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Capitulo III
Capitulo III
Procedimiento Ordinario:
Etapa Intermedia o de Preparación del Juicio oral.
I. Concepto y Objetivos: (página 64)
Al identificar los objetivos que tradicionalmente se atribuyen a la etapa intermedia, ya que se debe identificar los
objetivos que teóricamente se atribuyen a esta fase, para luego corroborar si esos objetivos se cumplen o no a
propósito de la estructura de nuestra etapa intermedia.
Los objetivos a modo general son:
1. Como primer objetivo para el MP:
Como criterio general se dice que esta etapa busca evaluar los antecedentes de la investigación realizada para
poder tomar una futura decisión respecto, esto implica que se debe hacer una mirada hacia al pasado y hacia al
futuro:
- Implica una mirada hacia al pasado porque se tiene que evaluar o medirse los antecedentes recopilados.
- Implica una mirada hacia el futuro porque con esos mismos antecedentes se debe formar una opinión
respecto a que si estos antecedentes se dirigen a un camino u otro o permiten o no llegar a buen puerto
hacia una sentencia condenatoria.
Esto en nuestro sistema (chileno) lo hace el MP y está recogido a propósito del articulo 248 del CPP que nos
dice:
Cierre de la investigación.
Practicadas las diligencias necesarias para la averiguación del hecho punible y
sus autores, cómplices o encubridores, el fiscal declarará cerrada la
investigación y podrá, dentro de los diez días siguientes:
(Hay que recordar que, aunque exista un plazo impuesto por la ley (10 días), la investigación no queda
automáticamente cerrada, sino que es el Fiscal quien debe cerrarlo a propósito de lo regulado en el artículo 247, y
también recordar la institución de reapertura de la investigación del articulo 257)
De las 3 decisiones que puede adoptar el Fiscal, en principio la única que conduce a juicio oral es la de la
acusación, esto es en principio porque el procedimiento puede derivar en un “Procedimiento abreviado”, ya que
pese a que el MP acuse es posible que no haya un juicio oral, y es que después de presentada la acusación, la
audiencia a la cual deberán ser citados los intervinientes es la de “preparación de juicio oral” y en esta audiencia
tal como lo dispone el articulo 259 (que contiene las menciones del escrito de acusación) en su primer inciso letra
h) nos dice lo siguiente:
En su caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo al procedimiento
abreviado.
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Además, en esta audiencia de preparación del juicio oral, puede tener lugar otras instituciones que también
impedirán que haya juicio a propósito de la institución de “Salidas Alternativas” que pueden ser la suspensión
condicional del procedimiento y los acuerdos reparatorios. Y es que el ultimo momento de que pueda tener
lugar las salidas alternativas es la audiencia de preparación de juicio oral, y esta audiencia tiene lugar
después de la presentación de la acusación.
Lo importante que conviene resaltar es que “Quien decide acusar o no” a propósito de lo que dispone el articulo
248 letra b) es el mismo MP, solamente él decide, ya que es el órgano que evalúa y examina el mérito de la
investigación y de sus antecedentes.
El problema de la arbitrariedad de nuestro sistema:
Esto puede traer problemas, porque frente a un mismo nivel de cantidad y calidad de antecedentes incriminatorios
en 2 causas distintas, que se lleven por 2 fiscales adjuntos distintos, podría perfectamente decidir en un caso si se
va a juicio y otro más timorato decidir que no.
Cuando los 2 fiscales son de una misma región y por lo tanto dependen de un mismo fiscal regional, este riesgo se
minimiza con cierta practica que se observa en el sentido de que las decisiones de no perseverar pasan por la
previa aprobación del fiscal regional correspondiente, de manera que haya una misma mirada o visión de los
temas.
Ahora cuando se trata de fiscales adjuntos que dependen de diferentes fiscales regionales, la posibilidad de que
concurra este problema se ve incrementado.
Como criterio general se dice que se busca controlar el mérito de las acusaciones arbitrarias y que implique
situaciones en que el MP decida llevar a juicio a una persona sin que existan antecedentes que respalden la
decisión.
¿Qué es lo que ocurre en Chile?
En nuestro sistema en general no podemos afirmar que este sea un objetivo que cumple nuestra etapa
Intermedia, sin embargo, existen ciertas manifestaciones reducidas de control de dos caracteres:
Respecto a los aspectos formales de la acusación, a propósito de lo que la propia ley denomina “vicios o
defectos formales de la acusación” cuestión que esta regulado en el articulo 270 del CPP.
Respecto a los aspectos de fondo de la acusación, apropósito de las denominadas “Excepciones de previo y
especial pronunciamiento” que se regulan en el articulo 264, como por ejemplo “La letra e) extinción de la
responsabilidad penal”.
Por lo tanto, si de los antecedentes de la investigación fluye con claridad al juez de garantía que la
responsabilidad penal se encuentra extinguida, debería el juez acoger la excepción de previo y especial
pronunciamiento y decretar el respectivo “sobreseimiento definitivo”.
El punto o lo relevante de esta figura del articulo 264 es que se tratan de “Excepciones” que deben ser
alegadas por la defensa, y si, por el contrario, la defensa no las alega no habrá otro camino que tomar que no
sea la decisión del MP, ya que estas atenuaciones no desvirtúan la regla de inexistencia de un control de
oficio del juez de garantía del mérito de la acusación.
De oficio solamente le juez puede controlar llamar al fiscal a corregir su acusación por defectos formales que
se presenten en el escrito, como por ejemplo la corrección nombre del imputado.
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3. Como tercer objetivo para la preparación del juicio oral:
En general aquí se mezclan dos cosas:
A. Se trata el material probatorio:
En nuestro sistema chileno esta presente este aspecto del tercer objetivo de la fase intermedia, ya que a
propósito de las menciones que debe tener el escrito de acusación mencionadas en el articulo 259, una de ellas
es a propósito de la prueba.
Artículo 259: Contenido de la acusación.
La acusación deberá contener en forma clara y precisa:
f) El señalamiento de los medios de prueba de que el Ministerio Publico pensare
valerse en juicio.
Sin embargo, en la audiencia de preparación del juicio oral, esta prueba de cargo (la ofrecida por el MP) podría
experimentar o estar sujeta a exclusión, es decir, que se apliquen a dicha prueba alguna de las reglas de
exclusión de prueba contenidas en el articulo 276, como, por ejemplo:
1) Prueba manifiestamente impertinente.
2) Prueba destinada a acreditar hechos públicos y notorios.
3) Prueba puramente dilatoria.
4) Prueba ilícita.
Estas reglas de exclusión probatoria pueden ser aplicadas en la audiencia de preparación del juicio oral lo que
implicara que el material probatorio que había ofrecido en la acusación el fiscal como prueba de cargo se
reducirá de modo considerable, por lo que solo la prueba que haya sido ofrecida y que no haya sido objeto de
exclusión será la que se podrá rendir en el juicio.
En conclusión, este aspecto de este objetivo está presente en nuestro sistema respecto a la etapa intermedia.
Para poder hacer la comparación que sugiere el inciso primero del articulo 341 hay que tomar un punto de
referencia para establecer el marco penal en el cual posteriormente la sentencia no puede desconocer ni
desbordar.
Si al leer solamente el artículo 341 se podría pensar equivocadamente que el objeto del proceso penal
queda definitivamente fijado con la acusación originalmente presentada, pero esto no es así, ya que la
acusación originalmente presentada es “aquella que se presenta dentro de los 10 días siguientes al cierre de la
investigación” pero existen diversas situaciones donde el contenido de esta primera acusación puede verse
alterado:
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1) Lo dispuesto por el articulo 277 letra b):
Posterior a la presentación de la primera acusación, existe la audiencia de preparación del juicio oral, esta
audiencia finaliza con la dictación de la una resolución muy importante llamada “auto de apertura del juicio
oral” que debe contener las menciones del articulo 277 en cual una letra resulta muy pertinente para el caso:
Artículo 277: Auto de apertura del juicio oral.
b) La o las acusaciones que deberán ser objeto del juicio y las correcciones
formales que se hubieren
realizado en ellas (…)
En la letra b) se puede apreciar claramente que la ley utiliza la expresión “la o las acusaciones”, esto sugiere
con mucha claridad que puede que la acusación originalmente presentada por el fiscal dentro de los 10 días
siguientes al cierre de la investigación sea distinta de la acusación del texto de la acusación recogida en el auto
de apertura del juicio oral.
Es la resolución judicial de auto de apertura, lo que el juez de garantía envía al TJOP y en consecuencia ese
será el marco penal que el tribunal tendrá a la vista en el marco del juicio oral en lo penal, ya que el TJOP no
tiene conocimiento del contenido de la acusación inicialmente presentada, sino que solo sabe el tenor de la
acusación contenida en el auto de apertura.
Y hay por ende en la lectura del articulo 277 una de las razones que nos permite explicarnos porque puede
suceder que la acusación originalmente presentada dentro de los 10 días siguientes al cierre de la investigación
sea distinta de aquella recogida por el auto de apertura, esta es uno de los motivos que explicaría la posibilidad
de variabilidad.
2) Por la corrección de errores formales.
Otro motivo podría ser a propósito de las aplicaciones de las instituciones denominadas “salidas
alternativas” ya que la audiencia de preparación de juicio oral es la ultima instancia donde estas pueden
tener lugar, así por ejemplo puede ocurrir lo siguiente:
El fiscal formaliza la investigación por el hecho 1 y por el hecho 2, cierra la investigación y acusa por
ambos hechos, pero en la audiencia de preparación del juicio oral existe una salida alternativa respecto del
hecho 1, quedando solamente el hecho 2 como contenido de la acusación originaria, por lo tanto, el auto de
apertura solamente reflejara la acusación por el hecho 2.
Por lo tanto, ¿cuándo es el momento en que queda fijado definitivamente el objeto del proceso?
Es en el auto de apertura donde queda contenido definitivamente el objeto del proceso, conforme el cual el
TJOP no podrá desbordar el marco penal, conforme al artículo 341.
Pregunta de estudiante: Qué ocurre si se formaliza la investigación y se acusa por homicidio frustrado,
pero mientras se lleva adelante el proceso y después de la acusación y audiencia de preparación del juicio
oral se produce el fallecimiento de la víctima y es enteramente imputable a la conducta homicida previa
¿Qué se hace ahí?, ¿Se puede modificar la acusación para incluir el resultado de muerte?
En este caso no se trata tan solo de un problema de calificación jurídica, sino que también se trata de
hechos a propósito de la muerte de la persona.
En este caso bajo las reglas del actual sistema no es posible incluir el resultado de muerte durante el
proceso, ya que desde el momento de termino de la audiencia de preparación del juicio oral y una
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vez decretado el auto de apertura, esto marcara el objeto del proceso y los hechos no sufrirán más
cambios.
Esto ocasiona un gran problema, porque en este caso se estará acusando y se llevara a juicio a una persona
por homicidio frustrado, lo cual supone que el resultado de muerte no se produjo, mientras que es conocido
por todos que el resultado ya se produjo, este problema no cuenta con regla para solucionarlo (en otras
legislaciones se permite realizar cambios, incluso realizar cambios en el juicio oral mismo, pero en nuestro
país no está permitido).
Algunos autores sostienen que bajo esta situación en teoría se le debería permitir al MP realizar una nueva
imputación por el resultado de muerte, pero con el problema que supone que la conducta que trajo como
resultado la muerte ya fue parte de la imputación anterior, pero de manera menos gravosa (frustrado).
III. Las alternativas del fiscal tras el cierre de la investigación (páginas 65 a 76)
¿De qué depende de que el Fiscal adopte alguna de estas decisiones?
I. Adoptará el sobreseimiento, si el fiscal entiende de que se configura uno de los motivos del
sobreseimiento sea que se trata de sobreseimiento temporal (artículo 252) o definitivo (artículo 250).
En este caso el Fiscal dentro de los 10 días siguientes al cierre de la investigación tendrá que
presentar una solicitud de sobreseimiento, esto es porque la persona que sobresee es el juez y no
el fiscal.
Por lo tanto, solicita este sobreseimiento y el juez de garantía deberá citar a una audiencia para
que el Fiscal explique los motivos de su petición, señale que clase de sobreseimiento está
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solicitando (temporal o definitiva) y deberá indicar además la causal que invoca el Fiscal, para que
de esta manera y el juez de garantía determine o no si decreta el sobreseimiento solicitado o lo
rechaza.
En este caso de oposición, lo que hay que hacer es enviar los antecedentes al “Fiscal Regional”, para
que este Fiscal disponga en un plazo máximo de 3 días si está conforme o no, con la solicitud de
sobreseimiento que solicita el fiscal adjunto:
- Si el fiscal regional no está conforme, gracias a la intervención del querellante habrá igualmente
acusación del MP y el fiscal regional podrá además determinar si será el mismo fiscal adjunto
originario u otro quien deba presentar la acusación.
Pero eventualmente al querellante le podría servir en el caso de que logre convencer al juez para que
le autorice como querellante a acusar y si lo logra, se producirá la rareza de nuestro sistema de que
exista un juicio por un delito de acción pública en que la persona acusadora será un querellante y
solamente él sin MP en contra del acusado y su defensor.
Finalmente, en el caso de que el fiscal regional este de acuerdo con la solicitud de sobreseimiento
definitivo y además el juez de garantía no autoriza al querellante de seguir adelante la acusación por
el mismo, al querellante frente a este escenario lo único que le queda es deducir apelación.
El profesor estima que aquí hay un “claro” significado, y es claro porque existe otras letras que
regulan otras causales de sobreseimiento definitivo y en particular lo que dispone la letra “c)” que
nos dice “Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad criminal en conformidad al
artículo 10 del Código Penal o en virtud de otra disposición legal”.
La conclusión que sacamos ante la comparación de las letras “a)” y “c)” de este articulo 250 nos
damos cuenta de que hechos no constitutivos de delitos no supone simplemente un hecho en que
no concurrió cualquiera de los elementos que compone y configuran el concepto dogmático de
delito (hecho típico, antijuridico y culpable) y es que al mirar la letra “c)” nos salta
inmediatamente la idea de que hecho no constitutivo de delito no puede ser un hecho típico
antijuridico que ha sido culpablemente ejecutado ya que la letra c) hace una remisión al artículo 10
del Código Penal donde se regulan las eximentes de la responsabilidad penal.
La conclusión finalmente es que los hechos no constitutivos de delito del articulo 250 letra a) se
trata de un hecho que es atípico (que no tiene tipificación penal) o que es un hecho inexistente.
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Esta interpretación nos sirve igualmente para entender el significado de otra norma de idéntica
expresión en cuanto a que dispone “hechos no constitutivos de delito” contenida en instituciones
estudiadas con anterioridad como, por ejemplo:
Por lo que lo que la conclusión extraída del articulo 250 sirve para iluminar el significado que
quepa atribuir a esa misma institución.
El problema teórico acerca de la determinación del recurso que cabe contra la resolución
que rechaza la solicitud de sobreseimiento definitivo que hace la defensa:
Si se analiza el catálogo de derechos de que es titular el imputado del artículo 93 se verá que, en
una de sus letras, en particular en la letra f) se consagra el derecho del imputado a solicitar el
sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir contra la resolución que lo rechazará.
Frente a la pregunta cual es recurso que cabe en el escenario en que la defensa solicita que se
decrete el sobreseimiento definitivo y es rechaza por el juez existe solamente 2 posibilidades:
a) El recurso de reposición, el problema que presenta este recurso es que si se tiene a la vista
el artículo 363 que alude a la posibilidad de deducir la reposición sobre resoluciones
dictadas en audiencia nos dice lo siguiente “La reposición de las resoluciones pronunciadas
durante audiencias orales deberá promoverse tan pronto se dictaren y sólo serán
admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate” y el problema viene porque en
la práctica lo normal en el caso de que la defensa solicite el sobreseimiento definitivo es que
tras escuchar la petición de la defensa, el juez de garantía escuche también al MP y por ende
se producirá inevitablemente un debate y por lo tanto, la resolución que emita el juez no
será susceptible de reposición.
b) El recurso de apelación, si se revisa lo dispuesto en el artículo 370 que señala los casos en
que las resoluciones de los jueces de garantía son apelables y nos señala que lo serán en 2
casos:
El problema viene dado porque la resolución que rechaza el sobreseimiento no calza con ninguna
de las hipótesis que hacen admisible la apelación, ya que no es una resolución que pone termino al
procedimiento, haga imposible su prosecución o lo suspende por más de 30 días sino por el
contrario se trata de una resolución que está impulsando su persecución. Por otro lado, tampoco
calza con la letra b) ya que no hay disposición legal alguna que expresamente establezca que la
resolución que rechaza la solicitud de sobreseimiento sea apelable.
Ahora esto no quiere decir que debamos afirmar con seguridad que la resolución que rechaza el
sobreseimiento definitivo solicitado por la defensa deba considerarse como inapelable, ante esto el
profesor no tiene claridad porque, aunque podría ser una conclusión lógica a partir del análisis
realizado no resulta cuanto menos extraño llegar a esa conclusión por lo dispuesto en el artículo 93
consagra un derecho para impugnar (aunque no nos dice cual).
Fundamento:
Cuando el articulo 253 nos dice que el sobreseimiento es apelable se le suele entender como una
referencia tanto para la resolución que acoge el sobreseimiento como el que rechaza, es decir, se
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entiende aplicable a la solicitud del sobreseimiento en general sin distinguir entre si es pedido
por la parte acusadora o por la defensa.
El sobreseimiento temporal:
En el caso del sobreseimiento temporal está presente el mismo problema teórico respecto al recurso
de impugnación, con la diferencia de que el articulo 93 letra f) no hace referencia al sobreseimiento
temporal ya que solo habla del sobreseimiento definitivo (pero el problema es el mismo).
A propósito del catálogo del artículo 252 que recoge las hipótesis o casos que hacen aplicable el
sobreseimiento temporal, hay que tomar especial atención acerca de la letra a):
El articulo 171 regula las llamadas “Cuestiones prejudiciales civiles” y este punto se conecta con
una materia estudiada en Derecho Procesal Penal 1 apropósito de las “Pretensiones” a propósito de
esto se estudió la pretensión punitiva, la pretensión de resarcimiento y la pretensión prejudicial.
Aquí se desprende uno de los requisitos y es que la cosa mueble tiene que ser ajena, pero se suscita
la discusión de que la cosa supuestamente hurtada es del imputado y no de la víctima, por lo que se
estaría alegando en un proceso civil un elemento necesario del hurto que es que la cosa sea ajena.
Esto corresponde a una cuestión prejudicial civil y esta tiene que ser resuelta si se le quiere
condenar o absolver.
Pero se suscita la discusión si es que existió previamente un matrimonio valido, por lo que si se
demuestra civilmente (en un proceso de familia) que no existió matrimonio valido, no podría
imputarse el delito de bigamia.
Es por eso que hay que entender que las cuestiones prejudiciales civiles son discusiones sobre
aspectos civiles pero que no se proyectan en lo civil, sino que se proyectan en lo penal.
La pregunta sobre estas cuestiones prejudiciales civiles es ¿Quién tiene que resolverlas?
Si se afirma que el tribunal que debe pronunciarse es el mismo con competencia penal, se hablara
de cuestiones prejudiciales civiles no devolutivas. En este caso nada hay que suspender ni
sobreseer.
Si se afirma que el tribunal que debe pronunciarse es otro tribunal de materias civiles, se hablara
de cuestiones prejudiciales civiles devolutivas. Y solamente en este caso, el tribunal penal
deberá decretar el sobreseimiento temporal, ya que se deberá esperar al pronunciamiento que tiene
que adoptar otro tribunal.
La regla general es que las cuestiones prejudiciales civiles sean no devolutivas, por lo tanto, que sea
necesario sobreseer temporalmente hasta que se resuelva una cuestión prejudicial previa es algo
excepcional.
Esto No está regulado en el CPP sino que está regulado en el COT y en particular en los artículos
173 y 174, de cuya lectura se extrae que serán cuestiones prejudiciales civiles devolutivas: 1) las
cuestiones sobre validez de matrimonio, 2) cuestiones sobre cuentas fiscales, 3) las cuestiones sobre
estado civil únicamente cuando se trata de delitos de ocultación, supresión o usurpación de estado
civil y 4) cuestiones sobre derechos reales que recaen sobre inmuebles.
a) Criterio del mérito de los antecedentes, un criterio fácilmente identificable es atender al peso
de los antecedentes recopilados, ya que, mientras mayor peso sean los antecedentes, mayor
probabilidad habrá de que el fiscal decida acusar y viceversa.
b) Criterio de la condición mediática de la causa, Existe otro criterio que se observa en la
práctica, es un criterio que tiene que ver el carácter más o menos mediático de la causa, ya que
mientras una causa produzca mayor conmoción, mayor será la probabilidad de que el fiscal
decida acusar y viceversa, ya que en estos casos el MP actúa con el siguiente razonamiento “Es
preferible a que el tribunal adopte la decisión de absolver y que no sea el MP que aparezca no
perseverando”.
El profesor se inclina por la tesis afirmativa porque de lo contrario no tendría sentido alguno la
prevención legal en el sentido de que la “Prescripción continuara corriendo como si nunca si
hubiera interrumpido” en este fragmento el legislador incurre en un error ya que con la
formalización de la investigación (artículo 233 letra a) no se interrumpe la prescripción sino
que se suspende y es exactamente el mismo error en que incurre más de 100 años antes el
Código Penal en el artículo 96 parte final.
2. Para que tenga lugar la decisión de no perseverar es necesario o no, que se haya
formalizado la investigación.
Si se lee el articulo 248 letra c) su sentido literal sugiere que tiene que existir formalización de
la investigación, ya que uno de los efectos de la decisión de no perseverar es que “deja sin
efecto” la formalización que hubo.
Pero si entendemos que una declaración de admisibilidad de una querella hecha por el juez es
una intervención judicial que bloquea la posibilidad de un archivo provisional, ¿Cómo deberá
proceder el fiscal? Si supongamos que es una querella “contra todos los que resulten
responsables” y después de cierta investigación no se puede obtener nada, ya que no tiene a
quien formalizar, no tiene mayores antecedentes la pregunta que surge es en estos casos es
¿cómo el fiscal puede deshacerse de la causa? Y la única respuesta es comunicar la decisión
de no perseverar.
Es por eso que es a lo menos discutible si es correcto exigir para hacer uso de la comunicación
de no perseverar, la existencia de una formalización de la investigación previa. (el profesor se
inclina a que no debería exigirse).
III. Formular la acusación, esto dependerá de los antecedentes que haya recopilado el fiscal en la etapa
de investigación y que sean suficientes para sostener una acusación y un juicio con posibilidades de
condena.
Respecto a la acusación:
El camino que generalmente conduce a juicio es la acusación, en los juicios siempre hay acusador y
acusado, en cuanto a la acusación misma dado que no existe en nuestro sistema un control de mérito
de la acusación, no es demasiado relevante que el articulo 248 en su letra b), nos dice que como
requisito de procedencia de la acusación se exige que la investigación proporcione “fundamento
serio para el enjuiciamiento del imputado”. Pero recordemos que, por el marcado carácter de nuestra
etapa preparatoria del juicio preparatoria y no decisional, el órgano que evalúa este fundamento serio
es el propio MP.
El escrito de acusación:
Las menciones de la acusación se encuentran el articulo 259, que por regla general es escrita, ya que
existe un par de excepciones a propósito del juicio inmediato y de audiencia especial de
procedimiento abreviado.
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Conviene llamar la atención respecto a 2 menciones del escrito de acusación, respecto de la letra “g)”
y el inciso segundo del artículo.
Si, de conformidad a lo establecido en la letra f) de este artículo, el fiscal ofreciere rendir prueba
de testigos, deberá presentar una lista, individualizándolos con nombre, apellidos, profesión y
domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en el inciso segundo del artículo 307, y
señalando, además, los puntos sobre los que habrán de recaer sus declaraciones. En el mismo
escrito deberá individualizar, de igual modo, al perito o los peritos cuya comparecencia
solicitare, indicando sus títulos o calidades.
La letra g) permite afirmar que la pretensión punitiva, es decir, la manifestación de que se imponga
una determinada pena al imputado por la comisión de un delito se recoge en esta disposición y no a
propósito de la formalización de la investigación o la querella.
El inciso segundo del articulo 259 hace la referencia a la excepción para el caso del inciso segundo
del articulo 307 (riesgo para el testigo de la difusión de su domicilio), esto hay que destacarlo porque
hay quienes equivocadamente sostiene que esta excepción contenida en el inciso segundo del articulo
259 permitiría al MP omitir en su escrito de acusación toda referencia que permita individualizar a
los testigos de cargo que ofrezca el MP, en particular datos como el nombre o identidad del testigo
de cargo.
El articulo 307 alude a la individualización del testigo en el juicio, y el inciso segundo solamente
alude al domicilio, es por eso que el profesor cree que es un error afirmar que el articulo 259
inciso segundo consagra algo así como un “Testigo de identidad reservada”, y es que los testigos
cuyo nombre es ignorado por los intervinientes y es conocido solamente por el MP, no existen en el
CPP, sino que se consagran solamente en leyes especiales, así por ejemplo encontramos:
- Ley de investigación de delitos terroristas.
- Ley 20.000
- Ley de lavado de dinero, etc.
En el sistema de nuestro Código Procesal Penal, los intervinientes conocen o deben conocer la
identidad de las personas que declaran en el juicio. Una cosa distinta es que el propio tribunal
imponga una prohibición de divulgar hacia fuera de la sala el nombre de las personas que
declara.
Tramitación de la acusación:
1. Se confecciona la acusación por parte del MP.
2. Se presenta el escrito de acusación al juzgado de garantía.
3. El juez debe fijar una fecha y hora para la audiencia de preparación del juicio oral (APJO), que
debe tener lugar dentro de los 25 a 35 días siguientes a la dictación de la resolución que recibe la
acusación (este plazo en la práctica no siempre se cumple):
4. Se debe notificar de la resolución que recibe la acusación y entregar una copia de dicha
resolución a todos los intervinientes
¿Por qué es importante la fecha fijada para la audiencia de preparación de juicio oral?
La fecha que se fija es relevante porque permite delimitar el plazo para que tenga lugar ciertas otras
actuaciones, como, por ejemplo:
Hasta quince días antes de la fecha fijada para la realización de la audiencia de preparación del
juicio oral, el querellante, por escrito, podrá:
a) Adherir a la acusación del ministerio público o acusar particularmente. En este segundo caso,
podrá plantear una distinta calificación de los hechos, otras formas de participación del acusado,
solicitar otra pena o ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a imputados
distintos, siempre que hubieren sido objeto de la formalización de la investigación;
c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su acusación, lo que deberá hacerse
en los mismos términos previstos en el artículo 259, y
Para el querellante el plazo que fije para la APJO es crucial porque deberá actuar “hasta” antes de
15 días, por lo que si el querellante presenta 16 días no habrá ningún problema, pero no lo puede
hacer en el día 14 o 13.
b. Objetivo jurídico, será jurídico si el querellante quiere otorgar otra calificación jurídica
a la dada por el MP y que califica al hecho por el cual se está acusando al imputado.
¿Qué pasa si el querellante no hace ninguna de las dos cosas y transcurre el plazo
de 15 días?
Pregunta de un compañero: ¿es razonable que tenga este plazo para interposición de la acción
civil?
Es razonable que exista igualmente un plazo límite para la interposición de la demanda civil en
sede penal y este plazo es igualmente de 15 días antes de la APJO y se acompaña junto con la
adhesión a la acusación o la acusación particular.
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Esto es porque la acción civil en sede penal solamente lo puede interponer la víctima “el
ofendido por el delito” (artículo 108), sin importar que otra persona haya recibido un daño que
deba ser indemnizado, ya que en este último caso se debe hacer en sede civil, la acción civil en
sede penal.
La victima solamente podrá deducirla en contra del imputado (esto a veces no es conveniente
porque puede ser que el imputado sea el chofer del camión y no el dueño, por lo que la
pretensión patrimonial será más difícil).
En la práctica, en casi todos los casos, la contestación si es que existe solamente es verbal,
presentándola en la APJO y su contenido puede comprender cualquiera de los puntos
mencionados en el articulo 263 en sus letras a), b) y c).
Entre las excepciones de previo y especial pronunciamiento existe una gran diferencia
que se puede hacer teniendo a la vista el articulo 265 entre; a) la cosa juzgada y la
extinción de la responsabilidad penal y b) las otras excepciones.
Pero si la defensa quiere ofrecer prueba de descargo, deberá señalar al menos algún
argumento de defensa porque esta prueba de descargo que eventualmente ofrece la defensa
tendrá que ser evaluada en su pertinencia, ya es que se estudiara más adelante que una de
las causales de exclusión de prueba es la de su “Manifiesta Impertinencia” y la única
manera de evaluarse esta característica es que la defensa señale un argumento que justifique
la pertinencia de dicha prueba de descargo.
B. Segundo momento, el fiscal debe incluirlo como medio de prueba en su escrito de acusación (artículo 259
letra f), cuando la norma en comento alude a “señalamiento” debe entenderse como sinónimo de
“ofrecimiento”, la evidencia se ofrece como prueba y en este momento, la evidencia deja de ser tal
(antecedente de la investigación) y se convierte en prueba que se pretende rendir en juicio.
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El ofrecimiento de la prueba varía según el interviniente o interesado en rendir prueba, así vemos:
1. El MP debe ofrecer la prueba en su escrito de acusación.
2. El querellante debe ofrecer prueba en la adhesión a la acusación o su acusación particular.
Existe una discusión respecto a este punto, porque existe la duda respecto de la interpretación que
debe realizarse respecto a la resolución de las desavenencias que pueden tener el querellante y el
fiscal, ya que cuando la desavenencia es grande como lo es al tratarse de la calificación jurídica,
los hechos o las personas imputadas esto se resuelve mediante la presentación del escrito de
acusación particular que hace el querellante. La cuestión cambia al tratarse de una desavenencia
menor como por ejemplo respecto de un medio de prueba que ofrece el MP.
La respuesta a esta duda dependerá la interpretación que hagamos del escrito de acusación
particular, ya que si sostenemos que este deberá realizarse frente a cualquier divergencia sea
grande o menor entre ambos intervinientes habrá que siempre que realizar el escrito de acusación
particular por la divergencia o también existe otra postura que señala que se puede adherir a la
acusación del MP aun cuando se difiera por ejemplo en un medio de prueba que presenta
particularmente.
En cualquier caso, sea que se deba o no presentar acusación particular o adherir simplemente a la
acusación del MP, el querellante si quiere poner de relieve otro medio de prueba deberá hacerlo en
los mismos términos que hace el fiscal.
Los medios de prueba ofrecidos tienen reglas distintas entre MP y querellante respecto a los
de la defensa:
Conviene hacer igualmente la salvedad que tanto los medios de prueba que ofrezcan el querellante
o el MP tienen que ser prueba basada o obtenida de evidencia que constara en los antecedentes de
la investigación. Esto a diferencia de el límite que tiene la defensa, porque la defensa puede ofrecer
prueba que no haya constado en ningún registro previo, ya que la obligación de registro como de
custodia de los antecedentes de la investigación constituyen garantía para el imputado.
C. Tercer momento, el hecho de que se haya ofrecido prueba da lugar al tercer momento que se puede
denominar así como un especie de “Examen de Admisibilidad”, esto no es una denominación legal sino
que es una mención hecha por Agliati, ya que en este momento cuando se plantea la discusión sobre la
exclusión de la prueba se debe evaluar si la prueba que se ofreció, no es otra cosa que la individualización
de los medios de prueba de los que cada interviniente pretende hacer valer en el juicio, para ver si esos
medios pueden ser efectivamente rendidos en el juicio posterior, por lo tanto, hay que pasar cierto especie
de filtro.
E. Quinto momento, la valoración de la prueba, este último momento no se realiza en la etapa de juicio
mismo, sino que se verifica en el tribunal de juicio oral en lo penal cuando haya finalizado la audiencia
misma, en este momento la prueba debe ser valorada y sobre esto hay normas que regulan en el punto. Es
APUNTES DE CLASES:
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muy importante decir que el Tribunal no puede abstenerse de darle valor a la prueba rendida, pero esto no
significa que cada prueba signifique o implique lo mismo, pero si es importante recalcar que la valoración
se realiza solo respecto a la prueba que haya sido efectivamente rendida en juicio y solamente podrá ser
rendida aquella prueba que fue declarada admisible.
Estudio del examen de admisibilidad o debate sobre exclusión de prueba:
En este tercer momento de la prueba, todos los intervinientes que pretendían ofrecer prueba lo hicieron, y si se les
paso este momento ya precluye su derecho, por lo que el juez de garantía a partir de las alegaciones que pueden
formular los mismos intervinientes considerar si la prueba que se ha ofrecido puede o no rendir en el juicio, es
decir, deberá valorar si las pruebas ofrecidas cumplen con ciertas exigencias y no adolecen de ciertos defectos que
impedirían rendirlas en juicio.
El resultado del examen de admisibilidad vinculado con la exclusión de prueba quedara registrado en la resolución
final que hace el tribunal llamado auto de apertura (ADA), en este ADA se incluye el catalogo de medios de
prueba que podrá ser rendida en juicio, por lo que si existe un medio de prueba ofrecido, que no pasa el examen de
admisibilidad y se declara excluido no constara en el ADA y por ende el TJOP nunca tomara conocimiento que
existió esa prueba ofrecida que no paso el examen de admisibilidad.
Este debate de exclusión de prueba se regula en el artículo 276 del CPP:
Este articulo regula en general la institución de la exclusión de prueba y las causales que pueden dar lugar, como
se desprende del inciso primer el objeto del debate de exclusión de prueba es revisar las pruebas ofrecidas a partir
de las alegaciones que pueden hacer los intervinientes y analizarse si estos medios de prueba podrán ser
finalmente rendidas en el juicio oral.
Las causales de exclusión de prueba:
Estas causales son básicamente cuatro:
1. La prueba impertinente
2. La prueba que versa sobre hecho públicos o notorios.
3. La prueba sobre abundante o puramente dilatoria.
4. La prueba ilícita.
Las 3 primeras causales de exclusión de prueba obedecen a la lógica del principio de economía procesal, ya que
apuntan a excluir pruebas que no se vinculan con los hechos que van a ser objeto del proceso o juicio o que no
estén siendo objeto de controversia.
Cabe sin embargo hacer mención en particular algo respecto a la prueba sobreabundante, que aunque la lógica es
la misma (economía procesal) tiene cierta particularidad a que apunta en lo particular a que esta prueba no se
excluirá en sentido estricto sino que se excluirá parte de la prueba justamente por ser sobre abundante o que
provoca mayor dilación al juicio de ser necesario.
APUNTES DE CLASES:
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En el caso de la prueba impertinente o sobre hechos públicos o notorios, esta prueba se excluirá en sentido
estricto, así por ejemplo en el caso de un hecho público o notorio donde se quiere excluir una prueba de un peritaje
que demuestra que en la noche el porcentaje de visibilidad es menor al del día, esto evidentemente se sabe y no se
necesita el informe de un perito para ello, aquí ese informe pericial que acredita ese hecho publico y notorio se
excluirá totalmente.
Lo mismo sucede en el caso de la prueba impertinente, así por ejemplo que busca demostrar que el imputado no
estuvo el día 20 de agosto del año 2021 siendo que le están imputando un hecho ocurrido en diciembre del año
2020, en principio da lo mismo al ser impertinente ya que no se logra hacer una conexión que sirva para acreditar
algo en el juicio, por lo que esa prueba entera va a ser excluida.
Es por esto que, la prueba sobre abundante no se excluya a la prueba en si misma, sino que se restringe la
cantidad. Por lo tanto, en el caso de la prueba sobre abundante más que hablar de una causal de exclusión de
prueba se trata en realidad de una causal de reducción cuantitativa, y es que como se dijo el problema en este
caso no es la prueba en sí, sino que el problema es la cantidad. Cabe hacer mención que la causal de
sobreabundancia solamente puede recaer en la prueba documental y testimonial.
No existe causal de exclusión por sobreabundancia respecto de la prueba pericial, y esto no representa problema
alguno porque al juez de garantía se le da facultades para que de oficio pueda limitar la cantidad de peritos a
propósito del articulo 316, y esto podría decirse que es su propia causal.
Respecto a estas 3 primeras causales de exclusión de prueba no hay discusión alguna que se pueda hacer rendir
respecto de cualquier interviniente que hubiera ofrecido prueba ya que la norma del articulo 276 habla de los
intervinientes en general (“ofrecidas y escuchar a los intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia”) y
puede ser por ejemplo que la defensa este ofreciendo 20 testigos y pareciera ser que solamente basta 10 testigos y
la fiscalía puede alegar una sobreabundancia o el querellante, etc. Es decir, estas 3 causales van multidireccionales
(pueden ser alegadas por cualquier interviniente y se dará el respectivo traslado al interviniente que ofreció dicha
prueba).
Las exclusiones por impertinencia o hechos públicos o notarios no tienen limite en cuanto a que pueden recaer
sobre cualquier medio de prueba.
La causal de exclusión de prueba en general tiene naturaleza de incidente (sigue la misma estructura procesal que
un incidente en materia procesal), y ese incidente se pruebe y se pronuncia en ese mismo instante, es por eso que
se le da la palabra primera a quien alega la exclusión y luego se dará traslado al interviniente que la ofrece con tal
de que concluido el debate se resuelva el asunto.
Depende de cuál sea el fundamento que se reconozca acerca de la regla de exclusión probatoria por
ilicitud.
Si se sostiene que el fundamento es por el efecto disuasivo o de prevención se tendría que afirmarse que en
este caso la prueba no debería excluirse porque la garantía no fue vulnerada por un órgano del Estado, sino
que fue por un particular.
Si se sostiene por un criterio ético como lo es el de la integridad procesal entonces se tendría que sostener
que la prueba también debe ser excluida porque el Estado no puede fundar una condena en prueba en cuya
obtención se hubieran vulnerado garantías, sin importar quien fue quien las vulnero y quien sea el titular de
la garantía vulnerada (no solo es extensible a los imputados sino también a terceros).
2. ¿Qué pasa si la prueba obtenida con vulneración de garantías favoreciera a los intereses de la
defensa?
Si se adhiere al criterio de integridad procesal que es el mayor aceptación tiene se debe sostener que en
este caso la prueba debe no debe ser excluida, porque por un lado conforme a este criterio lo que se quiere
es evitar que el Estado funde una condena en prueba obtenida en vulneración de garantías y en este caso la
valoración de esta prueba será para la absolución y por otro lado, existe una idea presente en todo proceso
penal y es que al final la decisión de condenar o absolver es una decisión que no se reparte en riesgo
equitativo entre acusador y acusado (como en materia civil que vasta que el tribunal llegue un criterio de
convicción de un 51% para que dicte una sentencia favorable al demandante), en materia penal el estándar
para decidir si se condena o absuelve demuestra que repartición del riesgo de error no es equitativa entre
acusador y acusado sino que es muy favorable al acusado y desfavorable al acusador, porque con la prueba
de cargo debe arribarse a una estándar muy alto de convicción porque el estándar de nuestro sistema es
“más allá de toda duda razonable” y esto es un estándar alto.
Es por esto que si se sostiene que una prueba de descargo aun obtenida con vulneración de derechos
fundamentales debiese excluirse por prueba ilícita, se estaría aumentando de manera importante el riesgo
de condenar a un inocente.
Si se mira además el CPP en particular el artículo 277 inciso segundo nos damos cuenta que existe un muy
buen argumento de texto para avalar la idea anterior:
(…) El auto de apertura del juicio oral sólo será susceptible del recurso de apelación, cuando lo
interpusiere el ministerio público por la exclusión de pruebas decretada por el juez de garantía de
acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del artículo precedente (…).
El inciso tercero del articulo precedente que hace alusión la norma es la regla de exclusión probatoria por
ilicitud del artículo 276.
La determinación de las pruebas que entraran en el juicio y las que se excluirán solamente serán
susceptibles de apelación cuando recurra el MP y únicamente si se excluyó prueba por ilicitud.
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Se debe comprender de que se trata solamente de las pruebas de cargo excluidas por ilicitud, por lo que
surge la pregunta ¿Qué pasa con la prueba de descargo?
El articulo 277 nada dice respecto de la exclusión de la prueba de descargo por lo que se proponen 2
soluciones posibles:
La opción absurda, afirmar que se puede excluir por ilicitud la prueba de descargo, pero lamentablemente
la defensa no tiene nada que hacer frente a esta exclusión.
La opción razonable, afirmar que la falta de mención de una impugnación posible por la defensa contra la
exclusión de prueba de descargo por ilicitud se debe a que la regla de exclusión probatoria solamente
procede respecto de la prueba de cargo.
Sin embargo, conviene advertir que este punto en la practica ha sido objeto de discusiones y en varias
ocasiones habiéndose excluido por ilicitud una prueba de descargo las defensas han recurrido al tribunal
constitucional para lograr que se declare inaplicable aquella parte de la norma del articulo 277 “cuando lo
interpusiere el Ministerio Publico” y es que, si excluyéramos esta parte y volviésemos a leer la norma,
quedaría de la siguiente manera:
El auto de apertura del juicio oral sólo será susceptible del recurso de apelación, por la exclusión de
pruebas decretada por el juez de garantía de acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del artículo
precedente.
De la lectura de esto se desprende que si se sostuviera que se puede excluir por ilicitud prueba de descargo,
entonces no habría problemas si no existieran las palabras excluidas y se logra a través de la
inaplicabilidad de estas palabras por el TC, de esta manera el defensor conseguirá que le permitieran
apelar, cuestión que se ha hecho varias veces.
Sin embargo, a juicio del profesor esta estrategia esgrimida por la defensa es equivocada porque se debe
entender que la lógica del sistema nos impone que por ilicitud solamente se pueden excluir pruebas de
cargo, en este sentido, no existe un error en el artículo 277 corregible por la vía de la inaplicabilidad, sino
que es un argumento de texto para seguir reafirmando la idea de que las reglas de exclusión por ilicitud
solamente son predicables respecto de la prueba de cargo.
La nulidad que se alude en esta causal no puede ser entendido como un supuesto de recurso de nulidad del
articulo 372 y SS, que corresponde a una discusión que se tiene respecto de la sentencia definitiva,
mientras esta es una discusión que se suscita en la etapa intermedia, por ende, esto dice relación con la
“Nulidad Procesal”.
La regulación particular de la nulidad procesal (que tiene igualmente una naturaleza de incidente) del
articulo 159 y dice relación con la nulidad de actuaciones judiciales, así por ejemplo, podría suscitarse un
incidente de nulidad por ejemplo respecto de una autorización que se hubiese dado para practicar una
diligencia intrusiva en circunstancias en que no debía hacerlo.
Si se plantea el incidente de nulidad y es declarada nula la actuación judicial, no se podría ofrecer como
medio de prueba el resultado de esa actuación nula porque coincide con una causal de exclusión por
ilicitud de prueba.
Entonces como esta hipótesis versa sobre actuaciones judiciales solamente no podría entenderse que ciertas
actuaciones de la investigación que presentarse vicios semejantes a la nulidad procesal podrían caber en
esta causal, ya que tiene una aplicación limitada solamente a las actuaciones judiciales.
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El problema de la expresión “de actuaciones o diligencias” del articulo 276:
Sin embargo, existe un problema con la interpretación de nulidad de esta causal con la nulidad procesal,
porque si bien el lenguaje que emplea el legislador en el artículo 276 suena coherente con las actuaciones
judiciales ya que no dice “Del mismo modo, el juez excluirá las pruebas que provinieren de actuaciones”
pero agrega lo siguiente “o diligencias” y en realidad el concepto de diligencias utilizado en el curso tiene
que ver con las actuaciones de investigación (las que el fiscal manda a practicar a las policías).
Por lo tanto, por el motivo de que se habla de algo que ya fue declarado nulo, que el legislador incluya la
expresión “o diligencias” no debe interpretarse como ampliable a las actuaciones judiciales que hace
el fiscal, sino que es una expresión que esta de más por parte de la norma, de esta manera no debería
afirmarse que en esta causal se incluyen las actuaciones mal hechas por parte de las policías en la etapa de
investigación.
Un ejemplo de una situación que coincide con esta causal es a propósito del evento en que el fiscal manda
a la policía que practique una diligencia intrusiva sin contar con la autorización u orden previa, en este
caso es claro que hay una inobservancia de las garantías fundamentales porque precisamente se exige la
autorización u orden previa para controlar esa medida intrusiva en atención a que afecta derechos
fundamentales.
El problema con la extensión del efecto de la exclusión de prueba por esta causal:
Si es que aceptamos que se podría solicitar la exclusión de prueba por ilicitud por esta causal puede ser que
ese acto que suponga la inobservancia de derechos fundamentales ya sea del propio imputado o de terceros
(porque para efectos de la concurrencia de la causal no distingue), puede ser que se limite directamente a
una diligencia en particular (solamente aquella que presento la inobservancia) el problema ocurre en el
evento a que si antes de la etapa intermedia donde se podría plantear la discusión de exclusión el fiscal
tuviera en conservación el objeto incautado en la diligencia que posteriormente se buscara excluir y lo
hubiese sometido a peritaje, peritaje que se hizo observando todas las normas y reglas para que no tenga
vicio alguno. Por lo tanto, surge la duda respecto a ¿Cuál será la extensión del efecto con la que debe
concederse la ilicitud de exclusión por ilicitud de esta causal?
Las posturas que contestan a esta interrogante, la que goza de mayor aceptación es la denominada
“Doctrina de los frutos del árbol envenenado”, es decir, como el árbol está envenado (la actuación con
inobservancia de las garantías fundamentales) todos los frutos que salga de él (los antecedentes de
investigación) estarán afecto al veneno o vicio, por lo tanto, si el juez declara la ilicitud de la actuación
tendría que excluirse todos los frutos.
Esta referencia desde un punto de vista temporal “infracción sustancial de garantías que se hubieran producido
no solo en el pronunciamiento de la sentencia, sino que en cualquier etapa del procedimiento” permiten cubrir los
casos en que se hubieran infringido garantías con mucha anterioridad dentro del proceso y de este modo fundar un
recurso de nulidad.
La audiencia intermedia:
Esta institución es una novedad, ya que es una institución que no tiene más de 1 año, ya que surge a partir de
noviembre del 2021, es muy pronto para hacer un juicio critico respecto a su utilidad, y se trata de una audiencia
que puede tener lugar si es que los intervinientes que correspondan lo solicitan antes del envió del auto de apertura
desde el juez de garantía al TJOP, y es que se trata de una audiencia que se solicita al juez de garantía.
El momento en que se pide, es antes del envió del auto de apertura al TJOP, pero después de:
- Que se haya resuelvo el recurso de apelación en contra del auto de apertura o
- Que haya transcurrido el plazo para apelar sin que se haya interpuesto la apelación.
Quienes puede solicitar la audiencia intermedia, no es una solicitud individual ya que siempre tiene que ser
solicitada por a lo menos 2 intervinientes que variaran dependiendo de que es lo que se está solicitando en la
audiencia intermedia. Y es que lo que busca la ley que consagra la audiencia intermedia es dotar de una ultima
oportunidad a los intervinientes para que pueda tener lugar:
- Una suspensión condicional de procedimiento (El MP y el imputado a través de su defensor).
- Un acuerdo reparatorio (la victima y el imputado a través de su defensor).
- Un procedimiento abreviado (el MP y el imputado a través de su defensor).
- Una convención probatoria (todos lo intervinientes que son parte del juicio deben concurrir a la solicitud).
Como son todos estos acuerdos que demandan la voluntad de más de 1 de los intervinientes, tiene que ser una
solicitud colectiva, pero que dependerán los intervinientes que deben concurrir según la institución que se quiera
logra en esta audiencia especial.
No revisa las preguntas que finaliza la guía.