REVISTA DERECHO ¥ HUMANIDADES / NP 16/2004 235-249,
Homosexuales y autonom(a sexual en la jurisprudencia reciente
de la Corte Suprema norteamericana: El caso Lawrence v. Texas
Ponts Via. Sout
1. Introduccién
En Chile los debates morales y juidicos con frecuencia se llevan a cabo con peescindencia de las
discusionesyprocesos ocurrids en otras naciones. Esto no parecera especialmente grave si Chile fuera u
hhubiese sido una nacién desvineulads de los desarrollo instinucionalesyjuriieos acaecidos en el exterior
6 su vida econdmica, socal, cultural y politica estuviera aislada del mundo exterior, Nilo uno ni lo o%0
es verdad ni, por cierto, razonablemente posible La historia nacional esti itimamente relacionada con la
historia det mundo occidental y lo mismo se puede decir de sus instituciones juriicas. Por esta razén
offece interesante lecciones lo que otras naciones, con las cuales se comparten valores ¢insttuciones,
han hecho o estan haciendo, Chile, on menos del 0.3 por ciento dela poblacién mundial, no necesia
inventar la rueda de nuevo, sino que debe aprender de la experiencia ajena, tanto como sea posible y
YY hoy en dia Chile ciertamente que ha hecho una apuesta por un desarrollo que es abierto a
mundo. Esto, como lo saben bien naciones més vejas en esto de mira las cosas globalmente, no puede
ser slo un asunto de comercio, importante como es este, sino que también conllevarelacionespollicas,
culeurales y juridicas. Las relase intiuciones que empleamos en ongaizar nuestra sociedad entrarén
inevitablemente en contacto, serin sujetas a estudio, aprecacién y ctca por otras naciones con las
cuales nos relacionamos cada vez en forma ms estecha, Este fendmeno de interrelacin se hace evidente
enlo quese ha entendido como derechos humanos. Si ene siglo XIX podia se conecbible cometciar con
total prescidencia de principios humanitarios, en el presente eso, entre naciones que aspiran 2 una
minima respetabilidad, se hace crecentemente més df o imposible. Hoy en di la forma en que una
sociedad trata alas personas, a los animales o al medio ambient, son materias que también importan en
tuna relacidn internacional. Los razonamientos anteriores sirven para justficar lanecesidad de que se
cstudie con atencién el desarrollo juridico comparado.' Al respecto, en materia de derechos constiucio-
nales sin duda que una de las mds poderosas ¢ influyences jurisprudencias es la que ermana de la Corte
Suprema de los Estados Unidos. La importancia politic y cultural de la naci6n norteameriean, la breve-
dad clisica la perdurabilidad de su consticucién, ya con més de 200 afios de vigencia, la calidad y
Profeor de derecho contcacinal els Fae de Cenc Jia, Univeriad Anes ello « inveigador aos
do del Cano de Invengaione Jian, Festa de Gencis Jr, Universidad Diego Portes,
"Sobre a lida y pesca crevene del derecho compro vse el acco de ZAPATA, Patricio, "La Necesdad del
Esudio del Derecho Comparada.en ain y Mederidad er l Dees, Universidad Andrés Bello (2004)
235‘TOMAS VIAL SOLAR
autoridad de sus magistrados, hacen de sus pronunciamientas una fuente inagorable de estudio y debate,
tal cual sucede en el propio seno de la sociedad 12 del mundo judo de ese pals. Ayuda
fo anterior la excepcional calidad de la produccién académica de las escuelas de derecho norteamerica
nas, la que estudla, criti y eomenta con pasién moderada con el conocimiento, sus fllos.
Respecto 2 la idea de privacidad como auronom(a sexual la Corte norteamericana sin duda que esa
smagistratura que siena el precedente ineludible a nivel mundial. Desde el caso Griswold v. Connecticus,
381 US. 4791965), que reconace un derecho a la privacidad de una pareja casada a decid si usar 0 n0
contraconceptivos, pasando por Roe 1: Wide, 410 U.S, 113 (1973). donde reconoce et derecho de la
‘mujer para decidir si continuar 0 no con el embarazo, la Corte ha desarollado una jurisprudencia
crecentemente expansva sobre cul es el contenido de la privacidad entendida como autonomia en el
plano sexual.
En esta drea del derecho es todavia altamente contenciosalaextensin de este derecho ala privacidad
a prdctcassexuales ealzadas por minorias sexuales, rales como los homosexuales
Lo anterior hace especialmente relevante el difundir el que es el dltimo eslabsn, pero sin duda no
el final, de lo que es ya una larga cadena de decisiones que han ido asentando una idea de libertad en
al plano de las deisiones que atafen a la esferaprivada, paricularmente en lo relative al sexo. El fllo
Lawrence 1 Texas, resuelto en junio de 2003, es justamente la consecuencia, no exenta de polémica
como lo ha sido todo el desarrollo jurisprudencial en esta drea del derecho, de esa serie de decsiones,
{que han consctuido el contenido contemporineo de esa libertad juzgeda como fundamental por la
propia corte.
sre artculo se limita a ranscrbir el fillo en comento, iniciindose con una breve rescia de las
circunstancias de hecho y derecho que lo anteceden, para luego reproducir los considerandos més
relevantes de la decisign y del voto disidente. Esto a fin de permicirel mayor acceso al pablico que no
puede aceeder al material original en inglés. Las ctas al fallo son tomadas dela versién en borrador de
es puntos del fallo, La craducci6n.
mismo (Slip Opinions). Se finaliza con un resumen de los princi
es obra del autor.
2. El precedente constitucional: Bowers v. Hardwick
Previo a Lawrence, la sentencia més clevante de la Corce Suprema sobre libertad sexual para homo-
senuales fue el caso Bowers u Hardwick, 478 U.S. 186 (1986). Este caso, fllado en 1986, presenta
innegablessimilcudes con las situaciones a decidir en Lawrence. As, se traté de un homosexual acusado
de viola la ley antisodomia del Estado de Georgia al tener relaciones sexuales con otro hombre dentro de
su propio hogat. La diferencia con el caso Lawrence es que la ley de Georgia sancionaba por igual las
For fillos dela Core Suprema noreamercaa, ens versiones de botadot slip opinions) dese el 2001 edn ena
gins web de la Carte (hepnawsupeemecourts gevlopinors/opinions nl) aos yous alos mos anciguos se
eden encontrar ambi en Find (ep fndaw.com] yen esto del Leal Information Insti def Un
‘rida de Cornell ps suprewsornall edalped,
236HOMOSEXUALES ¥ AUTONOMEA SEXUAL EN LA JURISPRUDENCIA RECIENTE DE LA CORTE SUPREMA,
relaciones entre homosexuales y hecerosexuales, pues definia sodom‘a como “cualquier acto sexual que
implique fos 6rganos sexuales de una persona y la boca o ano de ott".
En esa ocasén la corte partié preguntindose si acaso la consticucin federal reconocia un derecho
Fundamental alos homosezuales a practicar la sodomia, y por lo tanto, a consecuencia de ese reconoci-
tnicato, si obligaba a decara inconsttucional las leyes de los Estados que eastigaban esa conduc. La
Corte hace ver su desacuerdo con el fillo de a Corte de Apelaciones por e 11° distrito que declars
inconsttucional la ley de Georgia en base a que lajurisprudencia previa de la Corte Suprema sobre el
derecho a la privacidad permivia extenderaa los homosexuales, haciendo notar que el precedente tienia
que ver con asuntos de familia, matrimonio, o procreacién, los euales no tenian conexién con la homo-
sexualidad. Adicionalmente, la corte rechaza la idea de que ese precedente dé pie para pensar que todo
‘ipo de conducta sexual est proreida del repulaciénestatal, haciendo notar que en el caso Careyen dos
‘ocasiones ela sefialé que el derecho ala privacidad no llegaba tan lejos.
Lacorte hizo ver que ellaha desarrllado ciertos derechos fundamentales en razén de que ellosestin
implictos en los eonceptos de libertad protegidos en la consticucién de tal modo que sin ellos “ni la
justcia nila libertad exis si ells fueransactificados”o son de aquellsliberades que estén profunds-
‘mente enraizadas en la historia ytradiién dela Nacién, Afiemé que el derecho de los homosexuales no
‘ac en ninguna de eas categoras, agregando que las prohibiciones cone la sodomia posetan larga data,
haciendo norar que al momento defillar 24 Esados dela Uniémn tenan leyesanisodomia, y que esa era
también Ia situacién en los 13 Estados originales de la Unién. Agregé que tampoco pueden tomar una
posicién més expansiva en una materia que posee esesa 0 ninguna base en el lenguaje 0 disefo de la
‘Constitucin.
En rain de lo ancerior la Corte Suprema revocé el flo de la Corte de Apelacones.
3. Lawrence v, Texas: antecedentes de hecho y derecho
Los hechos que levaron a que la Corte Suprema dictaa esta importante sentenca se inician al igual
aque en el easo Ree 1 Wade, en el Estado de Texas. Ahi, en el afo 1998, en la ciudad de Houston, oficiales
de polica, en respuesta a una llamada sobre un supuesto desorden por armas, ingresron a la vvienda de
John G, Lawrence. La policia encontré a Lawrence teniendo sexo con otro hombre, Tirén Garner (en
adelante los peticiomarios ante la Corte Suprema). Ambos fueron arrestados, detenidos por uns noche en
la estacién de policia, yacusades y sentenciados ante tn Juez de Par. La acusacin y condena fue en base
ala norma del Cédigo Penal de Texas que sanciona el “coito desviado” (deviate sexual intercourse) entre
personas del mismo sexo’, definiéndolo come:
(A) Cualquier contacto entre cualquier parte de los genitales de una persona y la boca o ano de ocra personas 0
(B) La penetracin de los genitaleso el ano de oxts persona con un objeto.
Los peticionarios pidieron un nuevo juicio ance la corte del condado, ctticando la norma penal
‘como contrariaa la garancla de la igual proteccién de la Decimocuarta Enmienda de las Constitucién de
‘GiigoPeal de Teas, $21.06 (3) (2003)
237TOMAS VIAL SOLAR
los Estados Unidos" y una norma similar contenida en la Constitucin de Texas, peticion que fe recha
tada,siendo finalmente multados por 200 délares yal pago de cosas por 141 délares. Luego serdla Corte
ide Apelaciones de Texas por ol 14° distrito la que conocerd del caso, analizindolo bajo la garantia del
debido proceso y a a igual proteccién contenidas en la decimocuarta enimienda, La corte, en un voto
dividido, decide en contra de los petcionatos, efilando que el caso Bowers % Hardwick (1986) es
aplicable al caso en cstudio y que de acuerdo a él no hay ineonsttucionalidad en la norma penal del
Estado de Texas. Los peticionatios hicieron uso del derecho a cerronari? ante la Corce Suprema, el que
fue accprado,
La Corte Suprema acept6 la revisin del fallo de la Corce de Apelaciones de Texasa fin de considerar
tres preguncas presentadas por ls peticionarios:
1. Silas conden bajo la ley “de conducta homosexual de Texas”, que critminaliza la incimidad sexual
‘ente parejas del mismo sexo pero que no lo hace entte parejas de distinto sexo, violaban la gerantia
de la igual proteccién de las leyes contenida en la Decimocuarta Enmienda.
2. Si acaso las condenas de los peticionarios por intimidad sexual entre adultos en cl hogar vioaba el
vital interés de liberad y privacidad protegido por la norma del debido proceso contenido de la
Decimocuarta Enmienda.
Si acaso Bowers: Hardwick debia sec invalidado.
4, El fallo de mayoria
fillode le mayorsa fue redactado por el jucz Kennedy, y apoyado por los votos de los jueces,
Stevens, Souter, Ginsburg y Breyer. La juera O'Connor estvo de acuerdo on la decsign pero redact
tun voto propio. ¥, finalmente los jueces Scalia, Rehnquist (Presidente de la Corte y Thomas expusi
uma opinisn disidente, redactada por el juee Thomas, la que seréranscrita més adelante.
La decisig de la mayoria s inicia eon una declaracién sobre el contenido de a libertad que sienta
cl tono de lo que la corte vaa decidir. La corte afirma que:
“La libertad prorege a la persona de la inttomisionesinjusificadas por parte del gobierno en el
hogar y otros hagas privados. En nuestra tadicign el Estado no es omnipresente ene hogar. Yhay
TBiparaot dela 14° Enmiends, toda 186, dspne: Tass as persona sida omaturalzadas en os Eades
‘Unido somesidas as ridiern son cdadasos des Estados Unidos elas Exadosen que resign. Nagin Estado
odd dia dar fects calgeir ley que sites pees oinmanidades eos indadanos dls Estados Unidos,
fampace pes Estado alguna pia acualqie persons dels via lalhera ola propiedad sine debido proceso lal
negaracaalyir persona ques encuente dens de slits pistcioales protein dels lees, pa pasos,
(Temado dal exo en espaol de Bases de Date Poco de lar Americ, Universidad de Georgeown. en hep
‘wo georgeown edufpda/Consieasons USA 787 hex)
Laaccién decreas ana ccidn quel pares ego de wn filo de wn corte ederal deapelacén o unacort eval
Ad lime insanca pacden incerponer ave ls Cort Suprema afin de reclrer natuato de constituconalidad de
Conflict de lye federaes, Noe considera una instancia- 1 Carte poee complet discesonlidad pera edmitio 90
Tnocsin, sede a mata dciida por un panel des jeces Ver GUNTHER Gerald, Crmaconal a, Foundation
Press 2d, Wesbury. New York, (1990), 9. 6.
2aHOMOSEXUIALES Y AUTONOMEA SEXUAL EN LA JURISPRUDENCIA RECIENTE DE LA CORTE SUPREMA,
‘otras esferas de nuesras vidas yexistencias, fuera del hogar, en as cuales el Estado no debe tener una
presencia dominance. La ibercad se extiende mas allé de limites espaciales, Ella supone una autono-
mia del ser que incluye la libertad de pensamiento,ercenci, expresin y cieras conductas inimas.
El caso presente conleva la libertad de la persona tanto en su dimensin espacial como en otras mas
urascendentales’ (p. 1)
La cont luego nara los hechos previs que fundaron la ptiién de certiorari par luego patra una
breve exposicin de los ls casos sobre privacidad que eran atngentes al asunto en cuesin
4. Elderecho a la privacidad como antonoméa sexual
Lact sefiala que debe resolver el caso determinandbo si acas ls peticionario eran libres, en tanto
adultos, de evar a cabo una conducta privada en el cjrcicio de su libertad bajo la garanta del debido
proceso de a Decimocuarta Enmienda de a Consttucién, Sefalan que para ello serd necesarioreconsiderar
su fallo en Bowers.
‘Agrega que, al respect l punto de inicio desu andlisis debe see Griswold 1». Connecticut En ese caso
la corte declaréinvdlida una ley esata que prohibia el uso de drogas 0 implementos aticonceptivos y la
entrega de informacién, la ayuda, o la promocién del uso de anticanceptivos. Ai, seal la misma core,
se describié el interés protegido como un derecho ala privacidad colocando énfasis en la relaci6n matical
yl espacio protegido del dormitorio conyugal. Continia la cote haciendo ver que luego de Griswold se
‘escablecié que el “derecho de tomar cierts decisiones en relacin 2 la conducta sexual va mis alli de las
relaciones maricales”(p. 4). Asi, en Einvenstadt 1. Baird, 405 U.S. 438 (1972) la core invalid una ley
{que prohibia la distribucidn de anticonceptivos a personas no casadas. Pese a que el caso se decidié bajo
la garanci de a igual protec, la misma core sefiala que rspecto alas pesonas no cased clams
“la fundamental proposicién de que la ley limiraba el eercici de sus derechos personales"(p. 4)
Lacorte aqui se auto cita, tomando de Einsenstadt lo que sigue:
Esverdad que en Griswoldel derecho a la privacidad en cuestiinerainberente ala relacién conyugal
(x) Siel derecho a la privacidad significa algo, es el derecho del individuo (énfass en el original),
‘asado 0 soltero, de estar libre de intromisionesinjustfiadas del gobierno en asuntos tan funda~
rmentales que afectan a la persona, como son la decisién de tener o procrear un hijo. (p. 4)
Sefila, luego, que el caso Einrenstadt fixe uno de los fundamentos del caso Roe x. Wade’ La corte
sefiala que “Roe reconocié el derecho de una mujer de efecruar ciertas decsiones fundamenales que
afecran su destino y confirm6, una vez mas, que la proteccin dela libertad bajo la Cliusula del Debido