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RESOLUCION N 2336-2019-TCE-S1 RECURSO APELACION .Compressed
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de Economía y Finanzas
1. ANTECEDENTES:
abe señalar que, e presentaron más de 40 ofertas, de las cuales solo la oferta del Adjudicatario fue admitida; en tal sentido,
únicamente se hará referencia a las ofertas de aquél y de la empresa Construcciones & Servicios Generales Oikos S.A.C. por ser
las que se encuentran en controversia.
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Oferta
Postor económica Resultado
(S/)
Consorcio Brom DL 1'619,981.10 Adjudicatario
Construcciones & Servicios Generales
No admitido
Oikos S.A.C.
Por otro lado, en las bases estándar se dispone que las declaraciones
juradas, formatos o formularios deben estar firmadas por el postor (firma
manuscrita) y que los demás documentos deben estar visados por aquél;
asimismo, se establece que no se acepta el pegado de la im n de a
tal, que de e
C
. irma o visto y que las ofertas se presente foliadas; de miII I
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4.
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que puedan verse afectados con la decisión del Tribunal, para • e en el p no
ántes citado puedan absolver el recurso de apelación.
2 El recurso de apelación y sus anexos fueron notificados a través del Toma Razón Electrónico del Tribunal (al c e acceder
mediante el SEACE) el 18 de julio de 2019.
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6. Por decreto del 26 de julio de 2019, habiéndose verificado que la Entidad registró
el Informe Técnico Legal N°001-2019-ASESOR EXTERNO del 23 de julio de 2019 en
el SEACE y remitió los antecedentes administrativos, se remitió el expediente a la
p
Primera Sala del Tribunal para que evalúe la información obrante en el mismo y,
de ser el caso, dentro del término de cinco (5) días hábiles, lo declare listo para
resolver.
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Por otro lado, cabe señalar que a través de la absolución de las consultas y
observaciones, el comité de selección manifestó lo siguiente:
ofertas; cabe indicar que de acuerdo al literal b) del a culo 35 del RLCE
establece: En caso de obras, el postor formula su ferta proponiendo
precios unitarios considerando las partidas c ••tenidas en los
documentos del procedimiento, las condiciones previstas
y especificaciones técnicas y las cantidades refere iales, qu
valorizan en relación a su ejecución real y por un deter 'nado p
ejecución".
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Por decreto del 6 de agosto de 2019 se programó audiencia pública para el 12 del
mismo mes y año a las 16:00 horas.
Con decreto del 12 de agosto de 2019 se declaró el expediente listo para resolver.
II. FUNDAMENTACIóN:
El artículo 41 de la Ley establece que las discrepancias que sur' n entre la Ent dad
( y los participantes o postores en un procedimiento de sel ción, y las que s rjan
en los procedimientos para implementar o extender la gencia de los Catál gos
Electrónicos de Acuerdo Marco, solamente pueden dar ugar a la interposició del
recurso de apelación. A través de dicho recurso se ueden impugnar e actos
dictados durante el desarrollo del procedim asta
perfeccionamiento del contrato, conforme a lo que establezca el
3 N rmativa vigente y aplicable a los procedimientos de selección convocados desde el 30 de enero de 2019.
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Tribunal de Contrataciones creí-Estado
Resolución isív 2336-2019-TCE-S1
se pueden impugnar las contrataciones directas y las actuaciones que establece el
Reglamento.
Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en
sede administrativa se encuentran sujetos a determinados controles de carácter
formal y sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la
admisibilidad y procedencia de un recurso, respectivamente; en el caso de la
procedencia, se evalúa la concurrencia de determinados requisitos que otorgan
legitimidad y validez a la pretensión planteada a través del recurso.
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El artículo 118 del Reglamento ha establecido taxativamente los actos que no son
impugnables, tales como: i) Las actuaciones materiales relativas a la planificación
de las contrataciones; las actuaciones preparatorias de la Entidad convocante,
destinadas a organizar la realización de procedimientos de selección; iii) los
documentos del procedimiento de selección y/o su integración; iv) las actuaciones
materiales referidas al registro de participantes; y v) las contrataciones directas.
cy( plazo es de cinco (5) días hábiles, siendo los plazos indicados aplicables a todo
recurso de apelación.
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‘y
encuentra incapacitado legalmente para ejercer actos civiles.
o
g) El Impugnante carezca de interés para obrar o de legitimidad procesal para
impugnar el acto objeto de cuestionamiento.
En el numeral 123.2 del artículo 123 del Reglamento se establece que el recurso
e apelación es declarado improcedente por falta de interés rar, e
tros casos, si el postor cuya oferta no ha sido admitida a sido descalificada,
Ci
< égún corresponda, impugna la adjudicación de la buen pro, sin cuestionar la no
frdmisión o descalificación de su oferta y no haya rever
admitido o descalificado.
su condición de no
Ahora bien, el Impugnante cuenta con interés para obrar y legi esal
para impugnar la no admisión de su oferta; en tanto que el miento
contra el otorgamiento de la buena pro y la oferta del Adjudicat encuentra
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No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recurso y el petitorio del
mismo.
1// —motivación, lo cual, según refiere, se traduce en una evidente falta de conexión
lógica entre los hechos que expone y su petitorio.
Al respecto, cabe señalar que, de la revisión del escrito que contiene la apelación,
se evidencia que el Impugnante se encuentra cuestionando al acto administrativo
por el cual el comité de selección no admitió su oferta, el cual, según manifiesta,
no se encontraría debidamente motivado. Cabe indicar que el documento que
contiene dicho acto administrativo es el Acta N° 009-2019-MDA/ l-c,L3,mo se
advierte en el SEACE; por tanto, el documento cuestionado por Impugnan e por
( — falta de motivación es dicha acta.
,
En ese sentido, este Colegiado no evidencia falta de onexión lógica entr los
hechos expuestos del recurso y el petitorio del sme-,--p& lo • el
í
cuestionamiento del Adjudicatario, para determinar la improcedenc el r curso
de apelación, no puede ser amparado por esta Sala.
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Tribunal " de Contrataciones deCTstado
Resolución 2336-2019-TCE-S1
y gastos variables no tienen el monto del porcentaje, de modo que no se puede
corroborar que el monto asignado a cada concepto (gastos fijos y gastos variables)
sea el que corresponde (gastos fijos S/ 31,644.00 y los gastos variables S/
87,735.59), lo cual, según refiere, impide que el comité de selección corrija errores
aritméticos que pueda incurrir el postor en su oferta económica. Cabe precisar,
que no realiza mayor explicación ni desarrollo del cuestionamiento planteado.
I3) Petitorio.
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numeral 126.1 del artículo 126 del Reglamento, en virtud del cual, "las partes
formulan sus pretensiones y ofrecen los medios probatorios en el escrito que
contiene el recurso de apelación o al absolver traslado, según corresponda,
presentados dentro del plazo previsto. La determinación de puntos controvertidos
se sujeta a lo expuesto por las partes en dichos escritos, sin perjuicio de la
presentación de pruebas y documentos adicionales que coadyuven a la resolución
de dicho procedimiento".
Asimismo, debe considerarse el literal a) del numeral 126.1 del artículo 126 del
Reglamento, en virtud del cual "al admitir el recurso, el Tribunal notifica a través
del SEA CE el recurso de apelación y sus anexos, a efectos que, dentro de un plazo
no mayor de tres (3) días hábiles, (...) el postor o postores distintos al impugnante
que pudieran verse afectados con la resolución del Tribunal absuelvan el traslado
del recurso" (subrayado nuestro).
r
por parte de este Tribunal, los puntos controvertidos que devien los
'argumentos expresados en el escrito del recurso de apelación. Asi Smo, no se n
‘ nsiderados por este Tribunal, para efectos de la fi ción de punt s
- co
controvertidos, los cuestionamientos que tanto el I ugnante como el
Adjudicatario hubiesen formulado de forma extemporá ea. Cabe señalar, in
embargo, que todos los argumentos manifestados du ante el arrollo
presente procedimiento impugnativo, se tendrán en cuenta en lo que
al derecho de defensa.
5 abe señalar que el Tribunal notificó al Adjudicatario con el recurso de apelación el 18 de julio de 2019; al res
el traslado del citado recurso el 25 de julio de 2019, es decir, fuera de los tres (3) días hábiles.
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Tribunal - de Contrataciones del-Estado
Resolución 2336-2019-TCE-S1
D) Análisis.
Consideraciones previas:
Como marco referencial, es preciso tener en cuenta que el análisis que efectúe
este Tribunal debe tener como regla que la finalidad de la normativa de
contrataciones públicas no es otra que las Entidades adquieran bienes, servicios y
obras, maximizando el valor de los recursos públicos que se invierten bajo el
enfoque de gestión por resultados, de tal manera que éstas se efectúen en forma
oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a través del
cumplimiento de los principios regulados en la Ley.
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8. También es oportuno señalar que las bases integradas constituyen las reglas del
procedimiento de selección y es en función de ellas que debe efectuarse la
calificación y evaluación de las ofertas, quedando tanto las Entidades como los
postores, sujetos a sus disposiciones.
Bajo esta regla, las exigencias de orden formal y sustancial que la normativa
prevea o cuya aplicación surja a partir de su interpretación, deben obedecer a la
necesidad de asegurar el escenario más idóneo en el que, dentro de un contexto
de libre competencia, se equilibre el óptimo uso de los recursos públicos y se
garantice el pleno ejercicio del derecho de las personas naturales y jurídicas para
participar como proveedores del Estado.
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10. n concordancia con lo señalado, el numeral 73.2 del a 'culo 736 - ento
establece que, "para la admisión de las ofertas, el comí e selec n ver! ica la
presentación de los documentos requeridos en los literales a), , c), e) f) del
artículo 52 y determina si las ofertas responden a las caracterist cas y/o re uisitos
6 Ap cable para adjudicaciones simplificadas para contratar obras, de conformidad con lo establecido e rtí 9 del
R lamento.
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funcionales y condiciones de las especificaciones técnicas especificadas en las
bases. De no cumplir con lo requerido, la oferta se considera no admitida".
12. En tal sentido, tomando como premisa los lineamientos antes cados, te
Tribunal se avocará al análisis del único punto controvertido lanteado n el
presente procedimiento de impugnación.
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Atendiendo a los argumentos expuestos por las partes y por la Entidad, cabe traer
a colación lo establecido en el numeral 1.6 del capítulo I de la sección general de
las bases integradas, en el cual, respecto de la forma de presentación de las
ofertas, se dispuso lo siguiente:
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Nótese que para que las ofertas presentadas por los postores puedan ser
aceptadas, las mismas deben encontrarse foliadas y no deben contener el pegado
de la imagen de una firma o visto.
(
Primera Sala, que el comité de selección no ha tenido soporte delkentari de
sistemas para concluir que la oferta del Impugnante contie firmas escaneadas,
¡o cual resta validez a la comprobación efectuada por comité de selección a
- rávés del citado programa informático.
20. En este punto, resulta necesario recordar que el Texto Único Ordenado
N°27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, en adel de la
LPAG, consagra el principio de presunción de veracidad de I entos y
declaraciones juradas presentadas por los particulares durante edimiento
administrativo. Ello implica que, en todo procedimiento admi ativo, debe
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Por otro lado, considerando que existen dos ofertas admitidas (del Impugnante y
del Adjudicatario) y teniendo en cuenta que el comité de selección aún no ha
calificado la oferta del Impugnante; corresponde que éste proceda a la evaluación
y determine un nuevo orden de prelación (teniendo en cuenta la solución prevista
en el artículo 91 del Reglamento en caso de empates), califique la oferta del
Impugnante y otorgue la buena pro a quien corresponda.
Sin perjuicio de lo señalado, es preciso indicar que de la revisión del Acta N° 009-
2019-MDA/CS, registrada en el SEACE, se advierte que el comité de selección tuvo
una motivación insuficiente al momento de no admitir la oferta del Impugnante,
toda vez que señaló, de forma genérica, que dicha oferta "NO CUMPLE DIRECTIVA
N° 001-2019-05CE/CD, que aprueba las bases estándar. No se acepta el pegado de
la imagen de una firma o visto. Las ofertas se presentan foliadas".
.7
- citada oferta contiene dicho pegado de imágenes de una firma o visto; asimismo,
no indica cuáles son los fundamentos por los que llega a dicha conclusión, lo cual
evidencia que dicho acto administrativo (no admitir la oferta del Impugnante)
contiene un vicio de nulidad por insuficiente motivación.
r
los folios cuestionados, ha ejercido plenamente su derecho a la defensa por todos
' los documentos que conforman su oferta, por lo que de conformidad con lo
' previsto en el numeral 14.2.2 (El acto emitido con una motiv on insuficiente
parcial) del artículo 14 del TUO de la LPAG, en esta instan 'a, se debe conservar
el acto viciado.
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que dichos hechos vuelvan ocurrir y tengan como efecto retrasos en las compras
públicas.
Así, de conformidad con lo dispuesto en el literal b) del numeral 128.1 del artículo
218 del Reglamento, corresponde declarar fundado en parte el recurso de
apelación interpuesto por el Impugnante, por lo que corresponde tener por
admitida la oferta de aquél y dejar sin efecto el otorgamiento de la buena pro al
Adjudicatario; e infundado en los extremos referidos que se declare la nulidad del
acto de admisión, evaluación, calificación y otorgamiento de la buena pro y se le
otorgue la buena pro a su representada.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal ponente Carlos
Enrique Quiroga Periche y la intervención de los Vocales Héctor Marín lng3iduamÁp y
raola Saavedra Alburqueque (en reemplazo del Vocal Mario Fabricioeaga Zega ra,
egún Rol de Turno de Vocales vigente), y atendiendo a la conform ción de la Prirrjera
Sala del Tribunal de Contrataciones del Estado, según lo dispu - c;. en la Resoluc' N°
073-2019-0SCE/PRE del 23 de abril de 2019 (publicada en el iario Oficial El Peru no el
24 de abril de 2019), y en ejercicio de las facultades conferi los
de la Ley N2 30225, modificada mediante Decreto Legislativo N° 1, ey de
Contrataciones del Estado, y los artículos 20 y 21 del Reglamento d Organ ación y
Funciones del OSCE, aprobado por Decreto Supremo N'2 076-2016-E del 7 d abril de
2016, analizados los antecedentes y luego de agotado el debate co spond ente, por
unanimidad;
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LA SALA RESUELVE:
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Ss.
Inga Huamán.
Saavedra Alburque que.
Quiroga Periche.
"Firmado en dos (2) juegos originales, en virtud del Memorando Al2 687-2012/TCE, del 03.10.12".
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