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0852290 DFE
FUNCION JUDICIAL
REPUBLICA DEL ECUADOR
OFICINA DE SORTEOS DE GUAYAQUIL
GUAYAQUIL
Ingresado por: MARLEE.AGUILAR,
ACTA DE SORTEO
Recibido en la ciudad de Guayaquil el dia de hoy, martes 11 de diciembre de 2018, a las 12:06,
el proceso de Civil, Tipo de procedimiento: Ordinario por Asunto: Dafios y perjuicios, seguido
por: Compafiia de Seguros Ecuatoriano-suiza S.A, en contra de: Remar Representaciones
Maritimas del Ecuador Sa Remar.
Por sorteo de ley la competencia se radica en la UNIDAD JUDICIAL CIVIL CON SEDE EN EL
CANTON GUAYAQUIL, conformado por Juez(a): Abogado Moreno Garcia Maria Soledad,
Secretaria(o): Jimenez Guerrero Juan Roberto.
Proceso ntimero: 09332-2018-13457 (1) Primera Instancia
Al que se adjunta los siguientes documentos:
1) PETICION INICIAL (ORIGINAL)
2)3 JUEGOS DE LA DEMANDA (ORIGINAL)
3) 8 FOJAS PROCURACION JUDICIAL PERSONA JURIDICA (COPIAS.
CERTIFICADAS/COMPULSA)
4) 4 FOJAS COPIA CREDENCIAL DEL ABOGADO (COPIA SIMPLE)
5) 23 FOJAS DOCUMENTOS DE LA EMPRESA (COPIAS CERTIFICADAS/COMPULSA)
6) 12 FOJAS MATERIALIZADOS DESDE PAG WEB (COPIAS CERTIFICADAS/COMPULSA)
7)1 CARPETA 120 FOJAS DE ANEXOS (COPIA SIMPLE)
Total de fojas: 0
Mule SauadtdL
‘SRTA. Mi KESHIA AGUILAR YAGUAL
Responsable de sorteo FABARA & COMPANTA
ABOGADOS
Sector paseléit/Reamentosteces
SENOR JUEZ PONENTE DE LA UNIDAD JUDICIAL CIVIL CON SEDE EN EL
CANTON GUAYAQUIL, PROVINCIA DEL GUAYAS:
Yo, DIEGO MARIO RAMIREZ MESEC, de nacionelidad ecuatoriana, de estado civil
casado, de 51 afios de edad, de profesién y ocupacién Doctor en Jurisprudencia y Abogado de
los Tribunales de 1a Repiiblica en libre ejercicio profesional, domiciliado en el Distrito
Metropolitano de la ciudad de San Francisco de Quito, en mi calidad de PROCURADOR
JUDICIAL de Ia COMPANIA DE SEGUROS ECUATORIANO SUIZA S.A., conforme se
desprende del testimonio de la Procuracién Judicial que en original adjunto a la presente
Demanda, a fin de que se agregue en autos, la cual fue en mi favor conferida, por el sefior
Alejandro José Arosemena Duran, portador de la cédula de ciudadania e identidad otorgada por
Ja Repiiblica del Ecuador No. 0909594251, de cuarenta y tres afios de edad, de estado civi]
casado, de nacionalidad ecuatoriana, domiciliado en la ciudad de Guayaquil, en su calidad de
Gerente General y como tal Representante Legal de la COMPANIA DE SEGUROS
ECUATORIANO SUIZA S.A, conforme se desprende del nombramiento que en copia
cebidamente certificada adjunto a fin de que se incorporen en autos, ante usted muy
Tespetuosamente comparezco, y en Ja calidad antes invocada y deduzco la siguiente
DEMANDA EN PROCEDIMIENTO ORDINARIO, contenida en los siguientes términos:
I, DEL JUEZ COMPETENTE PARA CONOCER ESTA CAUSA:
Toda vez que, el lugar donde tiene su domicilio la Parte Demandada, conforme lo dispuesto en
el articulo 9 del Cédigo Orginico General del Proceso y 167! del Cédigo Organico de la
Funcién Tudicial, el Juez competente para conocer, sustanciar y resolver la presente causa es el
Juez de la Unidad Judicial Civil con sede en el cantén Guayaquil, a quien comesponda el
conocimiento de este procedimiento previo el sorteo de Ley.
I. DEL ACTOR Y LOS DEMANDADOS Y SU DOMICILIO:
2.1. ACTOR: COMPANIA DE SEGUROS ECUATORIANO SUIZA S.A. (en adelante
“ECUATORIANO SUIZA”) con Registro Unico de Contribuyente No. 0990022453001,
representada por él sefior Alejandro José Arosemena Durdn, en su calidad de Gerente
General y Representante Legal, compafiia domiciliada en Avenida 9 de octubre 2101 y
Tuleén, en la parroquia Nueve de Octubre de la ciudad de Guayaquil, eédigo postal 090510.
2.2, Las notificaciones que correspondan a ECUATORIANO SUIZA en la presente causa se
recibirén en el casillero judicial No. 1515 de la Corte Provincial de Guayas y en el correo
lectrénico designadas exclusivamente para este proceso: judicial@fabara.eo,
dramirez@fabaraec, cfierro@fabara.ec, evintimilla@fubara.ec y grodriguez(@fabara.ec
perteneciente a mis abogados defensores.
1 Art, 167.- REGLAS GENERALES PARA EL FUERO FUNCIONAL COMUN ¥ EXCEPCIONES. - Por segla
genoral sera competente, en razén del terrtorio y de conformidad con la especializacion respectiva, la jueza 0 el
juez del lugar donde tiene su domicilio ¢! demandado. (...) Para el caso de fueros concurrentes internacionales, el
‘ctor pod elegir entre presentar su demanda en el Ecuador o en el extranjero, con excepeién de los casos que por
ley expresa el asunto deba ser resuelto exclusivamente en el Ecuador.
sae te ‘cea = —
FABARA & COMPANIA
ABOGADOS
Sesarporeitine Pore torsicces
2.3. DEMANDADO 1: La compafifa San Carlos Navieros (PANAMA) S.A., armador del
buque MOMI ARROW? (en adelante “el ARMADOR/ TRANSPORTADOR”), cuyo
apoderado/ agente registrado es BENEDETTI & BENEDETTI y Presidente es Nobuyulki
Tabayashi*. No obstante, en Ecuador quien la representa es su AGENTE NAVIERO,
Representaciones Maritimas del Ecuador S.A. Remar (en adelante “REMAR”), quien debe
ser notificado conforme se sustenta en los acépites 4.2., 4.3 y 4.4. de la presente demanda,
en su direccién Av. 10 de Agosto 103 y Malecén Simén Bolivar, Edificio Valra piso 9,
ciudad de Guayaquil, cédigo postal 090307.
La compafifa San Carlos Navieros (PANAMA) S.A.. ser notificada en el domic
su Agente Naviero, REMAR mediante boletas.
de
2.4, DEMANDADO 2: REMAR con Registro Unico de Contribuyentes No. 0990369445001,
debidamente representada por el sefior Hurel Zenck Andrés, con mimero de cédula de
ciudadania 0908355266, en su calidad de Gerente General y por tanto Representante Legal
de la misma. La compafiia REMAR se encuentra domiciliada en: Av. 10 de Agosto 103 y
Malecén Simén Bolivar, Edificio Valra piso 9, ciudad de Guayaquil, cédigo postal 090307.
2.5. La agencia naviera REMAR, representante al ARMADOR y es un operador de comercio
exterior que representa a los armadores, navieras, fletadores, broker y operadores, que
atiende las operaciones y logistica de sus clientes.
II. FUNDAMENTOS DE HECHO - NARRACION:
3.1. Primer Antecedente: De la compafiia BRENNTAG ECUADOR S.A. y REMAR
3.1.4. La compafiia BRENNTAG ECUADOR S.A., (en adelante “BRENNTAG EC”) est
legalmente constituida como sociedad andnima bajo la normativa de la Republica del
Ecuador con fecha 13 de enero de 1969, cuyo objeto social es: “Importacién,
exportacién, transformacién, conservacién, distribucién y comercializacién de
productos quimicos en especial y de materias primas...ete.” Tiene una linea de negocios
que consiste en la comercializacién de productos al por mayor, con excepcién de
vehiculos automotores y motocicletas.
3.1.2. La compafiia REMAR esté legalmente constituida como socieded anénima bajo la
nornativa de la Reptiblica del Ecuador con fecha 30 de enero de 1979, cuyo objeto
social es: “a) dedicarse a adguirir acciones o participaciones de otras compafiias
constituidas 0 por constituirse, b) la representacién de compaiias nacionales y
extranjeras de navegacién maritima, pudiendo hacer estos por cuenta propia o ajena,
7 Conforme consis en el documento denominado “B/L 0 Conosimiento ée embarque”. Referencia: ANEXO 1
Coaforme consta en Marine Traffic, disponible en
forse, ales/ais/detals/ships! \6/mmsi:372309000 OMI
2%4620ARROW. Referencia: ANEXO 32.
* Conforme consta en OPEN CORPORATES disponible en https//opencorporstes.com/companies/pa/220128.
Referencia: ANEXO 33.
De acuerdo com la informacién de la Superintendencia de Compatiias, Valores y Seguros del Eouador, su nombre
comercial es BRENNTAG S.A.
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tages tyre ve SIR Buc yeuerytroase ato,
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fecssizene SEER czars FABARA & COMPANIA
ABOGADOS
‘Sects nereidto/Porrantor ccs
¢) exploracién de todo lo concerniente al cabotaje interno o internacional de carga y
pesca, d) podré asimismo dedicarse al negocio de armadores, agente maritimo, agente
de buques, administradores de buques, tareas de estiaje, todo lo anterior lo podré
desarrollar por cuenta propia o ajena e importar toda clase de articulos que sean
imprescindibles para su actividad que guarden relacién con el objeto o finalidad de la
compatia y realizar ademés toda clase de actos y contratos permitidos por las Leyes
ecuatorianas y que tengan relaci6n con el mismo.” La compaiiia REMAR, acta como
agente general de Navieras y Armadores.
32. Segundo Antecedente: De la compra de sulfato de amonio granula
3.2.1 En concordancia con su giro de negocios y objeto social, la compaiiia BRENNTAG EC
adquirid a través de le compaifa Brenntag Latin America Inc. (en adelante
“BRENNTAG LATAM”), mil cien toneladas métricas (1.100 TMS) de sulfato de
amonio® en presentacién de Big Bags
adelante, “Sulfato Adquirido’ or un
doscientos veintiocho mil setecientos treinta y cuatro délares de los E:
América (USS 228,734.00), que correspondia a ui or ciento noventa mil
doscientos treinta y cuatro délates de los Estados Unidos de América (USS 190,234.00)
¥ un flete de treinta y ocho mil quinientos d6lares de los Estados Unidos de América
(US$ 38,500.00) conforme obra de la factura comercial No. 51-1703-00857 de 27 de
marzo de 20177.
33. Tercer Antecedente: Del embarque del Sulfato Adquirido y transporte.
33.1, El Sulfato Adquirido fue embarcado en el buque MOMI ARROW (en adelante, el
“Bugue”) en Tianjin-China el 27 de febrero de 2017, conforme se desprende del
Conocimiento de Embarque No: MOAO4ITXGI7B” firmado por China Ocean
Shipping Agency Tianjin'® (el “Conocimiento de Embarque”), habiéndose embarcado
enel Buque el Sulfato Adguirido en buenas condiciones (“clean on board”) en la bodega
{El sulfato de amonio es una sal formada por reaccién entre amoniaco y écido sulfirico; se presenta en forma de
cristal © grimulos de color blanco a beige y su principal uso es como fertilizante -contiene como mutrent=
Primario 21% de niteégeno y como nutrient secundario 24% de azufie-
‘ Referencia: ANEXO 2.
{ ELMomi Arrow es de tipo de buque de Carga General. En la actualidad estos buques por lo general cuentan
bodeges de forma prismétice a fin de favorecer el proceso de carga, descarga y trincado. Las bodegas ademis
Boseen un cee en su parte superior, denominado tap escola, que garantiza la ealidad de las mereade
durante la travesia por" el_—smar. Para mayor informacion ver:
hauos/es wikipedia ore/wiki/Bodega (n{4C3%A llica) Referencia: ANEXO 34
» Referencia: ANEXO 1 :
{China Oceas Shipping Azency Tianjin somos agenies dl transportador (crvor), Sa Carlos Navieros (Panam
S.A) come armador del Bugue, y del eapitin del barco, como consta en el conocimiento ce embarqoe BL Not
MOAO4ITXGI7B. informecién
Para ‘mayor ver:
‘hups://www. bloomberg. com research/stocks/private/snapshot asp?priveapld=2254933] |. Referencia: ANEXO
35,
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FABARA & COMPANIA
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Scclorpore Oi /Patnestorsveces
No. 5 del Buquel!. El certificado de calidad emitido por WITTRACO” y el
Conocimiento de Embarque!® certifican que el Sulfato Adquirido se encontraba en
‘buenas condiciones cuando fie embarcado en el Buque.
El Buque cuenta con el ntimero de matricula: INTERNAC (53198), el Tipo de Nave
es; Buque de Carga al Granel'4, conforme consta en el Registro de Trifico
Intemacional de Naves de la Autoridad Portuaria de Guayaquil:'> Por lo general esta
clase de buques son disefiados especialmente para el transporte de este tipo de
producto y equipados para descargar la carga granel y ensacarla en el momento de la
descarga’.
Qse0 (ee
3.3.3. De conformidad con especificaciones técnicas el Sulfato Adquirido debe transportarse
en bodegas ventiladas para eliminar la humedad y gases que pudieran estar
conzentrados; y asi evitar el deterioro de la carga y hasta un potencial incendio del
Bucue. 7
§ nformaciéa que constaen el documento denominado “Respuesta de Remar” de agosto 18 de 2017 —Referencia:
ANEXO 22.
" Certificado de Andlisis, emitido por WITTRACO, con referencia MVP-GO, de febrero de 2017 ~ Referencia
ANEXO |
‘Raferensia: ANEXO 1.
"De conformiidad con Registro de Trifico Internacional de Neves dc la Autoridad Poruaria de Guayaquil, la nave
es un buque de Carga a] Grane!- que es un tipo de bugue encargat del transporte de grandes cantidades de cergas
Sélidas a granel. Algunos de estos buques cuentan con bodegas acondicionadas para el control de humedad
temperatura. Barrera Acosta Adrién & Carbonell Casadesis Marina, CARGA Y ESTIBA DE BUQUES BULK
CARRIER, Trabajo de Fin de Grado de Néutica y Maritimo, Universidad de la Laguna, Tenerife Espaiia 2017. P
20. Disponible on:
{ns iul ul ex/xmlui/bitstream/handle/9 15/4365/CARGA%20¥%20ESTIBA%20EN?/20BUQUES'420BUL
Fay dfsequence=t
1 Direceién Nacional de Espacios Acuaticos, DIRNEA, Consulta de Neves. Disponible en:
http, /dkaos.dimea.ore:7007/ConsultalistaAutorizadslindex.iso ingresando el nombre del buque: Momi Arrow.
Referencia: ANEXO 37.
‘Barrera Acosta & Carbonell Casadesis bid, pga 32.
""E1 Sulfato de Amonio, se trata de un producto peligroso, porque expuesto al calor puede generar gases y es
ltamente inflamable Mis informacion Sisponible on:
/webcache,goosleusercontent am =SV6SYI www quimica.una -ohn/éoe
_umentos-elecitonicos/eatesorv/13-hojas-de-securidad’3F download’4SD327:sulfato-de-
amonio%26sia%3D220+ dicd= 1 &hiresGct=clnkscal=es. Referencia ANEXO: 36, Pégias 1 y2.
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SE | tees | Be Siem FABARA & COMPANIA
ABOGADOS
{ocksparelte/ Farman orSveces
8
Eugen 2 de rer de 2017 desde Tes (Ching y arribé el 27 de abril.
‘Lamercaderia fue recibida en la bodega CGSA de CONTECON
¥ Para su retiro fisico hacia las bodegas BRENNTAG EC, BRENNTAG LATAM
contraté los servicios de CIATEITE S.A.” No tenemos conocimiento si es que en el
‘trayecto desde Tianjin a Guayaquil el Buque tuvo otras paradas
34. Cuarto Antecedente: De la recepeién de la mercaderia.
3.4.1. E] Bugue con el Sulfato Adquirido arribé al puerto de Guayaquil en su viaje 041 el 27
de abril de 2017", El Sulfato Adquirido fue desembarcado del Buque a las bodegas de
CONTECON GUAYAQUIL S.A (en adelante “CONTECON”), encargada de la
recepeién y despacho de la carga. Segtin su informe de 20 de junio de 2017, se
presentaron las siguientes observaciones:
“Con fecha 27 de abril de 2017 se recibié en la Bodega CGSA 8: C Sulfaro
de Amonio con las siguientes observaciones:
novedades presentadas de origen, con un peso manifestado de
(referencia: Anexo 30 - CONTECON ~ Informe de recepcién y despacho
carga general de 20 de junio de 2017).
3.4.2, Bl Sulfato Adqurido fue despachado pot CONTECON a los vehiculos de CIATEITE,
desde el 29 de abril de 2017 para el transporte, culminando el 10 de mayo de 2017 con
entrega final a BRENNTAG EC:
“Conforme a to detallado en la Tarjeta de Recepcién de Carga General CGSA de
Importacién, se procede al despacho de la totalidad de los 880 Big Bogs, segiin refrendo
No. 028-2017-10-00259874, con fecha de 10 de mayo del 2017. Al tansportisia
representante del importadior Sr. Nelson Velasquez con C.l. 091099022-5, quien con su
Jirma certifica que recibié conforme y sin novedad la mercaderia al. despacho,*5"
3.4.3. Al inspeccionar BRENNTAG EC el Sulfato Adquirido, se determin6 que no estaba en
condiciones satisfactorias de uso como se dej6 constancia en el “Informe de las
Condiciones de Recepcién de Sulfato de Amonio Caprolactama”, suscrito por el sefior
Otto Parra Arias, Jefe de Control de Calidad de BRENNTAG EC, evidencié en el pedido
17054, que el producto estaba Iegando compactado, presentando baja resistencia
'F Informe de ADVANTA. Referencia: ANEXO 25,
1 informe de Revepeién y Despacho de Carga General, emitido por CONTECON Guayaquil, en junio de 2017,
Referencia: ANEXO 29.
FeCLATEITE es una compatia consttuida bajo las leyes del Eousdor, en agosto 05 de 1998, con nimero de RUC
0991456848001 y domicilinds en las calles Rosendo Avilés y José de Antepara, edificio Grapo Torres y Tomes,
el santén Guayaquil, cuyo objeto social es el transporte de carga pesada @ nivel nacional e internacional,
2 Referencia: ANEXO 29,
Es la emprese encargada de operar las Terminales de Contenedores y de Multipropésito del Puerto Maritimo de
Guayaquil “Libertador Simén Bolivar” (empezé a opera el lero de agosto de 2007 y cuanta con concesion por 20
atios), Fue constituida el 4 de mayo de 2007 bajo las leyes del Ecuador y forma parte del grapo maltinacional
ICTSI, Para mas informacién ver: tp:/worn.c2sa, i
5 Quien recibe en representacién del transportista CIATEITE es el sefior Nelson Velésquez con CI 091099022-5.
2% Referencia: ANEXO 20.
2* Referencia: ANEXO 29.
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FABARA & COMPANIA
ABOGADOS
Sccospera a te /Patnentorsueces
mecénica frente a la muestra patrén del producto y alto contenido de polvo, rechazando
la totalidad del producto e indicando como observaciones**
“No debe ingresar materia prima con alto contenido de polve a nuestro proceso
de produecién, ya que, al someterse al proceso de mezcla fisica durante la
produceién de fertilizantes, se generaria més polvo.
El contenido de polvo en nuestros productos debe ser menor al 1%, ya que la
presencia de polvo en los fertilicantes granulares significa un defecto del
‘producto terminado y un motivo de rechazo por nuestros clientes”
3.5. Quinto Antecedente: Del reclamo por BRENNTAG EC bajo su péliza de seguros
por siniestro en el transporte del Sulfato Adquirido.
3.5.1. Dado que la compafiia BRENNTAG EC tenfa contratada la Péliza No. “Transporte
‘MIRZ-810357-2” correspondiente a Transporte de Importaciones, contra todo riesgo,
de cardcter abierta para importaciones, contratada con ECUATORIANO SUIZA
(Parte Actora en la presente causa), se realizé un reclamo por el valor de doscientos
setenta y cuatro mil cuatrocientos ochenta délares de los Estados Unidos de América
con ochenta centavos "7 -el valor del Sulfato Adquirido CFR en
Gueyaquil fue de pero la citada péliza de seguros cubria ademés
hasta un 20% de lucro cesante”®.
3.5.2. Como es usual en estos casos, la aseguradora solicité el criterio de un perito experto en
seguros a fin de que determine la procedencia 0 no del pago del siniestro. En tal virtud,
Advanta Global Services (peritos de seguros designados por Ecuatoriano Suiza)
presenté un “Informe Primero y Final”, de 12 de octubre de 2017 (el “Informe de
Peritos de Seguros”), ECUATORIANO SUIZA procedié a aceptar el reclamo en base
al Informe de Peritos de Seguros y la documentacién sobre el Sulfato Adquirido; existi6
un salvamento por un valor total de ochenta mil ochocientos délares de los Estados
‘Unidos de América Gesgnscien y se aplicé el deducible bajo la respectiva péliza
de dos mil setecientos cuarenta y cuatro délares de los Estados Unidos de América (USS
|, realizdndose un pago por ECUATORIANO SUIZA a BRENNTAG EC de
ciento noventa mil novecientos ‘cinco délares de los Estados Unidos de América
con noventa y nueve centavo (E55 18095599), contre obra en el Acta de Convenio
de Pago de 9 de noviembre de 2017"
3.6. Sexto Antecedente: De la subrogacién por ECUATORIANO SUIZA. -
3.6.1. Conforme se desprende del Recibo de Indemnizacién por el siniestro # 17-01-TR-1436
de 2 de septiembre de 2017, ECUATO) UIZA. indemnizé a BRENNTAG EC
% Informe ds las Condiciones de Recepcién de Sulfato de Amonio CAPROLACTAMA ~ de 05/05/2017 ~
Referencia: ANEXO 5 Péginal fl y Pégina 2 Pl y P6.
® Referencia: ANEXO 25, P13 P
3 Referencia: ANEXO 2
2% ANEXO 25, P13 PI
¥ Recibo de indemnizacién — Referencia: ANEXO 23 & ANEXO 25, 14.
% Acta de Acuerdo de Convenio de Pago ~ Referencia: ANEXO 27 & ANEXO 25, pging 14,
Suscun,
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Lois Case toe sar ezzeans
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NEE SUSE ELSES | wawfobera.ec
Tecate FABARA & COMPANIA
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ecosporeeléto/Fernen forsuccen,
Borla pérdida suftida el 2 de mayo de 2017°, y por tanto desde esa fecha se subrogé en
1os derechos que le correspondian a BRENNTAG EC para demandar a los responsables
Por la pérdida sufrida en relaci6n con el Sulfato Adquirido y los derechos que le asisten,
Fn tal virtud, queda justificada y legitimada activamente la intervencién de la Parte
Actora en la presente causa.
3.7. Séptimo Antecedente: Informe de Peritos de Seguros concluye que el siniestro
ceurrié durante el transporte maritimo desde Tianjin (China) hasta Guayaquil.
3.7.1. El Informe de Peritos de Seguros concluye que:
@_ BRENNTAG ECUADOR S.A. (asegurado) se percaté que existian anomalias en
el Sulfato Adquitido; se observé que existia un alto contenido en polvo yno estaba
granulado como debia llegar, lo cual era inaceptable debido a que someterse al
proceso de mezcla fisica en la produccién de los fertilizantes, se generaria més
polvo, lo que es rechazado en los clientes del producto terminado®’,
(ii) Se establece que el responsable por las afectaciones en el producto importado
“Sulfato de Amonio” es el medio de transporte, que actita como un operador de
comercio exterior, que, en este caso, es la Agencia Naviera REMAR de Ecuador,
n representacién del ARMADOR de... MOMI ARROW V.041°54,..
(ii) El producto que legé fue declarado no conforme y no puede ser utilizado por
BRENNTAG EC en su proceso de produccién.2>
IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO
4.1 Legitimacién activa: subrogacién de derechos.
4.1.1 Decreto Supremo 1147, publicado en el Registro Oficial 123 de 7 de diciembre de 1963
“Art, 38.- El asegurador que ha pagado wna indemnizacién de seguro se subroga, por
mministerio de la Ley, hasta el monto de dicha indemnizacién, en Ios derechos del
asegurado contra terceras responsables del siniestro. Pero el tercero responsable puede
poner al asegurador las mismas excepciones que hubiere podido hacer valer contra el
damnificado.””
4.1.2 Ley General de Seguros:
“Art 68.- La empresa de seguros que hubiere pagado sma indemnizacién por el valor total
de los bienes asegurados, adquiere la propiedad de los mismos sobre los cuales versa el
contrato de seguro.
En los casos de pérdida parcial, los bienes siniestrados pasarén a propiedad de la empresa
de seguras, cuando éstos hayan sido reemplazados, a menos que renuncie a este derecho.
Elacia de finiquito constituye titulo de propiedad, no obstante el asegurado o beneficiario,
estd obligado a realizar todos los actos tendientes a consolidar el dominio del asegurador
sobre dichos bienes y a entregarle todos los documentos inherentes a ellos.”
‘eferencia: ANEXO 23,
® Referencia: ANEXO 27, pégina 2? 2.
4 Referencia: ANEXO 25, pagina 12, P'S.
* Referencia: ANEXO 25, pagina 10, P 2.
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FABARA & COMPANIA
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Echos nat ali Fomestasueces:
42 Delanotificacién al Armador del Buque a través del AGENTE NAVIERO:
421
Sefior Juez, el Reglamento a la Actividad Maritima (expedido mediante Decreto
Ejecutivo No. 168, publicado en el Registro Oficial 32 de 27 de marzo de 1997), define
al Agente Naviero:
“Es la persona natural o juriica que representa al armador en las gesiones de cardcter administrativo
_y comercial relativas a todos los trémites relacionadas con la escala cel bugue, aceptando en nombre
Gel armader, fas derechos y obligactones que le corresponden en dichas gestiones., el cual deberd
notficar ala naviera de todas las acciones que se emprendan en su contra, 1o cual no significa que deba
responder por acclones que legeimente involueren a su representado, pero las notifieaciones realizadas
‘ante el mismo si serdn valida, causando efecto.”
4.3 De la notificacién y responsabilidad del AGENTE NAVIERO en el Derecho
43.1
432
31
Comparado.
El consignatario de buques en Reino Unido (ship’s agent) como se lo conoce en otras
jurisdicoiones al AGENTE NAVIERO, se rige bajo los principios del contrato de
mandato, consideréndole como un agente especial; es decir, alguien que tiene la
autoridad suficiente para actuar con un propésito dado y segiin las instrucciones de su
principal. La jurisprudencia sefiala al agente maritimo como el agente del armador en
1un puerto determinado, y que, por consiguiente, hace las veces de principal, debiendo
suponerse que tiene las facultades de hacer en ese puerto todo cuanto debe hacer el
principal”*,
En Francia en referencia a la responsabilidad del AGENTE NAVIERO (Consignatario),
el legislador remite dicha responsabilidad a las normas de derecho comin recogidas en
los arts. 1191 CCF. Dichos articulos se referian al contrato de mandato, donde se
recogen los siguientes principios; el mandatario debe cumplir el mandato, aunque deje
de recibir instrucciones de su mandante, responderé del dolo causado ademés de su
culpa en el cumplimiento de su gestién, y deberd rendir cuenteas dela gestién, y deberd
rendir cuentes de la gestién de su trabajo*”.
En Italia el raccomadatario (AGENTE NAVIERO) tiene la representacién procesal de
su principal, y en tal cardcter puede incoar acciones y ser llamado a juicio a nombre de
su principal (Art. 288 CND), debiendo destacar que la notificacién al consignatario debe
especificar el nombre del armador o del porteador involucrado, si no la notificacién sera
aula segiin Ja legislacién italiana sobre enjuiciamiento civil?
En Colombia no solo que se puede notificar a al AGENTE NAVIERO, sino que también
existe responsabilidad solidaria respecto al cumplimiento de determinadas obligaciones
que suministra el Art. 1492 del Cédigo de Comercio.
36D. Javier Gutiérrez Soto, Le Figura del Consiguatario de Bugues, Universidad de Comillas, Espaila 2017. Pag
3 Jbid,, pagina 53. Ver también GONZALEZ-LEBRERO, R.A., El consionatario de buques en Espaiia, 1989, pag
99
5 Supra., ver nota 34 La Figura del Consignatario de Buaues. Péginas 54 y 55.
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44. Di
44.1
44.2.
EFABARA & COMPANIA
ABOGADOS
Socespar eld / Panes fr Sceo8s
Dentro de las obligaciones del agente:
Jy jepresentar al armador en todas las relaciones referentes a contratas de transport...
jg, Repessentar judiciatmente al armador o al captin en lo concerniente alas obligaciones relations ¢
Ja nave agenciada;
Jy psbonder personaly solidariamente con el capitén dela nave agenciada, por la nsjecuctén de las
obligaciones relativas a la entrega, o recibo de las mercaderias,
6- Responder por los objotos y valores recibidos
1, Responder personaimente cuando ha contratado un transporte o fete sin dar a conocer el nombre de
Ia empresa o nave agenclada;
&. Responder solldariamente con el armadory el capitin por toda clase de obligaciones relatvas ala
‘ave azenciada que contraigan és en el pals” (Lo resaltado no corresponde al texto original)
Al respecto el Consejo de Estado y la Corte Suprema consideran al Agente Matitimo,
entendido por tal, 1a persona que representa en tierra al armador para todos los efectos
relacionados con la nave y reconoce su responsabilidad solidaria,
El criterio jurispradencial espafol tiende a extender la legitimacién pasiva, con fines de
tesponsabilidad, al agente consignatario del buque:
(En efecto, el agente naviero consignatarta de bugues (LN, artiulo 19), segin hemes visto, cctia en
nombre del naviero operador con cardeter mandatarto o camisianista mercantl para todos or aon
7 g¢stiones que se el encomienden en relacin ala enbarcacién en el puerto ce consignacién, Puss
‘incluso estar lesitimade para recibir notificaciones, atin de emplacarsiento en representaciin cdi
nanierou operacor, pero en ningin caso debe interpretarse que estas facultades se extlendan al grado
de que deba responder con su patrimonio propia de las obligaciones de su mandante ¢ camiinc”
¢ la notificacién y responsabilidad en el Eeuador.
Los tribunales en Ecuador se han pronunciado especificamente sobre el asunto, no sélo
confirmando que es valida la notificacién ante el AGENTE NAVIERO como en el
caso de REMAR, sino que incluso en el caso de Seguros Rocafuerte vs Grace y
Compaiiia (Ecuador), Serie 12, Gaceta Judicial 9 de 20-jun-1975 y Union Compattia
Nacional de Seguros vs Grace y Compaiita (Ecuador), Gaceta Judicial 15 de 06 jul.
1982, el tribunal condené a pagar la pretensién presentada por la aseguradora (actora)
aplicando el derecho de subrogacién.
De la misma manera el AGENTE NAVIERO (Grace y Compafia (Ecuador) en tres
oportunidades, argumenté que no era representante ni agente de Prudential Grace
Lines, sino tinicamente agente de los buques, intentando introducir como excepeién la
falta de personeria, con 1a correspondiente incapacidad legal de comparecer en juicio,
excepcion que en dos oportunidades fue desechada (ver Seguros Rocafuerte vs Grace
Y Compatiia (Ecuador), Serie 12, Gaceta Judicial 9 de 20-jun.-1975; ver también
Unién Compatia Nacional de Seguros vs Grace y Compaia (Ecuador), Gaceta
Iudicial 15 de 06-jul.-1982, y Anglo Ecuatoriana (4gencias) vs Grace y Compatiia
(Ecuador), Gaceta Judicial Aiio LXXV, Serie XII, No. 3, pag.557.
4.5, De la Responsabilidad del armador y del agente naviero.
onal 45.1
45.3.
45.5.
—_— eee
FABARA & COMPANIA
ABOGADOS
Secornersa fo /Panesforvccest
La Responsabilidad del Armador® inicia en el momento que acepta transportar una
mercaderia con las caracteristicas del Sulfato Adquirido, con todo lo que implica
entregarlo en condiciones éptimas en el lugar de destino. Al respecto el Cédigo de
Comercio en el numeral tres de su artfculo 221 establece:
ae ee es amir boa
4.- Si un hecho o culpa suya hubiere contribuido al advenimiento del caso fortuito;
2.- Sino hubiere empleado toda la diligencia y pericia necesarias para hacer cesar 0
ateruar fos efectos de! accidente o averia; y,
‘Si en la carga, conduccién 0 quarda de las mercaderias no hubiere puesto
Ia diligencia y el cuidado que acostumbran los porteadores
precavidos”.
Ademés de conformidad con el arficulo 235 y 236 del Cédigo de Comercio el
porteador esti obligado a la custodia y conservacién de las mercaderias,
responsabilidad que principia desde que las recibe hasta el momento de la entrega:
Art, 235 El porteador esta obligado a la custodia y conservacién de las mercaderias,
en la misma forma que el depositario remunerado.
Art. 236 La responsabilidad del porteador principia desde el momento en que las
mercaderias quedan a su disposicion o a las de sus dependientes, y concluye con la
eniroga hecha a satisfaccién del consignatario.
Por lo tanto, el dafio ocasionado a la mercaderia y su afectacién es atribuible al
ARMADOR, quien al aceptar realizar el transporte se comprometié en adoptar las
medidas necesarias para asegurar la calidad del Sulfato Adquirido. Para que exista
negligencia basta con que el obligado no preste suficiente atencién en Hevar a
cabo aquello a lo que se comprometi6.
. La empresa REMAR tiene la representacién legal para responder ante los Tribunales
Nacionales de los hechos realizados por el ARMADOR, su: dependencias o
dependientes, como lo refiere la jurisprudencia antes sefialade.
Si bien esta demanda exige el pago de REMAR “por sus propios derechos y por los
que representa en calidad de agente naviero del ARMADOR del buque Momi Arrow,
2 Conforme ‘0s articulos 747 y 738 del Cédigo de Comercio el Capitin responde por el deterioro del cargamento
y los propietarios de la nave son responsables por los actos del Capitin:
‘Art. 747.- El capitn es responsable del deterioroo pérdida que sufra la nave 01 cargamento, a menos
‘que provenga del vicio propio de la cosa, o de culpa del embarcador, de caso fortiteo de fuerza mayor.
La prueba de este caso corresponde al capitén.
Art, 738 Los propietarios de nave son responsables civilmente de los actes del capitén y de las
‘obligactones gue contraiga con relacién a Ia nave y a la expediclén: pero podrén liberarse de esta
responsabilidad haciendio abandono de sus “Intereses, en la nave y en sus flees.
El eapitén que fuere propietario o copropietaro de la nave, no podré hacer abanciono de ella.
serra HE coca,
mnepicseutsceistss | wusetorcec | Himea te tease haces 45.6.
45.7,
4.6.
4.6.1.
FABARA & COMPANIA
ABOGADOS
{esespou aldo fermen frSvcces
Sen Carlos Navieros Panama) S.A., es importante considerar lo determinado en los
articulos 6 y7 de la Ley de Compaiiias, por cuanto no solo se demanda por ser ésta
aperadora 0 representante del armador del Buque, sino también por encontrarse en la
situacién prevista por el Art. 7 de la Ley de Compaiiias:
[Mt Toda compaitia nacional o exiranjera que negociare o cantrajere obligaciones en el Ecuador
deberd tener en la Repiilica un apoderado o representante que pueda contestar las domain »
cumplir las obligaciones respectivas...”
(Art. 7 Si la compatia omitiere el deber puntualizado en el articulo anterior, las acctones
corr espondintes podrdn proponerse contra las personas que glecutaren los actos o tuvieren las Bienes
a los que la demanda se refiera, quienes serén personalmente responsables.”
Si el Agente naviero responde judicialmente por actos del ARMADOR, es porque
tiene poder para hacerlo, es decir por ser su representante, ya sea constituido por acto
de voltuntad contractual, 0 ya sea por la disposicién de la ley; en tanto que los Art 6 y
7 de la Ley de Compafiias presuponen la existencia de un apoderado o representante
ara contestar las situaciones sobre las que dieron origen a la presente demanda. Existe
responsabilidad civil de diversas personas, al realizar, cada una de ellas diversos
hhechos 0 actos, relacionados con la misma empresa extranjera.
AJurisprudencia establece que la obligacién que contraen las compafiias por precepto
legal es auténoma e independiente y se puede exigir el complimiento a quien ejecuta
los actos o tiene los bienes, en atencién al articulo 273 de Ia Ley de Compaiiias (los
articulos 308 0 315 de anteriores codificaciones), que taxativamente ordena-
Ley de Compatias
Am. 273. Los agente gue obraren por compafias extranjeras sin haber obtenido la aprobacién
mecesaria, quedarén personalmente obligados al cumplimiento de los contratos que celebraren y
sometidos a todas las responsabllidades, sin perjuicio de la acctén a que hubiere lugar contra dich
compatias.”
De la responsabilidad extracontractual - configuracién de cuasidelito
Una reclamaci6n por dafios y perjuicios ocasionados por un cuasidelito seria una
reclamacién subsidiaria ya que no existe un contrato de transporte valido entre
BRENNTAG EC y el ARMADOR del Buque; para ello se debe tomar en consideracién
o determinado en el Cédigo Civil al respecto:
“Art, 1453.- Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de des o més personas,
onto en las contrat o comvenctones: ya de un hecho voluntario dela persona ques oblige, como
en la aceptacién de una herenciao legadoy en todos los cuasicontratos; ya a conseouense ce an
‘hecho que ha inferdoinjuria 0 dato a otra persona, como en los delitas y euasidelitos; ya por
dispasicién de ta ley, como entre los padres y los hijos de femila.”
“Art. 2184. Las obligaciones que se contraen sin comvencién, nacen, o de la ley, 0 del hecho
voluntario de wna de las pares. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Siel hecho de que nacen es lcito, consttiye un cuasicontraia,
Siel hecho es ticity cometido com intencidn de daar, consis wn delito.
Siel hecho es culpable, pero cometio sin intencién de dafiar, consttngye un cuastdelito.”
“Ari, 2214.- El que ha cometido un delito euasidlito que ha inferido daft a otro, etd obligado
4 la indemntzacién; sin peruicio de la pena que le impongan las leyes por el delito 9 cuasidelife”
PSEESEEEEE®
Soe a —a
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Eccospaa Oe /Patrestersvecus
Vv _RELACION DE FUNDAMENTOS DE HECHO Y FUNDAMENTOS DE
DERECHO.
El Sulfato Adquitido fue entregado al buque MOMI ARROW, en Tianjin-China en
éptimas condiciones; de conformidad con los articulos del Cédigo de Comercio
presentados en los acdpites 4.5.1 y 4.5., el transportador es responsable de entregarlo en
las mismas condiciones recibidas, por lo tanto, se debia practicar toda diligencia para su
preservacién.
Dada la naturaleza del transporte maritimo, que involucra varias jurisdicciones, hace
imposible que el ARMADOR pueda estar presente en todas sus transacciones. En la
prictice esto ha venido evolucionado hasta facilitar su representacién en distintos paises
a ttevés de agentes (quienes hacen las veces del Armador), por ejemplo: China Ocean
Shipping Agency Tianjin es quien firma en lugar del ARMADOR el Conocimiento de
Embarque. Bajo esta dinémica, el agente del ARMADOR en Ecuador es REMAR
(quien hace las veces del ARMADOR) y de conformidad con la Ley de Compafiias es
a quien se debe citar.
La mercaderia encomendada Ileg6 en mal estado, por lo que BRENNTAG EC realizé
el debido reclamo a la compaiiia de seguros Ecuatoriano Suiza, quien pag6 por el dafio
atribuible al ARMADOR, representado por su agente en Ecuador REMAR. La
aseguradora al realizar el pago subroga en todos los derechos a BRENNTAG EC hasta
el monto del pago: ciento novente mil novecientos treinta y cinco délares de los Estados
Unidos de América con noventa y nueve centavo (USS 190,935.99), més costas
intereses legales.
5.1. SINIESTRO SE DEBIO A DANOS SUFRIDOS POR SULFATO ADQUIRIDO.
DURANTE TRANSPORTE DESDE CHINA HASTA SU ENTREGA EN
ECUADOR.
El producto fue embarcado en éptimas condiciones segtin especificaciones técnicas.”
Sin embargo llegé completamente averiado, es decir, present6 una compactacién, baja
resistencia mecénica frente al patrén de muestra del producto y tiene alto contenido de
polvo, afectando su naturaleza y utilidad.*?
E] dafio es del tipo que se da por humedad o presencia de agua en la bodega. En la
actualidad Bugues como el Momi Arrow cuentan con bodegas fabricadas especialmente
para el transporte de productos con las caracteristicas del Sulfato Adquirido*, esto es
“© Referencia: ANEXO 2 & ANEXO 25, P.10 referente a Causa, Mas atin el Conosimiento de Embarque no tuvo
‘ninguna observacién., por lo que el buque zarpé el 27 de febrero rumbo a Guayaquil. Referencia: ANEXO |.
“| Referencia: ANEXO 25, paginas 1 & 3, P 1).
“® Deshumidificadores de bodezas, Algunos buques ya vienen provistos de estos deshumidificadores, pero existen
también otros portatiles que se puede colocar en la cubiertao en las escotillas y disponen de mangueras flexibles|
que pueden introducirse en la bodega a través de los manguerotes de ventilecién 0 por los mismos portillos de
inspecciéa. Ademés de controlar la atmésfera de las bodegas, un deshumificador es beneficioso para reducir la
corrosién del bugue, para detectar la entrada de agua a través de las escotilas mediante su propio sistema de
guro gooey.
_aetegien tei utn a, Seige ier veeuenySeecno nsec
GUESSES staees | — wwrwfabaraee | Sita camer one FABARA & COMPANIA
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Secerpas elite /Patnastorsvecen
[a Compuertas especiales para evitar el ingreso de agua y vapor de agua el interior de
las bodegas"*; ademés de sistemas de secado que ayudan a que la hurmedad desaparezca
mediante la circulacién el aire seco que permite controlar cualquier eventualided. Eete
tipo de bodegas también cuentan con medidores de humedad que advierten a los
‘eipulantes de la presencia de agua en las bodegas.*® El mal estado de los “big, bags”
cortesponde ademas a una estiba deficiente”, que produjo no solo averias en el
Producto, sino que también comprometié la seguridad del buque, su tripulacion yal
medio marino.
52. TRANSPORTADOR ES RESPONSABLE POR DANOS SUFRIDOS,
El dafo se da cuando el Sulfato Adquitido"” se encontraba en control de transportista#
quien debia contar con los medios para su preservacién durante la travesia y cerciorarse
de que las bodeges del buque cumplan con los protocolos de circulacién de aire y control
dde humedad para evitar el deterioro de la mercaderia y que esta pueda ser entregaia en
las condiciones que fue recibida
Ta estiba es ol arte de colocar la carga abordo para ser transportada con seguridad para
cl buque y para la tripulacién. En la estiba es esencial la optimizacién del volumen
disponible, evitar que se produzcan averias en la carga y el buque. *° Por Jo tanto, el
a[azmas, también es itil pare facilitr el secado de bodeges después del lavedo y evideatemente para controler los
Safes broducidos a Ia carga por el sudor del casco o de le misma carga. Ademis, este permitird que 68 puston
Suiza cartes higroscbpicas y cargas no higroseépicas junta, Referenca: Barrera Acosta y Carbonell Casndcota
‘Supra ver nota 14.P 47
¢_Eull: La resistencia de Ia escotla de Jos buques de carga incluye una estructura dela tapes que resist les
[ites Seneradas en el interior de la bodega (como ia debidas al sloshing) y las cargas generadas en el exteier ds
I sscotila (como ls golpes de mar). Golpe de mar se refiere a olas cuando su Volumen y velocidad legen a
Sei Rime de rocfo de una bodega se puede conseguir mediante le medicién con psicrémetos o higoooemee
Solocados en distintos puntos de la bodega alejados de las entradas de aire. P42 ... Sila temperatura del punto de
Terlg on el interior de la bodega es superior a le temperatura del aire exterior, enfoncos babré que enovas
aaa tiamente claire de la bodega introduciendo aie seco del exterior, o bien reduci la humedad de a bodega
Ulizando des bumificadores (inha ver nota 46), Reference: Barrera Acosta y Carbonell Casadesis, Supra, or
nota 14, Péginas 40, 42 y 43.
5 _Gomlez Blanco Ricardo, Manual de estba para mercaderis slidas, Ediciones UPC, Bascclons 2006, pégina
95.
“Laestba: es el ate de colocar la carga abordo para ser ansportade con la méxime seguridad para que el buque
¥ su tripulaci6n... Una apropiada estiba optimiza el volumen disponible, evita que se produzcan averias en la
carga y el bugue y trate de reducir las demoras en puestos de carga y descarga. Barrera Acosta y Carbonell
Gasadestis, Suora, ver note 14, raginas 40, 42, 43 y 69. Ademis ver Referencia: ANEXO 25 p 11 Catsa P
“© Sulfato de amonio: ¢s un producto implementado come fertlizante, por lo tanto, de no trensportarse con euidado
‘podria generar gases y hasta incendiar el Buque. La hoja de seguridad dc la Universidad Nacional de Heredia
‘Costa Rica recomicnda su almacenamiento en un lugar fresco y ventilado :
{El trasportador fue negligente al no identificar la presencia agua vapor de agua en sus bodegas, lo que se podria,
haber remediado y evitedo el dafo, utlizando medidas o protocoles que existon en el medio de este upo de
transporte maritimo.
{Barrera Acosta Adrién & Carbonell Casadestis Marina, Carga y Estiba de Buques Bulk Carvier;Trabafo de Fin
de Grado de Nautica y Maritimo, Universidad de la Laguna, Tenerife Espaiia 2017. P 33. Disponible en:
SS ae | Guxacun. 5.4,
=e pase
FABARA & COMPANIA
ABOGADOS
ec gerl io (Patras tersussst
trabajo del transportador no se limita a levar el Sulfato Adquirido al lugar de destino,
sino que también que éste legue en dptimas condiciones, procurande su preservacién.
REMAR REPRESENTA 4 SAN CARLOS NAVIEROS (PANAMA) S.A.
Las transacciones de buques y navieras involucran un sin nimero de actores en diversas
jurisdicciones. Como se presenta en el acdpite 4.3., en distintos paises se ha venido
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