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Parte especial del derecho penal: el

delito de homicidio
Fecha @18/07/2023

La vida es como estamos constituidos, y el derecho penal protege la vida humana, no cualquier
vida, protege la vida humana independiente. ¿Desde cuando se protege la vida? La vida se
protege desde que se nace hasta que se muere, (si hablamos de la vida humana en formación es
otra cuestión más adelante), y si esa vida se le quita a la persona que nace se comete el delito de
homicidio.

La parte especial del derecho penal.

¿Qué es el nacimiento? Es equivalente al parto, es la expulsión del feto por el canal del
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parto, ese ser sale del claustro materno. El nacimiento es la última etapa, instante o
tiempo final de la etapa de gestación de un ser vivo. Ahí se inicia la forma de vida
independiente, cuando se nace ya se es independiente de la madre, ya es un individuo.
Es un ser independiente.

Cuando ya nació es la primera etapa inicial y fundamental de la vida, a partir del cual, los seres
humanos o seres vivos comienzan a crecer y a desarrollarse. Ese proceso desde el nacimiento
hasta la muerte es lo que protege el derecho penal, nadie debe quitarle la vida a otro, el derecho
penal manda un mensaje, da una norma.

Sujeto activo: quien matare = verbo. Sujeto pasivo: a otro.

El error es la noción imperfecta de la realidad, se actúa con dolo, conociendo que está matando a
Pedro, y queriéndolo matar. Ese es el dolo intencional.

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 ¿Qué es la muerte? Es la finalización o terminación de la vida por imposibilidad
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orgánica de proseguir el proceso. La muerte para el ser humano es la pérdida
irreversible de la conciencia, y de las capacidades del organismo de funcionarse como
un todo.

Esa terminación, ese cese irreversible de las funciones cerebrales, aunque otros órganos de la
analogía humana se mantengan sin funcionar, si se mantiene el cerebro trabajando, está vivo. Por
ejemplo: Stephen Hawking.
La vida humana para los constitucionalistas tiene una gran transcendencia, pero para el derecho
penal, (que es la carta magna del delincuente), la vida humana tiene valor. Los bienes jurídicos a
veces tienen gran trascendencia y a veces no. El código penal protege la vida a través del delito
de homicidio, (homos: hombre, cidio: muerte: la muerte de un hombre, aunque realmente esa
palabra se comprende y abarca a la mujer).
El cese de las funciones cerebrales, aunque otros órganos de la anatomía humana se mantengan
funcionando, pero si falla el cerebro, está muerto. O pueden fallar todos los órganos, pero si el
cerebro se mantiene, está vivo.

¿En qué momento o instante comienza la vida humana independiente? ¿Comenzará en el

momento de la expulsión del feto por el canal? ¿Desde las contracciones para dar inicio al
momento del parto? ¿Será cuando el recién nacido tiene respiración autónoma? ¿Ó cuando está
totalmente separado del claustro materno? Mientras no está totalmente separado del claustro
materno no puede haber homicidio, el aborto solo aplica para el naciturus, el por nacer.

Hay autores de derecho penal que plantean una respuesta: para Yin Vernain Protein: el
comienzo de la vida humana independiente es cuando el ser o la criatura está o ya salió
totalmente al exterior, ya hay un contacto visual, cuando no ha salido del claustro materno
no se puede ver, no cuentan las radiografías.
Otra teoría plantea de que la criatura se encuentre totalmente separada, o en el exterior, que
se pueda percibir a través de los órganos de los sentidos, independientemente que se haya
cortado el cordón umbilical, independientemente de que el niño haya respirado.

La conducta del sujeto es más reprobable o reprochable si lo mata ya viéndolo, sino ha nacido se
comete el delito de aborto: destrucción del producto de la concepción antes del nacimiento. No
es lo mismo causar la muerte a un ser o criatura que todavía se encuentra en el claustro materno,

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 a uno que ya se vió, que está afuera, hay diferencia. La intensidad de conocer y querer no es la
misma.
Entre el dolo y la culpa hay un espacio que le llaman “zona gris”. Además de la culpa, está la
imprudencia consciente e inconsciente, pero el dolo eventual tiende a confundirse con la culpa
consciente. El dolo eventual está en una zona gris, que no se sabe si es un dolo como tal, o una
imprudencia. Hay una previsión, hay una probabilidad, entonces, o se acepta que suceda así, o
asiente que suceda así, por eso se convierte en el dolo.
Cuando no ha salido del claustro materno no tenemos una relación visual, inmediatamente
estamos pensando en el aborto, pero cuando la criatura ya está fuera en el mundo exterior, ya lo
vimos, no tiene cortado el cordón umbilical pero ahí está respirando. Si agarramos un arma de
fuego y le disparamos será homicidio.
Entonces la percepción visual es un criterio diferenciador entre la vida humana independiente y
la vida humana dependiente. Hay otro criterio: el tradicional, la vida humana independiente
comienza desde que le cortan el cordón umbilical.
Una vez nacido el ser es necesario constatar si ha nacido vivo, porque si nació muerto, no es
homicidio, porque se mata a un ser nacido vivo y separado de la madre.

En cuanto a la protección a la vida , esta termina con la muerte real de la persona, actualmente se
considera como muerta a una persona cundo se demuestra por medio de un encefalograma, que
la actividad cerebral a terminado totalmente.

El artículo 128 habla del homicidio simple, es el modelo para todos los tipos penales. El
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código penal emplea en sentido amplio la palabra homicidio, lo utiliza en sentido
amplio, y el homicidio es equivalente a la muerte de un hombre por otro hombre,
comprendiendo en este sentido, todas las modalidades y variantes de homicidio
(imprudente, doloso).

El epígrafe es del homicidio y sus formas, comprende todas las formas o variantes de homicidio.
También sirve para designar las normas o dispositivos penales donde se regulan los delitos contra
la vida humana.
Dentro del libro segundo: parte especial, los delitos y sus penas, el título uno: delitos relativos a
la vida, entendemos que está hablando del homicidio y sus variedades o sus modalidades o
formas, pero hágase notar que tenemos delitos que no constituyen homicidio, y aún así están

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 regulados en ese título uno. El artículo 131 se refiere a la inducción y ayuda al suicidio y está en
ese capítulo, el suicidio lo realizo mi persona, pero soy inducido o ayudado a cometerlo.
Esa inducción y ayuda al suicidio es un delito autónomo. La teoría del delito ha utilizado como
modelo para construirse el delito de homicidio, el artículo 128 es el modelo utilizado para la
construcción de la dogmática jurídica o teoría del delito.

Un elemento esencial objetivo del tipo es la acción, en el delito de homicidio la acción es matar a
otro, el objeto material es el cuerpo humano, el objeto material es sobre el cual recae
directamente la acción del sujeto activo, el objeto material puede ser equivalente al sujeto pasivo,
porque es sobre el cual recae la acción.

El sujeto pasivo es el hombre que está vivo, porque si ya está muerto no hay homicidio. A veces
se confunde el objeto material con el bien jurídico. El bien jurídico en el delito de homicidio es
la vida humana como valor ideal, y el sujeto activo y pasivo son indeterminados, son cualquier
persona.

El homicidio se realiza por acción: el que matare a otro, pero también se puede realizar
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por comisión por omisión, este se realiza siempre que el sujeto activo tenga la posición
de garante frente a la muerte del sujeto pasivo, la posición de garante se funda: primero,
en un deber legal o contractual.

Ejemplos: La madre tiene el deber legal de amamantar al que ha nacido, y si a ella le da sueño y
no le da de comer y el niño muere, ahí hay delito de omisión que es equivalente a una acción
porque ella tiene una posición de garante y protección de la vida de ese menor, es un deber a
garantizar esa vida, y esa garantía es por la ley de familia.

El guía turístico que nos lleva por la montaña tiene una posición de garante con respectos a los
que guía, quien los debe llevar por una senda segura, pero si los lleva por un precipicio y nos
caemos, esa es una comisión por omisión, el tiene la posición de garante de nuestra seguridad y
vida, y el por contrato.

El bombero tiene una posición de garante respecto a que hay un incendio y una persona esté bajo
fuego, el bombero tiene que socorrerlo. Y el soldado que está en la guerra es por la ley. El
médico es por contrato cuando hace la cesaria.

La maestra de los niños de uno a sexto grado, va a llevar a los niños a que hagan deporte, y no
hay una cancha en la escuela, sino que hay que sacarlos al otro lado fuera del cantón, y vienen un
rebaño de vacas, y la profesora se va a cubrir debajo de los palos y deja a los niños ahí, y viene

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 una vaca y golpea a un niño, la maestra es responsable por comisión por omisión, porque tenía
posición de garante.

COMISIÓN POR OMISIÓN. Art. 20.- El que omite impedir un

resultado, responderá como si lo hubiera producido, si tiene el deber
jurídico de obrar y su omisión se considerará equivalente a la producción
de dicho resultado. El deber jurídico de obrar incumbe a quien tenga por
ley obligaciones de cuidado, protección o vigilancia, al que con su
comportamiento precedente creó el riesgo y al que, asumiendo la
responsabilidad de que el resultado no ocurriría, determinó con ello que el
riesgo fuera afrontado.

La omisión es igual a una acción, ese es un dispositivo amplificador del tipo. La posición de
garante del sujeto activo frente a la muerte del sujeto pasivo, se funda en el deber legal, en el
contrato, en la creación de un riesgo para la vida mediante la acción u omisión precedente.
Voy por la calle en mi vehículo, se pasa una persona y lo lesiono, lo que debo hacer es socorrerlo
porque tengo una posición de garante, yo creé un riesgo precedente, entonces tengo que llevarlo
al hospital, pero si lo levanto y lo voy a dejar a una quebrada y ahí se muere, es una comisión por
omisión.

Estamos en el bosque de la china, y hacemos una fogata, matamos un venado y vamos a traer
sopa de gallina y demás, pero a la hora de acostarnos tenemos que apagar el fuego, porque
nosotros hemos creado ese riesgo, y si no lo apagamos y agarra un fuego peligroso y se quema
toda la montaña y todos los sembradillos, el responsable somos nosotros porque hemos creado
un peligro o riesgo precedente.

Las fuentes de la posición de garante son: 1. La ley. 2. El contrato. 3. La acción precedente.

Otro elemento objetivo del artículo 128 es el resultado, la muerte efectiva de otra persona. Y, en
la relación de causalidad tiene que haber entre la acción de matar y el resultado de la muerte
efectiva de la persona, debe de mediar un vínculo causal. Eso en la parte objetiva.

En la parte subjetiva en el tipo de delito de homicidio tenemos el dolo, el primer dolo que
tenemos es el dolo directo, usted quiere matar y mata. El dolo eventual es la zona de nadie.

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