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Resolución #2897-2023-TCE-S1
Resolución #2897-2023-TCE-S1
ANTECEDENTES
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Postor Admisión Precio ofertado Orden de Resultado
(S/) prelación
CONSTRUCTORA E
INMOBILIARIA
ENMANUEL & SI 7,626,666.69 1 Descalificado
LUCIANO SOCIEDAD
ANÓNIMA CERRADA
RYJ
CONSTRUCCIONES Y SI 7,626,666.69 2 Descalificado
SERVICIOS S.A.C.
FM CONSTRATISTAS
SI 7,626,666.69 3 Descalificado
GENERALES S.R.L.
CORPORACIÓN
XIANY SOCIEDAD SI 7,626,666.69 4 Descalificado
ANÓNIMA CERRADA
SABINA
CONSTRATISTAS SI 7,626,666.69 5 Descalificado
GENERALES S.A.C.
CONSORCIO
EJECUTOR
CORDOVA
(PROIINCO S.A.C.
CONSTRATISTAS SI 7,626,666.69 6 Descalificado
GENERALES FCV
S.A.C.
CONTRATISTAS
GENERALES)
INVERSIONES V Y V Calificado -
SI 7,626,666.69 7
E.I.R.L. Adjudicado
CONSTRUCCIONES Y
MAQUINARIAS DEL SI 7,626,666.69 8 Calificado
SUR S.A.C.
QUEVEDO JIMÉNEZ
SI 7,626,666.69 9 Descalificado
CÉSAR AUGUSTO
CONSORCIO CVJ
SI 7,626,666.69 10 Calificado
ASOCIADOS
E&G
CONTRATISTAS SI 7,626,666.69 11 Calificado
GENERALES S.R.L.
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Tribunal de Contrataciones del Estado
CONSORCIO
SI 7,626,666.69 12 -
METACONTROL
CONST. MARÍTIMAS
Y DE LA SUPERFICIE SI 7,626,666.69 13 -
S.R.L.
DESARROLLO
INNOVACIÓN Y SI 7,626,666.69 14 -
TECNOLOGIA S.A.C.
ARO
CONSTRUCTORA SI 7,626,666.69 15 -
MINEROS E.I.R.L.
SOGU
CONSTRUCTORA Y
SI 7,626,666.69 18 -
CONSULTORA
E.I.R.L.
CONSORCIO SAN
SI 7,626,666.69 19 -
ROQUE
CONSORCIO
SI 7,626,666.69 20 -
MERCURIO
CONSORCIO
SI 7,626,666.69 21 -
PARACAS
CONSORCIO
SI 7,626,666.69 22 -
VICTORIA
C.A.H.
CONTRATISTAS SI 7,626,666.69 23 -
GENERALES S.A.
GARCIA &
PICKMANN
SI 7,626,666.69 24 -
CONTRATISTAS
GENERALES S.A.C.
CONSTRUCTORA
SI 7,626,666.69 25 -
J.Q. S.R.L.
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KAMATO
CONSTRUCTORA SI 7,626,666.71 26 -
E.I.R.L.
NELAN
CONTRATISTAS SI 7,626,981.05 27 -
GENERALES S.R.L.
CONSTRUCTORA &
CONTRATISTAS
SI 7,626,666.69 29 -
GENERALES SUSAN
E.I.R.L.
MURGISA SERVICIOS
NO - - -
GENERALES S.R.L.
CONSORCIO MERLIN NO - - -
CONSORCIO
PARACAS – SAN NO - - -
MARTÍN
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No obstante, considera que el comité de selección en el presente caso
pretende imponer su propio modelo y en tanto los documentos que los
postores presenten no se ajusten a él la experiencia no es válida y es
desestimada. En todo caso, señala que en las bases se debió precisar las
características que deberían tener las actas de recepción que se
presentarían para el sustento de la experiencia.
iv. Por las consideraciones que expone, concluye que su oferta fue descalificada
de manera errónea y arbitraria empleando criterios subjetivos, que podrían
denotar un interés indebido a favor del Adjudicatario.
3. Mediante Decreto del 6 de junio de 2023, notificado a través del Toma Razón
Electrónico del SEACE el 7 del mismo mes y año, se admitió a trámite el recurso de
apelación del Impugnante y se corrió traslado a la Entidad para que, en un plazo
no mayor a tres (3) días hábiles, registre en el SEACE o remita un informe técnico
legal en el que debía indicar su posición respecto de los argumentos del recurso
de apelación.
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Reglamento vigente en la fecha en que se ejecutó la obra, esta debía contar
de forma permanente y directa con un residente de obra que actúe en
representación del contratista para los efectos ordinarios de la obra; es
decir, en aquellas actividades comunes y habituales que se desarrollaban
durante todo el periodo en que se ejecutaba la obra y que no hubiesen
implicado tomar decisiones que produjeran modificaciones al contrato.
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Al respecto, refiere que de la revisión a la documentación registral de la
empresa Construcciones y Maquinarias del Sur S.A.C., ha encontrado en el
Asiento C00001 que se nombró como apoderado al señor Gilberto Enrique
Mejía Pretell, quien es representante legal del ahora Impugnante.
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6. Con Decreto del 14 de junio de 2023, se dispuso tener por apersonada al presente
procedimiento a la empresa Inversiones V y V E.I.R.L. en calidad de tercero
administrado y por absuelto el traslado del recurso impugnativo.
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7. Con Decreto del 14 de junio de 2023, se dispuso remitir el expediente a la Primera
Sala del Tribunal, el cual fue recibido por el Vocal ponente el 15 del mismo mes y
año.
8. Con Decreto del 16 de junio de 2023, se programó audiencia pública para el 26 del
mismo mes y año a las 9:00 horas.
Sobre el particular, agrega que, en el inciso 208.6 del artículo 208 del
Reglamento, no se establece que para la validez del acta de recepción de
obra esta deba contener la firma del residente de obra, sino que solo exige
la firma de los miembros del comité de recepción, del supervisor y del
contratista.
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12. Con Decreto del 26 de junio de 2023, la Primera Sala del Tribunal solicitó
información adicional en los siguientes términos:
Con relación a los documentos que presentó para acreditar el requisito de calificación
“experiencia del postor en la especialidad”, sírvase explicar los motivos concretos por
los cuales en la cláusula sétima del Contrato de Ejecución de Obra N° 001 (folios 22 al
26) se consigna que el residente de obra es el ingeniero Ricardo Raygada Zambrano, y
en el “Acta de levantamiento de observaciones y recepción de obra” (folios 27 al 29) se
señala que quien ocupa el mismo cargo es una persona diferente, esto es el ingeniero
Humberto Apolaya Advíncula.
Para dichos efectos, se le otorga el plazo máximo de tres (3) días hábiles, bajo
apercibimiento de resolver el procedimiento con la documentación obrante en el
expediente.
Para dichos efectos, se le otorga el plazo máximo de tres (3) días hábiles, bajo
apercibimiento de resolver el procedimiento con la documentación obrante en el
expediente y de comunicar a su órgano de control institucional en caso de
incumplimiento”.
13. Con Decreto del 26 de junio de 2023, se dispuso dejar a consideración de la Sala
lo expuesto por el Impugnante en el escrito s/n que presentó en la misma fecha.
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15. Con Decreto del 3 de julio de 2023, se declaró el expediente listo para resolver.
FUNDAMENTACIÓN
2. El artículo 41 de la Ley, establece que las discrepancias que surjan entre la Entidad
y los participantes o postores en un procedimiento de selección, y las que surjan
en los procedimientos para implementar o extender la vigencia de los Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco, solo pueden dar lugar a la interposición del
recurso de apelación.
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Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en
sede administrativa están sujetos a determinados controles de carácter formal y
sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la admisibilidad y
procedencia de un recurso, respectivamente; en el caso de la procedencia, se
evalúa la concurrencia de determinados requisitos que otorgan legitimidad y
validez a la pretensión planteada a través del recurso.
3. El inciso 117.1 del artículo 117 del Reglamento, delimita la competencia para
conocer el recurso de apelación, estableciendo que dicho recurso es conocido y
resuelto por el Tribunal cuando se trata de procedimientos de selección cuyo valor
estimado o valor referencial es superior a cincuenta (50) UIT1, así como de
procedimientos para implementar o extender Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco.
4. El artículo 118 del Reglamento establece taxativamente los actos que no son
impugnables, tales como: i) las actuaciones materiales relativas a la planificación
de las contrataciones; ii) las actuaciones preparatorias de la Entidad convocante,
destinadas a organizar la realización de procedimientos de selección; iii) los
documentos del procedimiento de selección y/o su integración; iv) las actuaciones
materiales referidas al registro de participantes, y; v) las contrataciones directas.
1Conforme al valor de la UIT (S/ 4,950.00) para el año 2023, en que fue convocado el procedimiento de selección
objeto de impugnación.
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5. El inciso 119.1 del artículo 119 del Reglamento establece que la apelación contra
el otorgamiento de la buena pro o contra los actos dictados con anterioridad a ella
se interpone dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes de haberse notificado
el otorgamiento de la buena pro. En el caso de adjudicaciones simplificadas,
selección de consultores individuales y comparación de precios, la apelación se
presenta dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes de haberse notificado el
otorgamiento de la buena pro.
Siendo así, de la revisión del expediente se aprecia que el recurso de apelación fue
interpuesto mediante escrito s/n que el Impugnante presentó el 29 de mayo de
2023 (subsanado con otro escrito s/n presentado el 31 del mismo mes y año) en
la Mesa de Partes del Tribunal, esto es, dentro del plazo legal.
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8. Para sustentar ello, el Adjudicatario expone que uno de los postores del
procedimiento de selección fue la empresa Construcciones y Maquinarias del Sur
S.A.C., cuyo gerente general es el señor Johny Edwin Morales Herrera. Al respecto,
señala que fue la misma persona la que presentó el escrito del recurso de
apelación del Impugnante el 29 de mayo de 2023.
Asimismo, indica que ambas empresas conformaron el Consorcio Vial Liscay, que
actualmente viene ejecutando una obra. Además, manifiesta que el señor Gilberto
Enrique Mejía Pretell ha sido representante de Consorcio Raúl Porras, integrado
por la empresa Construcciones y Maquinarias del Sur S.A.C.; y, que ambas
empresas (esto es el Impugnante y la empresa Construcciones y Maquinarias del
Sur S.A.C.) por ser sociedades anónimas cerradas no cuentan con directorio,
teniendo solo gerentes; por lo tanto, la representación de las empresas recae
directamente en las personas que designaron como sus gerentes generales
(Gilberto Enrique Mejía Pretell y Johny Edwin Morales Herrera). Por lo tanto,
concluye que ambas empresas forman parte de un "grupo económico", lo que
impide que puedan participar en un mismo procedimiento de selección.
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p) En un mismo procedimiento de selección las personas naturales o jurídicas
que pertenezcan a un mismo grupo económico, conforme se define en el
reglamento”.
12. De ese modo, considerando que en el caso concreto se cuestiona que dos
personas jurídicas (uno de ellos el Impugnante) conforman un grupo económico y
aun así habrían presentado ofertas en el procedimiento de selección, corresponde
determinar si, a partir de los medios probatorios aportados por el Adjudicatario,
es posible afirmar que en realidad existe el grupo económico al que hace mención.
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Así también, de la revisión del expediente del presente caso, se aprecia que
recurso de apelación del Impugnante fue suscrito por su representante legal,
señor Gilberto Enrique Mejía Pretell; no obstante, también en la constancia de
presentación del escrito se aprecia que quien se encargó de la gestión de
presentar el documento en la Mesa de Partes del OSCE fue el señor Johny Edwin
Morales Herrera, quien, conforme a la documentación aportada por el
Adjudicatario, es el gerente general y, por lo tanto, representante legal de la
empresa Construcciones y Maquinarias del Sur S.A.C.
14. Atendiendo a dichos medios probatorios, se aprecia que existe o existió una
relación comercial entre el Impugnante y la empresa Construcciones y
Maquinarias del Sur S.A.C., pues en alguna ocasión conformaron un consorcio con
la finalidad de contratar con el Estado.
Sin embargo, dicha situación no resulta suficiente para afirmar que ambas
empresas conforman un grupo económico, pues, bajo dicho criterio, debería
afirmarse que todos los proveedores que usualmente conforman consorcios
constituyen grupo económico, lo cual no resiste mayor sustento, dada la
naturaleza temporal de un consorcio, así como los requisitos establecidos en la
normativa para determinar la existencia de un grupo económico.
15. De otro lado, las demás situaciones alegadas por el Adjudicatario dan cuenta de
condiciones propias de los representantes legales de ambas empresas como
personas naturales; es decir, por un lado, la participación del gerente general del
Impugnante como apoderado de la empresa Construcciones y Maquinarias del Sur
S.A.C. y su designación como representante común de un consorcio que la
mencionada empresa conformó. Asimismo, el hecho probado de que el
representante de la empresa Construcciones y Maquinarias del Sur S.A.C. haya
sido quien presentó en la Mesa de Partes del Tribunal el escrito de recurso de
apelación del Impugnante.
Sobre esto último, es importante resaltar que el señor Johny Edwin Morales
Herrera, representante de la empresa Construcciones y Maquinarias del Sur
S.A.C., únicamente ha sido la persona que se encargó de presentar el escrito en la
Mesa de Partes del Tribunal, sin que del contenido del recurso de aprecie que
ocupa algún cargo o tiene algún poder especial de representación del Impugnante
en el marco del presente procedimiento recursivo; es decir, el señor Morales no
es quien suscribe el recurso de apelación.
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Estas situaciones dan cuenta que, en efecto, existiría una relación comercial o
prestación de servicios entre las empresas y/o sus respectivos representantes
legales; sin embargo, no por ello puede concluirse que el Impugnante y la empresa
Construcciones y Maquinarias del Sur S.A.C. conforman un grupo económico,
pues, según se define en el Reglamento, es necesario contar con elementos que
permitan corroborar que alguna de las empresas ejerce el control sobre la otra, o
que la conducción de ambas empresas se realiza como unidad de decisión por
parte de sus representantes legales.
16. Por las consideraciones expuestas, esta Sala considera que en el caso concreto no
se encuentra acreditada la configuración del impedimento previsto en el literal p)
del inciso 11.1 del artículo 11 de la Ley, respecto del Impugnante y la empresa
Construcciones y Maquinarias del Sur S.A.C., ambos postores del procedimiento
de selección, por cuanto los medios probatorios que obran en el expediente no
permiten afirmar que ambas empresas conforman un grupo económico según lo
define el Reglamento.
19. El Impugnante cuenta con interés para obrar y legitimidad procesal para impugnar
la descalificación de su oferta, toda vez que dicha decisión del comité de selección
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i) No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recurso y el petitorio del
mismo.
B. Petitorio.
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Se disponga la apertura de expediente administrativo sancionador contra el
Adjudicatario.
Asimismo, debe considerarse el literal a) del numeral 126.1 del artículo 126 del
Reglamento, en virtud del cual “al admitir el recurso, el Tribunal notifica a través
del SEACE el recurso de apelación y sus anexos, a efectos que, dentro de un plazo
no mayor de tres (3) días hábiles, (…) el postor o postores distintos al impugnante
que pudieran verse afectados con la resolución del Tribunal absuelvan el traslado
del recurso” (subrayado nuestro).
26. En este punto, cabe señalar que el recurso de apelación fue notificado a la Entidad
y a los demás postores el 7 de junio de 2023 a través del SEACE, razón por la cual
los postores con interés legítimo que pudieran verse afectados con la decisión del
Tribunal tenían hasta el 12 de junio de 2023 para absolverlo.
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27. Teniendo ello en cuenta, de la revisión del expediente se aprecia que el Consorcio
Adjudicatario se apersonó al presente procedimiento a través del escrito s/n que
presentó el 12 de junio de 2023, esto es, dentro del plazo con que contaba para
proponer puntos controvertidos; razón por la cual los cuestionamientos que ha
formulado contra la oferta del Impugnante serán valorados para fijar los puntos
controvertidos.
D. Análisis
Consideraciones previas:
29. Como marco referencial, es preciso tener en cuenta que el análisis que efectúe
este Tribunal debe tener como regla que la finalidad de la normativa de
contrataciones públicas no es otra que las Entidades adquieran bienes, servicios y
obras, maximizando el valor de los recursos públicos que se invierten bajo el
enfoque de gestión por resultados, de tal manera que éstas se efectúen en forma
oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a través del
cumplimiento de los principios regulados en la Ley.
30. Debe destacarse que el procedimiento administrativo se rige por principios, que
constituyen elementos que el legislador ha considerado básicos, por un lado, para
encausar y delimitar la actuación de la Administración y de los administrados en
todo procedimiento y, por el otro, para controlar la discrecionalidad de la
Administración en la interpretación de las normas aplicables, en la integración
jurídica para resolver aquellos aspectos no regulados, así como para desarrollar
las regulaciones administrativas complementarias. Abonan en este sentido, entre
otros, los principios de eficacia y eficiencia, transparencia, igualdad de trato,
recogidos en el artículo 2 de la Ley.
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contratación sea comprendido por los proveedores garantizando la libertad de
concurrencia, y se desarrolle bajo condiciones de igualdad de trato, objetividad e
imparcialidad; este principio respeta las excepciones establecidas en el
ordenamiento jurídico. Mientras que, en virtud del principio de libertad de
concurrencia, las Entidades deben promover el libre acceso y participación de
proveedores en los procesos de contratación que realicen, evitando exigencias y
formalidades costosas e innecesarias; así como el principio de competencia,
conforme al cual los procesos de contratación deben incluir disposiciones que
permitan establecer condiciones de competencia efectiva y obtener la oferta más
ventajosa para satisfacer el interés público que subyace a la contratación.
31. También es oportuno señalar que las bases integradas constituyen las reglas del
procedimiento de selección y es en función de ellas que debe efectuarse la
admisión, evaluación y calificación de las ofertas, quedando tanto las Entidades
como los postores sujetos a sus disposiciones.
32. Ahora bien, según lo establecido en el artículo 16 de la Ley, el área usuaria debe
requerir los bienes, servicios u obras a contratar, siendo responsable de formular
las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico,
respectivamente, así como los requisitos de calificación; además de justificar la
finalidad pública de la contratación. Asimismo, los bienes, servicios u obras que se
requieran deben estar orientados al cumplimiento de las funciones de la Entidad,
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33. En concordancia con lo señalado, el numeral 73.2 del artículo 73 del Reglamento
establece que, “para la admisión de las ofertas, el comité de selección verifica la
presentación de los documentos requeridos en los literales a), b), c), e) y f) del
artículo 52 y determina si las ofertas responden a las características y/o requisitos
funcionales y condiciones de las especificaciones técnicas especificadas en las
bases. De no cumplir con lo requerido, la oferta se considera no admitida”.
Adicionalmente, el numeral 75.1 del artículo 75 del Reglamento señala que, luego
de culminada la evaluación, el comité de selección califica a los postores que
obtuvieron el primer y segundo lugar, según el orden de prelación, verificando que
cumplan con los requisitos de calificación especificados en las bases. La oferta del
postor que no cumpla con dichos requisitos es descalificada. El numeral 75.2 del
mismo artículo dispone que si alguno de los dos (2) postores no cumple con los
requisitos de calificación, el comité de selección verifica los requisitos de
calificación de los postores admitidos, según el orden de prelación obtenido en la
evaluación, hasta identificar dos (2) postores que cumplan con ellos; salvo que, de
la revisión de las ofertas, solo se pueda identificar una (1) que cumpla con tales
requisitos.
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Tanto la Entidad como los postores están obligados a cumplir con lo establecido
en las bases integradas; tal es así que la Entidad tiene el deber de evaluar las
propuestas conforme a las especificaciones técnicas y criterios objetivos de
evaluación detallados en ellas, mientras que los postores que aspiran a obtener
un resultado favorable en el procedimiento deben presentar la documentación
que estas exigen.
35. En tal sentido, tomando como premisa los lineamientos antes indicados, este
Tribunal se avocará al análisis de los puntos controvertidos fijados.
De igual manera, en el acta es posible verificar que, para arribar a la decisión del
supuesto incumplimiento de la experiencia por parte del Impugnante, el comité
de selección no consideró válidas las experiencias 1, 2 y 5 presentadas por el
Impugnante, sobre la base de los siguientes argumentos:
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37. Frente a dicha decisión del comité de selección, el Impugnante interpuso recurso
de apelación manifestando, sobre la observación a su experiencia N° 1, que en las
bases integradas no se indica que deba justificarse o sustentarse el cambio de un
residente de obra; por lo que dicha condición fue inventada por el comité de
selección para poder descalificar una propuesta.
En ese sentido, menciona que la Entidad ejecutora es la que recibe la obra; por lo
tanto, serían sus representantes los responsables de suscribir el acta de recepción.
Asimismo, señala que, en ningún párrafo de la Ley o su Reglamento, se establece
la obligatoriedad para que el residente de obra suscriba el acta de recepción de
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obra; por lo tanto, considera que resultaría ilegal pretender no dar por válida o
descalificar un acta de recepción por no contar con dicha firma.
Asimismo, señala que lo que debe valorarse en el acta de recepción es que cuente
con la firma del señor Michael Wilmer Arucanqui Navarro, quien fue
representante del contratista que ejecutó la obra.
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En ese sentido, sostiene que la participación del residente de obra concluye con la
liquidación de la obra, la misma que debe de ser presentada después de realizada
la recepción de la obra y deberá ser suscrita por el representante legal del
contratista, que en este caso es el Consorcio Bernales, representando por el señor
Michael Wilmer Arucanqui Navarro y por el residente de obra Alejandro Alfredo
Díaz Aquije, quien también es representante del contratista en la obra, conforme
al contrato de obra y acta de recepción.
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Por lo expuesto refiere que no existiría la firma del contratista consorcio Bernales,
en tanto que no tiene eficacia y validez la rúbrica del representante del
consorciado CIA & Maquinarias del SUR S.A.C.; asimismo, no existiría la rúbrica del
residente de obra Alejandro Alfredo Díaz Aquije, que también es representante
del contratista en la obra. En consecuencia, considera que el Impugnante no
cumplió con acreditar de forma correcta la experiencia N° 2, por lo que
corresponde su descalificación.
39. Por su parte, a través del Informe Técnico N° 01-2023-MDP/CS LP 01-2023 del 9
de junio de 2023, sobre la experiencia 1 del Impugnante, la Entidad expone que la
Resolución N° 03370-2022-TCE-S2 citada en el recurso, versa sobre la acreditación
de la experiencia en la especialidad, respecto del monto total que implicó su
ejecución; la cual no tiene carácter vinculante en el presente caso pues en el
contrato presentado por el Impugnante se ha modificado el contrato para sustituir
al residente de obra.
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41. Como se aprecia, a fin de cumplir con el requisito de calificación experiencia del
postor en la especialidad, los postores debían demostrar haber facturado, como
mínimo, un monto de S/ 8´474,074.10 (ocho millones cuatrocientos setenta y
cuatro mil setenta y cuatro con 10/100 soles), por la ejecución de obras similares
a la que es objeto de la convocatoria.
Para ello, los postores debían presentar contratos y adjuntar, además, sus
respectivas actas de recepción de obra, resoluciones de liquidación, constancias
de prestación u otra documentación de la cual se desprenda que la obra fue
concluida y el monto que implicó su ejecución.
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a) Sobre la experiencia N° 1.
Asimismo, en la cláusula sétima del mismo contrato obra el listado del personal
propuesto por el contratista para la ejecución de la obra, verificándose que, en la
fecha de suscripción del documento, el residente de obra propuesto fue el señor
Ricardo Raygada Zambrano, en tanto que, en la misma lista, se indica que el señor
Humberto Amaranto Apolaya Advíncula ocupó el cargo de asistente de obra.
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Asimismo, obra en los folios 27 al 29 de la oferta del Impugnante, el “Acta de
levantamiento de observaciones y recepción de obra” del 27 de diciembre de
2013, en la cual se indica lo siguiente:
“(…)
(…)
Siendo las 14:00 del mismo día, se da culminado este acto, por lo que se
procedió a recepcionar la obra, dentro del plazo respectivo de acuerdo a lo
estipulado en el art. 210 de la Ley de Contrataciones del Estado. Dando fe a la
presente firmando todos los actuantes en señal de conformidad en cinco actas
originales”.
45. Ahora bien, es cierto que, en el contenido del acta de recepción, se señala hasta
en dos oportunidades que el residente de obra es el ingeniero Humberto Apolaya
Advíncula; quien inicialmente, según el contrato, ocupaba el cargo de asistente
del residente de obra.
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46. Con relación a tal asunto, es importante enfatizar en que las bases integradas no
solicitan que, para acreditar el requisito de calificación experiencia del postor en
la especialidad, el postor deba presentar la documentación que sustente cualquier
cambio de las condiciones previstas pactadas en el contrato, como ocurre con el
reemplazo de las personas que conforman el personal clave.
47. Por las consideraciones expuestas, esta Sala considera que el motivo por el cual el
comité de selección desestimó la experiencia N° 1 del Impugnante, carece de
sustento, pues este cumplió con acreditar que la obra fue concluida y el monto
que implicó su ejecución. En consecuencia, corresponde acoger en este extremo
el recurso de apelación y, por su efecto, considerar que la experiencia N° 1 del
Impugnante es válida para acreditar el requisito de calificación experiencia del
postor en la especialidad.
48. Sin perjuicio de ello, cabe señalar que, con el escrito s/n del 26 de junio de 2023 y
el Escrito N° 5 del 3 de julio del mismo año, el Impugnante remitió copia de la Carta
N° 005-2013-DUOP-MDSC-JASC de 22 de enero de 2013, a través de la cual la
Municipalidad Distrital de San Clemente aceptó el reemplazo del ingeniero
Ricardo Raygada por el ingeniero Humberto Apolaya. Además, el Impugnante
manifestó que dicho cambio se debió a que el ingeniero Ricardo Raygada
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Zambrano comunicó que no podría permanecer en el cargo de residente de obra
por motivos personales.
49. De otro lado, con respecto a lo expresado por el Adjudicatario en el sentido de que
en el SEACE se habría publicado el contrato presentado por el Impugnante para
acreditar su experiencia N° 1, el cual no contaría con las firmas de las partes, cabe
señalar que la evaluación del comité de selección y de este Tribunal se circunscribe
a revisar los documentos presentados en la oferta, cuyo ejemplar del contrato
bajo análisis sí se encuentra suscrito por las partes intervinientes. Ello, sin perjuicio
que la entidad contratante, en este caso la Municipalidad Distrital de San
Clemente haya registrado un documento sin firmas, cuyo contenido no ha sido
cuestionado por el Adjudicatario; razón por la cual la observación del tercero
administrado no tiene incidencia en la calificación de la oferta del Impugnante.
50. Bajo tal contexto, corresponde sumar el monto acreditado en el acta de recepción
de obra de la experiencia N° 1 (S/ 1,921,776.55) al monto facturado validado por
el comité de selección (S/ 8,266,519.78), cuyo total arroja un nuevo monto
facturado validado, hasta este punto, de S/ 10,188,296.33 (diez millones ciento
ochenta y ocho mil doscientos noventa y seis con 33/100 soles), el cual supera el
mínimo exigido en las bases integradas (equivalente a 1 vez el valor referencial)
para acreditar el requisito de calificación experiencia del postor en la especialidad.
51. En tal escenario, carece de objeto analizar los alcances de las experiencias N° 2 y
N° 5 del Impugnante, también observadas por el comité de selección.
53. Ahora bien, tal como se ha señalado de manera precedente, el Impugnante ocupó
el segundo lugar en el orden de prelación, por lo que, al revertir su condición de
descalificado (y tenerlo por calificado), corresponde revocar el otorgamiento de la
buena pro al Adjudicatario, que ocupó el sétimo puesto en el orden de prelación
(conforme al sorteo de desempate), y adjudicársela al Impugnante al encontrarse
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Tribunal de Contrataciones del Estado
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del vocal Víctor Manuel
Villanueva Sandoval y la intervención de los vocales María del Guadalupe Rojas
Villavicencio de Guerra y Juan Carlos Cortez Tataje, atendiendo a la conformación de la
Primera Sala del Tribunal de Contrataciones del Estado, según lo dispuesto en la
Resolución N° 091-2021-OSCE/PRE del 10 de junio de 2021, publicada el 11 del mismo
mes y año en el Diario Oficial “El Peruano”, y en ejercicio de las facultades conferidas en
el artículo 59 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del
Estado, aprobado por el Decreto Supremo N° 082-2019-EF, así como los artículos 20 y
21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE, aprobado por el Decreto
Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016; analizados los antecedentes y luego de
agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
LA SALA RESUELVE:
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1.4. Disponer la devolución de la garantía presentada por la empresa R y J
Construcciones y Servicios S.A.C. como requisito de admisibilidad de su
recurso.
Ss.
Villanueva Sandoval.
Rojas Villavicencio.
Cortez Tataje.
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