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Resolución SASP Amonestación Optima Ex SAFI
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s y Certificados Digitales, su Reglamento y modificatorias. La integridad del documento y la autoría
Superintendencia del Mercado
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de Economía y Finanzas de Valores
Nº 041-2023-SMV/10
VISTOS:
El expediente administrativo N° 2022037733, y el Informe
N° 621-2023-SMV/10.3, emitido por la Intendencia General de Cumplimiento
Prudencial; así como los descargos presentados por Optima S.A.C. ex Sociedad
Administradora de Fondos de Inversión; y,
CONSIDERANDO:
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Mediante la Resolución de Superintendente Nº 129-2021-SMV/02 del 15 de diciembre de 2021, se resolvió cancelar
la autorización de funcionamiento como sociedad administradora de fondos de inversión de Óptima Sociedad
Administradora de Fondos de Inversión S.A.C. y, en consecuencia, excluirla de la sección de sociedades
administradoras de fondos de inversión del Registro Público del Mercado de Valores.
2
Según indica OPTIMA EX SAFI, con fecha 22 de noviembre de 2021, mediante el expediente N° 2021044412,
presentó la información financiera e informe de gerencia del FONDO correspondiente al tercer trimestre del año 2021;
no obstante, posteriormente verificó que las Notas a los Estados Financieros N° 8 y 13, contenían errores
involuntarios, lo cual regularizó con fecha 6 de diciembre de 2021 con la presentación correspondiente.
3
Expediente N° 2021044412.
4
Cabe precisar que, de conformidad con lo establecido en el artículo 85, literal c) del REGLAMENTO DE FONDOS DE
INVERSIÓN, el plazo límite para la respectiva aprobación y presentación de los estados financieros intermedios
individuales de los fondos de inversión al 30 de setiembre de 2021 era el 31 de octubre del mismo año. No obstante,
se advierte que dicha fecha fue un día inhábil (domingo), por lo que resultó aplicable lo dispuesto por el artículo 134,
numeral 134.2 de la Ley N° 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General, según el cual, cuando el último día
del plazo o la fecha determinada es inhábil o por cualquier otra circunstancia la atención al público ese día no
funcione durante el horario normal, son entendidos prorrogados al primer día hábil siguiente. Por lo que, al haber sido
el domingo 31 de octubre de 2021, un día inhábil, la fecha límite para la aprobación y presentación de los referidos
estados financieros intermedios individuales era el miércoles 3 de noviembre de 2021, que fue el siguiente día hábil
(el 1 de noviembre fue feriado, y el 2 de noviembre fue declaro día no laborable por el artículo 1° del Decreto
Supremo N° 161-2021-PCM).
5
Ibíd. 1.
6
Ibíd. 2.
7
Cabe precisar que, de conformidad con lo establecido en el artículo 85, literal c) del REGLAMENTO DE FONDOS DE
INVERSIÓN, el plazo límite para la respectiva aprobación y presentación del Informe de Gerencia de los fondos de
inversión al 30 de setiembre de 2021 era el 31 de octubre del mismo año. No obstante, se advierte que dicha fecha
fue un día inhábil (domingo), por lo que resultó aplicable lo dispuesto por el artículo 134, numeral 134.2 de la Ley N°
27444. Por lo que, al haber sido el domingo 31 de octubre de 2021, un día inhábil, la fecha límite para la aprobación y
presentación del referido informe de gerencia era el miércoles 3 de noviembre de 2022.
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Expediente N° 2021025580.
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Expediente N° 2021000622.
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(…)
5.2. Los supuestos del Anexo deberán comunicarse como hechos de
importancia cuando tengan la capacidad de influir significativamente tal
como se define en los artículos 3 y 4. Si algún acto, decisión, acuerdo,
hecho o negociación en curso no figura en dicho Anexo no implica
necesariamente que no califique como hecho de importancia, debiendo
comunicarse como tal si cumple con lo señalado en los citados artículos.
Lo señalado en el presente numeral, no resulta aplicable a los supuestos
específicos contenidos en la normativa vigente aprobada por la SMV que
califica determinados supuestos como hechos de importancia.
5.3. En todos los casos el Emisor debe actuar de manera diligente para
comunicar sus hechos de importancia, y en caso de duda sobre si una
información califica como hecho de importancia, debe optar por revelarla
como tal.
Toda referencia a Anexo en el presente artículo entiéndase referida al
Anexo 1”;
“Artículo 7.- Obligación de Informar
(…)
7.2. Los hechos de importancia deben ser remitidos cumpliendo con las
especificaciones técnicas aprobadas por la SMV. El Emisor debe
asegurarse de que en el envío de la información exista coherencia entre el
contenido de la misma y la clasificación o tipología existente en el MVNet.
7.3. La obligación de informar un hecho de importancia solamente se
entenderá cumplida si el Emisor ha observado los requisitos establecidos en
el presente Reglamento y en las especificaciones técnicas correspondientes
que establezca la SMV.
(…)”;
“Artículo 9.- Oportunidad para informar los hechos de importancia
9.1. El Emisor debe informar su hecho de importancia tan pronto como tal
hecho ocurra o el Emisor tome conocimiento del mismo, y en ningún caso
más allá del día en que este haya ocurrido o haya sido conocido. Esta
información debe ser comunicada a la SMV antes que a cualquier otra
persona, entidad o medio de difusión, y simultáneamente cuando
corresponda a la Bolsa o a la entidad administradora del mecanismo
centralizado de negociación respectivo. Ello, independientemente de que la
información se haya generado o no en el propio Emisor.
(…)”;
13. En adición a lo anterior, el Título II, numeral 2.8 de
las Especificaciones Técnicas del Sistema de Información de Registro y Supervisión,
aprobadas por Resolución de Superintendente N° 080-2014-SMV/02 (en adelante,
ESPECIFICACIONES TÉCNICAS), señala lo siguiente:
“2.8 Cambios en la participación y Elección y Remoción de
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De acuerdo con el Título I, inciso I de las ESPECIFICACIONES TÉCNICAS, se entiende por “Obligados” a las Personas
Jurídicas y Patrimonios bajo el ámbito de la SMV.
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Adjunta copia de la comunicación del “Hecho de Importancia Acuerdo de Liquidación del Fondo Fast Factoring –
Fondo de Inversión” de fecha 10 de agosto de 2021.
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Adjunta copia de página del Diario oficial “El peruano” de fecha 4 de octubre de 2021, en el que se observa el “Aviso
de Aprobación del Balance Final de Liquidación al 30 de setiembre del 2021 - Fondo Fast Factoring – en Liquidación”.
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Posteriormente, se dispuso la cancelación de la autorización de funcionamiento de OPTIMA EX SAFI, mediante la
Resolución de Superintendente N° 129-2021-SMV/02, del 15 de diciembre de 2021.
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FONDO, precisándose que se devolvió los correspondientes aportes a cada uno de los
dos partícipes con los que contaba el mismo, no habiendo ningún reclamo o
pretensión por las partes respecto del patrimonio del FONDO, de las obligaciones del
mismo o de la sociedad y que el acuerdo de los partícipes respecto de dicho acto se
expresa en la firma del acuerdo en esa Asamblea;
52. Asimismo, se debe considerar que el resultado de
lo comunicado mediante hecho de importancia del 10 de agosto de 2021 se reflejó en
la información financiera intermedia al 30 de setiembre de 2021, tanto en su
publicación en el Diario el Peruano el 04 de octubre de 2021 en lo que respecto al
balance final de liquidación, como la presentada a la SMV, en ambos casos los
importes de los activos, de los pasivos y el patrimonio ascendían a USD 0.00 dólares
americanos. Cabe señalar además que el acuerdo adoptado el 10 de agosto de 2021,
y su respectiva ratificación del 27 de setiembre de 2021, fue publicado en el Diario el
Peruano el 29 y 30 de setiembre de 2021, y en otro diario, el 29 de setiembre y el 1 y 2
de octubre de 2021;
53. Por su parte, se debe señalar que mediante
escrito presentado el 12 de agosto de 2021, ÓPTIMA EX SAFI solicitó la cancelación de
su autorización de funcionamiento, en atención al acuerdo adoptado por su Junta
General de Accionistas reunida el 10 de agosto de 2021;
54. En atención a lo expuesto, se concluye que
OPTIMA EX SAFI no ha desvirtuado los cargos imputados en este extremo;
RESPECTO A LA INFRACCIÓN CONSIGNADA EN EL LITERAL c) DEL TERCER CONSIDERANDO
DE LA PRESENTE RESOLUCIÓN
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supone una evaluación previa por parte de OPTIMA EX SAFI respecto de la influencia
que pueda tener esta información en un inversionista sensato, antes de difundirla al
mercado. Cabe señalar que al haber sido tal designación calificada como hecho de
importancia por la propia sociedad administradora e informado al RPMV, debió cumplir
con las exigencias previstas en el RHI;
59. En tal sentido, toda vez que OPTIMA EX SAFI
otorgó la calidad de hecho de importancia a la designación de los miembros del
Comité de Vigilancia del FONDO, acordada el 7 de enero de 2021, debió enviar dicha
información el mismo día, conforme a lo establecido en el artículo 9, numeral 9.1 del
RHI. No obstante, se observa que OPTIMA EX SAFI comunicó dicho hecho de
importancia el 1 de julio de 2021, es decir, fuera del plazo establecido en el artículo 9
del RHI, con ciento setenta y cinco (175) días de retraso;
60. Sin perjuicio de lo anterior, debe señalarse que si
bien es cierto que los artículos 3 y 4 del RHI definen qué puede entenderse como
hecho de importancia, el Anexo del RHI, así como el artículo 141 del REGLAMENTO DE
FONDOS DE INVERSIÓN (para el caso de sociedades administradoras de fondos de
inversión) contienen una lista de hechos, actos, acuerdos y decisiones, que tiene como
finalidad facilitar la identificación, calificación y clasificación de la información que
podría calificar como un hecho de importancia, debe señalarse que este mantiene su
carácter referencial y enunciativo; por lo que los supervisados – dentro de su debida
diligencia- pueden determinar aquellas situaciones que si bien no están enunciadas en
las normas precitadas, sí podrían calificar como hecho de importancia, tal como lo
establece el artículo 5, numerales 5.2 y 5.3 del RHI 16 y como la propia sociedad
determinó respecto del hecho materia de cargos;
61. En adición a lo anterior, cabe señalar que el Título
II, numeral 2.8 de las ESPECIFICACIONES TÉCNICAS dispone que los supervisados se
encuentran obligados a informar sobre la elección y remoción de los relacionados,
entre los que se encuentra el comité de vigilancia de los fondos de inversión.
Asimismo, el Anexo 8 de las ESPECIFICACIONES TÉCNICAS establece que con relación al
comité de vigilancia, debe precisarse a sus miembros, así como las fechas de inicio y
término de su relación como tales;
62. Cabe indicar que al determinarse la sanción a
imponerse, se debe considerar que el 07 de enero de 2021, mediante expediente N°
2021000623, OPTIMA EX SAFI comunicó un hecho de importancia del tipo “Resultado
de colocación de cuotas de participación Fondo Fast Factoring - Fondo de Inversión”.
En dicho hecho de importancia, además de comunicar el inicio de las actividades del
fondo, se informaba adicionalmente al mercado la composición del comité vigilancia,
siendo dicha conformación del comité la misma que se comunicó como hecho de
importancia el 01 de julio de 2021 en un formato estructurado mediante expediente
2021025580 materia de cargos;
16
“Artículo 5°.- Información que por su naturaleza puede calificar como hecho de importancia
(…)
5.2. Los supuestos del Anexo deberán comunicarse como hechos de importancia cuando tengan la capacidad de influir
significativamente tal como se define en los artículos 3 y 4. Si algún acto, decisión, acuerdo, hecho o negociación en
curso no figura en dicho Anexo no implica necesariamente que no califique como hecho de importancia, debiendo
comunicarse como tal si cumple con lo señalado en los citados artículos.
(….)
5.3. En todos los casos el Emisor debe actuar de manera diligente para comunicar sus hechos de importancia, y en
caso de duda sobre si una información califica como hecho de importancia, debe optar por revelarla como tal.”
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eventual, se debe considerar que el inciso 1 de los CRITERIOS DE SANCIÓN dispone que
la finalidad de dichos criterios es “establecer los parámetros de sanción que dentro del
marco de la Ley del Procedimiento Administrativo General, la Ley del Mercado de
Valores y el Decreto Ley sobre Empresas Administradoras de Fondos Colectivos
permitan aplicar sanciones a los emisores con valores inscritos en el Registro Público
del Mercado de Valores, personas jurídicas inscritas en los Registros a cargo de la
SMV, y demás personas obligadas a presentar información periódica o eventual por
los incumplimientos en la remisión oportuna de dicha información que se encuentren
tipificados como infracción leve en los anexos del Reglamento de Sanciones,
aprobado por Resolución CONASEV Nº 055-2001-EF-94.10. Los criterios que a
continuación se desarrollan se aplican exclusivamente para los incumplimientos de las
normas que regulan la remisión de información periódica o eventual y no se aplican
extensivamente a los demás casos investigados por esta Superintendencia”;
71. Por lo tanto, para evaluar la sanción que debe
imponerse a Optima ex SAFI por el incumplimiento de presentación de información
periódica y eventual descrita en la presente resolución corresponde aplicar los
CRITERIOS DE SANCIÓN;
72. Cabe destacar que la aplicación de los CRITERIOS
DE SANCIÓN, observa el principio de proporcionalidad establecido en el Texto Único
Ordenado de la Ley N° 27444 – Ley de Procedimiento Administrativo General,
aprobado por Decreto Supremo N° 004-2019-JUS (en adelante, TUO DE LA LPAG),
puesto que permite determinar de manera predecible para el administrado, las
sanciones a imponer a los emisores de valores y a las personas inscritas en RPMV por
incumplimientos en los plazos de remisión de información a los que se encuentran
obligados por las normas y por omisión en la remisión de aquella información que sea
requerida por la SMV;
73. A efectos de determinar la sanción que
corresponde a las infracciones materia de evaluación, y de acuerdo con lo establecido
en el inciso 3.2 de los Criterios de Sanción, se debe tener en cuenta los criterios de
evaluación dispuestos en el 344 del Texto Único Ordenado de la Ley del Mercado de
Valores, en el artículo 248, numeral 3, del TUO DE LA LPAG17, en el artículo 25 del
Reglamento de Sanciones, así como en el inciso 4.1 de los CRITERIOS DE SANCIÓN,
cuya observancia es obligatoria;
74. Dentro de este marco, la evaluación de la sanción
debe considerar: a) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
b) El perjuicio económico causado y la repercusión en el mercado; c) Antecedentes de
sanción; d) Reincidencia18; e) Las circunstancias de la comisión de la infracción; f) El
beneficio ilícito resultante por la comisión de la infracción; g) La existencia o no de
intencionalidad en la conducta del infractor; y, h) La probabilidad de detección de la
infracción;
75. Respecto a la gravedad del daño al interés público
y/o bien jurídico protegido, se debe tener en consideración que tratándose de la
remisión de información periódica o eventual, todo incumplimiento a la normativa sobre
su presentación oportuna, esto es, la inobservancia de los plazos establecidos para
presentar dicha información, afecta la transparencia del mercado de valores, en tanto
17
Artículo 230°, numeral 3 de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (en adelante, LPAG).
18
Los criterios de sanción referidos a la Reincidencia y la Probabilidad de detección de la infracción fueron
introducidos por el artículo 2° del Decreto Legislativo N° 1272 que modificó, entre otros, el artículo 230°; numeral 3
de la LPAG.
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Expediente N° 2021000623.
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RESUELVE:
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“Artículo 257.- Eximentes y atenuantes de responsabilidad por infracciones
1.- Constituyen condiciones eximentes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:
a) El caso fortuito o la fuerza mayor debidamente comprobada.
b) Obrar en cumplimiento de un deber legal o el ejercicio legítimo del derecho de defensa.
c) La incapacidad mental debidamente comprobada por la autoridad competente, siempre que esta afecte la
aptitud para entender la infracción.
d) La orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus funciones.
e) El error inducido por la Administración o por disposición administrativa confusa o ilegal.
f) La subsanación voluntaria por parte del posible sancionado del acto u omisión imputado como constitutivo de
infracción administrativa, con anterioridad a la notificación de la imputación de cargos a que se refiere el inciso
3) del artículo 235.
2.- Constituyen condición es atenuantes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:
a) Si iniciado un procedimiento administrativo sancionador el infractor reconoce su responsabilidad de forma
expresa y por escrito.
En los casos en que la sanción aplicable sea una multa esta se reduce hasta un monto no menor de la mitad
de su importe.
b) Otros que se establezcan por norma especial.”
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