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Resolución SASP Amonestación Optima Ex SAFI
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PERÚ Ministerio
s y Certificados Digitales, su Reglamento y modificatorias. La integridad del documento y la autoría
Superintendencia del Mercado
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de Economía y Finanzas de Valores
Nº 033-2023-SMV/10
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9.
OPTIMA no cumplió con lo dispuesto por el artículo
158°, literal d), del REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN, al cual se sujeta conforme
al artículo 1° de dicho reglamento, tales artículos señalan:
“Artículo 1.- Alcances
(…)
Los fondos de oferta privada administrados por sociedades administradoras de
fondos de inversión autorizadas por la Superintendencia del Mercado de Valores
se sujetan a lo dispuesto por sus propios reglamentos y contratos, así como en lo
pertinente a la Ley, y al Título XI del Reglamento.”
“Artículo 158.- Condiciones para la administración de Fondos de Oferta
Privada
En la gestión de los Fondos de Oferta Privada la Sociedad Administradora deberá
cumplir con lo siguiente:
(…)
d) Deberá informar a la SMV, al día siguiente de realizada la colocación, el monto
colocado, el número de partícipes, el objeto principal de las inversiones del
Fondo de Oferta Privada y su denominación. Adicionalmente, deberá adjuntar
una declaración jurada indicando que se ha cumplido con las normas para la
gestión de Fondos de Oferta Privada.
(…)”
3.2 De la Hechos Imputados
10. De la verificación en los registros de la SMV, se
ha observado que OPTIMA, por sus fondos de oferta privada, no cumplió con presentar
dentro del plazo establecido2 por la normativa aplicable a las sociedades
administradoras de fondos de inversión lo que se detalla a continuación;
11. El monto colocado, el número de partícipes, y el
objeto principal de las inversiones del fondo de oferta privada y su denominación, así
como la declaración jurada indicando que se ha cumplido con las normas para la
gestión de fondos de oferta privada, por la colocación de cuotas de participación del
FONDO PRIVADO HELIOS realizada el 6 de abril de 2020. La mencionada información
debió presentarse el 7 de abril de 20203, sin embargo, fue informado al Registro
Público del Mercado de Valores (en adelante RPMV) el 1 de marzo de 20214.
Asimismo, para el caso de las colocaciones realizadas por el FONDO PRIVADO LEASING
el 30 de diciembre de 2020 y el 26 de enero de 2021, la mencionada información debió
2
Mediante Oficio N° 797-2021-SMV/10.2 (Expediente N° 2021007419), notificado el 25 de febrero de 2021, se
requirió a OPTIMA que remita la información requerida por el artículo 158°, literal d), del REGLAMENTO DE FONDOS DE
INVERSIÓN respecto del FONDO PRIVADO HELIOS y del FONDO PRIVADO LEASING.
3
Conforme al correo electrónico remitido, el 28 de octubre de 2021, por OPTIMA a la Intendencia General de
Supervisión del Entidades, el inicio de colocaciones de las cuotas emitidas por el FONDO PRIVADO HELIOS se realizó
el 6 de abril de 2020, por lo que la información requerida por el artículo 158°, literal d), del REGLAMENTO DE FONDOS
DE INVERSIÓN debió remitirse a la SMV el 7 de abril de 2020.
4
Con Expediente N° 2021007419.
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ser informados, aun cuando estos tengan carácter no público y que la oportunidad de
entrega de la información materia de cargos se debió a factores exógenos;
26. OPTIMA manifiesta que no desconoce el
incumplimiento de remitir información oportunamente conforme lo señala el literal d)
del artículo 158 del REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN en lo que atañe a la
información sobre los fondos de inversión privados; sin embargo, precisa que la
información privada tiene como objetivo el conocimiento de las acciones privadas y
nula repercusión en el mercado de valores;
27. En ese sentido, OPTIMA indica que no se han
infringido las normas establecidas por la SMV a que se refiere el literal d) del artículo
158° del REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN, por obedecer ello al cumplimiento de
las normas dictadas por el Gobierno;
28. Por otra parte, considera que se debe tomar en
cuenta que i) No ha existido afectación a la transparencia de mercado al ser la
información estrictamente privada; ii) No ha existido afectación a los inversionistas
reales o potenciales, dado que estos han sido inversionistas estrictamente privados en
colocaciones de fondos de inversión privados; iii) No ha existido afectación a las
labores de supervisión y control de la SMV; iv) no registra antecedentes, v) no ha
obtenido algún tipo de beneficio económico o cualquier otro, y vi) no ha actuado con
dolo al no enviar oportunamente la información;
29. En cuanto a las circunstancias que llevaron a no
enviar oportunamente la información, señala que fueron por razones de índole
exógenos, un fenómeno de pandemia que restringía el accionar de las personas,
trabajadores, y empresas;
30. Finalmente, OPTIMA solicita que se deje sin efecto
la posible sanción a aplicarse por no constituir una infracción por parte de la empresa
debido a las circunstancias y condiciones señaladas;
3.4 Evaluación de los descargos
31. OPTIMA refiere que no le fue posible enviar la
información materia de cargos por las circunstancias generadas a raíz de la pandemia
y las normas dictadas dentro del Estado de Emergencia Nacional declarado mediante
Decreto Supremo N° 044-2020-PCM, publicado el 15 de marzo de 2020 (en adelante,
DS 044-2020);
32. Al respecto, con relación al plazo de presentación
de la información referida al FONDO PRIVADO HELIOS se debe tener en cuenta que, con
el DS 044-2020, precisado por los Decretos Supremos Nº 045 y Nº 046-2020-PCM, se
declaró el Estado de Emergencia Nacional por el plazo de quince (15) días calendario,
por las graves circunstancias que afectan la vida de la Nación a consecuencia del
brote del COVID-19; habiéndose prorrogado dicho plazo por los Decretos Supremos
Nº 051-2020-PCM, Nº 064-2020-PCM, Nº 075-2020-PCM, Nº 083-2020-PCM, Nº 094-
2020-PCM, Nº 116-2020-PCM, N° 135-2020-PCM, N° 146-2020-PCM, N° 156-2020-
PCM, y por el Nº 174-2020-PCM hasta el 30 de noviembre de 2020;
33. Posteriormente, el Decreto Supremo Nº 184-2020-
PCM, publicado el 30 de noviembre de 2020, deroga el DS 044-2020 y declara el
Estado de Emergencia Nacional por el plazo de treinta y un (31) días calendario, a
partir del martes 01 de diciembre de 2020, por las graves circunstancias que afectan la
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vida de las personas a consecuencia de la COVID-19, dicho plazo fue prorrogado por
sucesivos Decretos Supremos, hasta el 31 de diciembre de 2021;
34. Mediante la Resolución de Superintendente N°
033-2020-SMV/02 (en adelante, RSUP 033-2020), vigente desde el 21 de marzo de
2020, señala que las disposiciones aprobadas por el Poder Ejecutivo, plantearon la
necesidad de adoptar medidas de excepción, mientras dure el Estado de Emergencia
Nacional, para brindar las flexibilidades necesarias a las entidades autorizadas bajo el
ámbito de supervisión de la SMV, en lo concerniente al cumplimento de sus
obligaciones previstas en las disposiciones legales cuyo control corresponde a la SMV;
35. En ese contexto, con la mencionada resolución se
aprobaron diversas flexibilidades aplicables a las sociedades emisoras con valores
inscritos en el RPMV, las personas jurídicas inscritas en el RPMV y las Empresas
Administradoras de Fondos Colectivos, así como también a los patrimonios autónomos
que éstas administran;
36. Mediante el artículo 8° de la RSUP 033-2020,
vigente al momento de la comisión de los hechos materia de análisis en la presente
resolución, se dispuso lo siguiente
“Artículo 8.- Suspensión de plazos de presentación del resto de información
No será exigible la entrega de información, diferente a la mencionada en los
artículos precedentes o cualquier requerimiento de información formulado
previamente a la declaratoria del Estado de Emergencia Nacional, cuyo
vencimiento de presentación se produzca durante el período que dure el mismo.
Culminado el período del Estado de Emergencia Nacional, la SMV comunicará la
nueva oportunidad para su entrega”.
37. De acuerdo a lo dispuesto en la norma antes
citada, no era exigible a las empresas supervisadas bajo competencia de la SMV la
presentación de información distinta a la descrita en los artículos 2°, 3°, 4°, 5° y 6° de
la RSUP 033-20207, así como el cumplimiento de las solicitudes o requerimientos de
información formulados previamente a la declaratoria del Estado de Emergencia
Nacional y mientras dure dicho estado de excepción, cuyo vencimiento de
presentación se produjo durante el mencionado estado;
38. En ese sentido, al 7 de abril de 2020, fecha
señalada en el OFICIO DE CARGOS, no le era exigible a OPTIMA la presentación de la
información referida al FONDO PRIVADO HELIOS, al ser información distinta a la descrita
en los artículos 2°, 3°, 4°, 5° y 6° de la RSUP 033-2020 con vencimiento de
presentación durante el Estado de Emergencia Nacional;
39. No obstante, si bien el periodo del Estado de
Emergencia Nacional fue prorrogado hasta el 31 de diciembre de 2021, de acuerdo a
7
Con los artículos 2°, 3°, 4°, y 5° de la RSUP 033-2020 se dispuso prorrogar el plazo límite establecido para la
presentación de: (i) la información financiera y memoria anual del ejercicio 2019, (ii) la información financiera
intermedia al 31 de marzo de 2020, (iii) los informes de clasificación de riesgo basados en información financiera
auditada del ejercicio 2019, (iv) y la información requerida por el Reglamento de Propiedad Indirecta, Vinculación y
Grupos Económicos aprobado por Resolución SMV Nº 019-2015-SMV-01. Los mencionados artículos fueron
modificados por el artículo 3° de la Resolución de Superintendente Nº 046-2020-SMV/02 (en adelante, RSUP 046-
2020), vigente desde el 28 de mayo de 2020.
Por su parte, el artículo 6° de la RSUP 033-2020 dispuso que las sociedades obligadas debían continuar enviando
sus hechos de importancia por el Sistema MVNET y que las Sociedades Agentes de Bolsa debían remitir los archivos
diarios de operaciones e indicadores prudenciales. El mencionado artículo fue derogado por el artículo 5° de la
Resolución de Superintendente N° 074-2020-SMV-02 (en adelante, RSUP 074-2020), vigente desde el 19 agosto de
2020.
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“Artículo 2°.- Información de carácter general
Toda aquella información exigida con carácter general, distinta a la prevista en los artículos 2°, 3°, 4° y 5° de la
Resolución de Superintendente N° 033-2020-SMV/02 y los artículos 5° y 6° de la Resolución de Superintendente N°
046-2020-SMV/02, cuyo plazo de presentación haya vencido entre el 16 de marzo de 2020 y la fecha de entrada en
vigencia de la presente resolución, debe ser presentada a la SMV a más tardar el 31 de agosto de 2020”.
9
Con Expediente N° 2021007419.
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Artículo 157 del REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN
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Artículo 158 del REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN
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Artículo 159 del REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN
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63.
Asimismo, las fechas límites para la entrega de la
información referida al FONDO PRIVADO LEASING no están dentro del periodo que
comprende el Estado de Emergencia Nacional declarado mediante DS 044-2020.
Consiguientemente, la empresa debió presentar ante la SMV la información relativa a
las colocaciones del referido fondo realizadas el 30 de diciembre de 2020 y el 26 de
enero de 2021, los días 4 y 27 de enero de 2021, respectivamente;
64. No obstante, OPTIMA presentó el 1 de marzo de
2021, la información correspondiente a sus fondos, atendiendo al requerimiento
efectuado mediante el Oficio N° 797-2021-SMV/10.2 que fue notificado el 25 de
febrero de 2021;
65. Asimismo, cabe indicar que la comunicación no
oportuna de la información requerida por la normativa emitida por la SMV afecta la
capacidad de supervisión y control por parte de la SMV de las sociedades
administradoras de fondos, considerando que en el presente procedimiento que los
incumplimientos se prolongaron por ciento ochenta y dos (182), cincuenta y seis (56) y
treinta y tres (33) días;
66. Por lo tanto, se evidencia que OPTIMA no presentó
oportunamente la información referida a los fondos de inversión privados bajo su
administración, materia de evaluación en el presente procedimiento administrativo
sancionador;
67. Igualmente, debe mencionarse que OPTIMA en su
condición de empresa supervisada por la SMV, durante la comisión de los hechos,
conocía de las normas que regulan el mercado de valores y, en ese sentido, las
obligaciones contenidas en el REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN respecto a que
debía informar a la SMV, al día siguiente de realizada la colocación, el monto
colocado, el número de partícipes, el objeto principal de las inversiones de los fondos
de inversión privados bajo su administración;
68. Cabe añadir, que la mencionada obligación de la
sociedad administradora, es independiente a que se haya dispuesto la cancelación de
su autorización de funcionamiento mediante Resolución de Superintendente N° 129-
2021-SMV/02 de fecha 15 de diciembre de 2021;
69. Respecto al perjuicio causado y la repercusión en
el mercado, en el presente caso, no se ha evidenciado que las infracciones en las que
ha incurrido OPTIMA haya producido un perjuicio concreto cuantificable en el mercado,
es decir, no se ha determinado que se haya afectado de manera concreta o causado
un daño económico a uno o más inversionistas, por lo que tampoco se ha evidenciado
que haya habido repercusión en el mercado;
70. Sobre el beneficio ilícito resultante por la comisión
de la infracción, se debe señalar que no se ha llegado a acreditar que OPTIMA haya
obtenido un beneficio que guarde relación directa con las infracciones materia de
análisis en el presente procedimiento administrativo;
71. Acerca de la gravedad del daño al interés público
y/o bien jurídico protegido, OPTIMA, cabe reiterar que la SMV ha establecido que las
sociedades administradoras podrán realizar la administración de fondos de oferta
privada siempre que cumplan con las normas aplicables establecidas en el
REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN17 y en ese contexto establece condiciones para
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Artículo 157 del REGLAMENTO DE FONDOS DE INVERSIÓN
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78.
Al respecto, de conformidad con lo determinado
21
en el artículo 27 del REGLAMENTO DE SANCIONES, en concordancia con el artículo 257,
numeral 1 del TUO LPAG, no se observa que en el presente caso se haya configurado
alguno de los supuestos que constituyen condiciones eximentes de responsabilidad
respecto de las infracciones analizada en la presente resolución;
79. Con relación a la declaración voluntaria de la
comisión de las infracciones y la contribución del infractor para su esclarecimiento,
establecidos en el artículo 2622, literales a) y b) del REGLAMENTO DE SANCIONES, en
concordancia con lo dispuesto en el artículo 257°, numeral 2, inciso a) del TUO DE LA
LPAG, debe indicarse que OPTIMA no ha reconocido su responsabilidad en la comisión
de las infracciones analizadas, sin embargo, ha contribuido a su esclarecimiento;
80. De otra parte, se debe indicar que corresponde la
aplicación del atenuante de responsabilidad establecido en el literal c) del artículo 26
del REGLAMENTO DE SANCIONES referido a la subsanación realizada con posterioridad a
su requerimiento al haber OPTIMA presentado la información materia de observación el
1 de marzo de 2021, con posterioridad al requerimiento efectuado por la IGSE;
c) La incapacidad mental debidamente comprobada por la autoridad competente, siempre que esta afecte la
aptitud para entender la infracción.
d) La orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus funciones.
e) El error inducido por la Administración o por disposición administrativa confusa o ilegal.
f) La subsanación voluntaria por parte del posible sancionado del acto u omisión imputado como constitutivo de
infracción administrativa, con anterioridad a la notificación de la imputación de cargos a que se refiere el inciso 3)
del artículo 235.
2.- Constituyen condición es atenuantes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:
a) Si iniciado un procedimiento administrativo sancionador el infractor reconoce su responsabilidad de forma
expresa y por escrito.
En los casos en que la sanción aplicable sea una multa esta se reduce hasta un monto no menor de la mitad de su
importe.
b) Otros que se establezcan por norma especial.”
21
“Artículo 27.- EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD POR INFRACCIONES”
Constituyen condiciones eximentes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:
a) El caso fortuito, la fuerza mayor u otra situación excepcional que, a criterio de la SMV, fuese equiparable al caso
fortuito o fuerza mayor debidamente comprobada.
b) Obrar en cumplimiento de un deber legal o el ejercicio legítimo de un derecho de defensa.
c) La incapacidad mental debidamente comprobada por la autoridad competente, siempre que esta afecte la
aptitud para entender la infracción.
d) La orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus funciones.
e) El error inducido por la Administración o por disposición administrativa confusa o ilegal.
f) La subsanación voluntaria por parte del posible sancionado del acto u omisión imputado como constitutivo de
infracción administrativa, con anterioridad a la notificación de la imputación de cargos a que se refiere el inciso 3)
del artículo 253 de la LPAG y siempre que no se hubiese cursado comunicación exigiendo el cumplimiento de la
obligación”
22
“Artículo 26.- ATENUANTES DE RESPONSABILIDAD POR INFRACCIONES
Constituyen condiciones atenuantes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:
a) Reconocimiento de responsabilidad del infractor de forma expresa y por escrito, una vez iniciado el
procedimiento administrativo sancionador.
Cuando la sanción aplicable sea una multa, ésta se reduce, teniendo en cuenta lo siguiente:
1. Si el reconocimiento de la infracción se presenta dentro del plazo otorgado para la presentación de descargos, el
monto de reducción será de cincuenta por ciento (50%).
2. Si el reconocimiento se presenta de manera posterior al vencimiento del plazo otorgado para la presentación de
descargos y antes del vencimiento del plazo otorgado para formular alegaciones al informe de instrucción, el monto
de reducción será de treinta por ciento (30%).
3. Si el reconocimiento se presenta de manera posterior al vencimiento del plazo otorgado para formular
alegaciones al informe de instrucción y hasta antes de la emisión de la resolución de sanción, el monto de
reducción será de diez por ciento (10%).
El reconocimiento de responsabilidad respecto a una infracción, debe efectuarse de forma precisa, concisa, clara,
expresa e incondicional, y no debe contener expresiones ambiguas o contradictorias; caso contrario, no se
entenderá como un reconocimiento. De presentarse descargos, a pesar de haber efectuado un reconocimiento de
responsabilidad, se entenderá como un no reconocimiento, procediendo la autoridad a evaluar los descargos.
b) Contribución del infractor para el esclarecimiento de la infracción.
c) La subsanación realizada con posterioridad a su requerimiento o al inicio del procedimiento administrativo
sancionador”.
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