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  • en Torno A Las Normas Sobre La Producciã N Jurã Dicas - Guastini

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    4.- En torno a las normas sobre la producción jurídicas_Guastini

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    EN TORNO A LAS NORMAS SOBRE LA PRODUCCION Juripica* ‘Sumario: I. La legislacién como acto “institucional”. Tl. Normas sobre la produccién jurtdica, UN. Variedad de normas sobre la produccién juridica, IV. Existencia y validen de las normas jurtdicas. V. Invalidez formal material. V1. Interpretacion y andlisis logico de las normas. I. La LEGISLACION COMO ACTO “INSTITUCIONAL” Se puede convenir, sin demasiada argumentacién, que “legislar”! es una cosa distinta que el mero “formular normas”. Formular una nor- ma es un acto “bruto”, legislar —introducir las normas formuladas en el ordenamiento juridico— es un acto “institucional”, o més bien una secuencia de actos institucionales, gobernados por normas (juri- dicas) constitutivas. No existiria ninguna “legislacién”, si las normas formuladas (por ejemplo, en un dischio o proyecto de ley) no furan después “emanadas” de conformidad con algunas normas sccunda- tias o de segundo grado. Estas dltimas, segtin un modo de expresarse difundido entre la doctrina italiana, son “normas sobre la produccién juridica”: normas constitutivas que disciplinan la creacién de “leyes”? Las normas sobre la produccién juridica conficren el acto “bruto” de prescribir —realizado por ciertos sujetos determinados de confor- * En este trabajo retomo una (pequeiia) parte de {a relacién “Analysing Legisla tion (and some related problems)”, presentada al Tercer Seminario Internacional Teoria del Derecho, celebrado en Alicante en noviembre de 1994, Publicado original- mente en Comanducci, P. y R. Guastini, Analisi ¢ divitto 1995. Ricerche di giurisprudenza analitica, trad. del italiano de Miguel Carbonell, Turin, 1995, pp. 303-314. 1 Aqui y en otros lugares uso el término “legislar” en el sentido amplio de crear normas juridicas, y el término “ley”,en el sentido igualmente amplio de fuente de normias juridicas. 2 Uso el término “emanar" no en sentido técnicojuridico, sino en el sentido genérico de introducir una norma (o més bien: una formulacién normativa) en el ordenamiento juridico. 3. Gfr. Perassi, T., Introduzione alle scienze giuriche, Napoles, 1922 (ahora en Peraasi, T., Scritti giuridici, Milan, vol. I, 1958); Gavazzi, G., Norme primarie ¢ norme secondarie, Turin, 1967; Bobbio, N., Studi per una teoria generale del diritto, Turin, 1970, pp. 175 Y¥ 883 id., Contributi ad un dizionario giuridico, Turin, 1994, especialmente cap. XIf; Guas- tini, R., Le fonti del diritto « Vinterpretaxione, Milan, 1993, cap. TU. 3547 548 RICARDO GUASTINI midad con ciertos, no menos determinados, procedimientos— la eti- queta “institucional” de legislacién. Esas son normas “constitutivas” en el sentido de que la nocién de “legislacién” no puede ser definida si mencionar en el définiens las normas en cuestién. Una definicién de “Iegislacién” que no mencionase tales normas, no seria apropiada: no capturarfa el concepto de legislacin. El concepto de norma constitutiva aqui bosquejado, puede ser de- finido muy sencillamente como sigue: una norma es constitutiva — cualquiera que sea su contenido prescriptivo— siempre que deba ser mencionada en la definicién de la actividad por ella disciplinada.* Desde este punto de vista, los conceptos de norma “regulativa” y de norma “constitutiva” no parecen reciprocamente excluyentes, puesto que también una regla de conducta (un mandamiento, un permiso) puede ser una norma constitutiva.> Il. NorMAs SOBRE LA PRODUCCION JURIDICA En fa literatura teéricojuridica contempordnea, las normas sobre la produccién juridica son habitualmente lamadas “normas de com- petencia” o “normas que conficren poderes”, y su estatuto légico es vivamente discutido.® Segtin algunos, las normas que confieren poderes no son mds que normas permisivas: por ejemplo, la norma que confiere al Parlamen- to el poder de legislar no es otra cosa que el permiso de hacer Ieyes (concedido, se entiende, al Parlamento). En virtud de tal nor- ma, el acto de legislar (realizado por el Parlamento) es deénticamen- te calificado como permitido. Segiin otros, las normas que confieren poderes son mandamientos (encubiertos, 0 indirectamente formulados): por ejemplo, la norma que confiere al Parlamento el poder de legislar no ¢§ mas que un 4 Este concepto de regla constitutiva es un poco distinto del estipulado por Searle, J. R., Speech Acts. An Essay in the Philosophy of Language, Cambridge, 1969. 5 Por tanto, las reglas constitutivas (contrariamente a lo que parece pensar Buly- gin, E., Norme, validité, sistemi normativi, Turin, 1995, cap. XII) no pueden ser ident ficadas sic ef simpliciter con definiciones, si bien toda definicién legislativa, en un sentido, expresa una regla constitutiva. 6 Gfr. por ejemplo Bulygin, E., Norms, validitd, sistemi normativi, cit, cap. XU; Atienza, M., y J. Ruiz Manero, “Sulle regole che conferiscono poteri", en Comanducci, P. y R. Guastini (eds.), Analisi ¢ diritto 1994, Ricerche di giurisprudenza analitica, Turin, 1994, pp. 55-84. NORMAS SOBRE PRODUCCION JURIDICA 549 mandamiento que se dirige a los ciudadanos imponiéndoles la obli- gacién de obedecer las leyes emanadas del Parlamento. Otros todavia piensan que las normas que confieren poderes son definiciones: por ejemplo, la norma que confiere al Parlamento el poder de hacer leyes, no es mas que una definicién (0, quiza, parte de la definicién) de “ley”; por definicién, una “ley” ¢s un texto nor- mativo emanado del Parlamento. Otros, en fin, piensan que las normas que confieren poderes son normas que establecen condiciones: por ejemplo, la norma que con- fiere al Parlamento el poder de hacer leyes, establece una condicién necesaria de existencia o de validez de las leyes. Personalmente, no encuentro satisfactoria esta discusién por (al menos) cuatro razones. Primera raz6n: falta de distinciones conceptuales. La clase de las normas secundarias sobre Ja produccién juridica esté compuesta por diversas sub-clases, que no conviene tratar unitariamente. Segunda razén: terminologia infeliz. La expresién “normas que confieren poderes” es corrientemente usada para denotar Ja entera clase de las normas sobre Ja produccién juridica. Esta expresién, sin embargo, parece apropiada para referirse solamente a una de las sub-

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