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EXPEDIENTE N° : 00548-2023-0-2301-JR-LA-02
ESPECIALISTA : FRANCO FRANCO, EDUARDO OMAR
MATERIA : ACCION CONTENCIOSA
ADMINISTRATIVO
SUMILLA : Apersonamiento y
Contestación de Demanda
II. ANEXOS. -
POR LO EXPUESTO:
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GREGORIO ALBARRACIN LANCHIPA
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Que, invocando legitimidad e interés para obrar y al amparo de lo previsto por el articulo
16 y 27, del TUO de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, Decreto
Supremo N° 011-2019-JUS; en rigurosa observación del DERECHO DE
CONTRADICCIÓN Y DERECHO DE DEFENSA, estando dentro del plazo de ley, e
invocando a nuestro DERECHO DE CONTRADICCIÓN y DERECHO DE DEFENSA,
procedo a contestar la demanda interpuesta con la finalidad de que en su oportunidad
ésta sea declarada INFUNDADA en todos sus extremos, POR CARECER DEL
DEBIDO SOPORTE FÁCTICO, JURÍDICO Y JURISPRUDENCIAL todo ello conforme
a lo expuesto a continuación.
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Que, por las consideraciones antes expuestas, la pretensión del demandante deviene en
IMPROCEDENTE.
Siendo FALSO que haya alcanzado un tiempo laborado (desde mayo del 2021 a
diciembre del 2022) en el cargo de SERVICIO DE IDENTIFICACIÓN Y
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INTERRUPCIÓN DE 11 DÍAS
Según O/S adjunta por el
demandante:
Orden de SERVICIO DE Plazo de ejecución de 20 días
01/06/2021 20/06/2021 Servicio N° APOYO Centro de costo: Planeamiento SERVICIO DE APOYO TÉCNICO
05078 TÉCNICO Urbano
Se tiene Record laboral de planillas
y servicios e Informe Escalafonario
INTERRUPCIÓN DE 10 DÍAS
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INTERRUPCIÓN DE 10 DÍAS
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INTERRUPCIÓN DE 11 DÍAS
Con referencia al primer tramo - mayo a setiembre del 2021, ES FALSO que
haya realizado tareas de manera continua, ocupando el cargo de SERVICIO DE
IDENTIFICACIÓN Y ELABORACIÓN DE PLANOS DE UBICACIÓN EN LA
SUB GERENCIA DE CATASTRO Y MARGESÍ DE BIENES DE LA
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CORONEL GREGORIO ALBARRACÍN LANCHIPA,
puesto que si bien ha prestado sus servicios para la entidad demandada – fue
para el SERVICIO DE APOYO TÉCNICO. Seguidamente inició una contratación
excepcional; para después en un segundo tramo - mayo a agosto del 2022,
prestar sus servicios para la entidad demandada – en el SERVICIO DE
DIGITALIZACIÓN, EDICIÓN E IMPRESIÓN DE PLANOS, SIENDO FALSO
que haya realizado tareas de manera continua, ocupando el cargo de SERVICIO
DE IDENTIFICACIÓN Y ELABORACIÓN DE PLANOS DE UBICACIÓN EN LA
SUB GERENCIA DE CATASTRO Y MARGESÍ DE BIENES DE LA
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CORONEL GREGORIO ALBARRACÍN LANCHIPA.
Después de ello, suscribió una contratación civil, y finalmente en un tercer tramo -
diciembre del 2022, prestó el SERVICIO DE IDENTIFICACIÓN Y
ELABORACIÓN DE PLANOS DE UBICACIÓN. Por lo que, solo prestó servicios
de IDENTIFICACIÓN Y ELABORACIÓN DE PLANOS DE UBICACIÓN para la
entidad demandada por 15 días, y no el total del record laboral que indica. Lo
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trabajador que es ayudado por familiares directos que dependan de él, siempre que
ello sea usual dada la naturaleza de las labores (vg. trabajo agrario). Se entienden
excluidos por este requisito, aquellas personas que no comprometen sus servicios.
Esto es, aquellos que comprometen resultados, por ejemplo a través de
un contrato de obra de naturaleza civil. B) Realizada de forma
subordinada: El trabajador ha de prestar servicio a otro, a un empresario, y es
éste último el que debe asumir el riesgo de la actividad empresarial. El éxito o
fracaso económico de la empresa, no enerva al empresario de sus obligaciones
laborales. Así, cumplida la prestación del trabajador, el salario se encuentra
garantizado, sea cual fuere el resultado de la actividad dirigida por el empresario.
Además, el trabajador ha de estar sometido al poder de dirección del
empresario, lo que quiere decir que éste organizará y fiscalizará la
prestación del primero e incluso podrá sancionarlo cuando detecte un
incumplimiento de sus disposiciones. Hay que tener en cuenta que la
dependencia relevante para el derecho laboral es la jurídica (poder organizar,
fiscalizar y sancionar), mas no la dependencia técnica o de recursos económicos. De
este modo, el empresario ejerce su poder directivo cuando programa las fechas y
horarios en que se cumplirá la labor, el lugar de ejecución del servicio, dispone
las funciones concretas a realizar por el trabajador, supervisa el cumplimiento de
sus órdenes, impone una suspensión o despide a un trabajador, etc., muy al
margen de la autonomía técnica o de acción, con que cuenta el trabajador en el
desarrollo de sus labores, o muy al margen de que el trabajador necesite trabajar o
no. C) A cambio de una remuneración: La actividad laboral, además de otros
fines espirituales y culturales que también puede revestir, debe perseguir
claramente un fin económico o productivo. Desde el momento en que se emprende
la labor, el trabador deja de realizar su servicio desde una lógica lúdica, recreativa o
de mero ocio, y lo hace con el fin de obtener una ventaja patrimonial. El pago en
dinero o en especie que el empresario realiza, se lo hace en retribución a su
prestación de servicio. Por ello, una persona no encaja dentro del ámbito de la
LPCL, si el servicio tiene solo fines no productivos (benéficos, por ejemplo) o si el
empresario solo compensa ciertos gastos (como ocurre por ejemplo, en la entrega
de vestimenta apropiada para el cumplimiento de la labor, pago de movilidad y en
general todo monto que no constituya beneficio ni ventaja patrimonial para el
trabajador).
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Por tanto se niega la simulación que atribuye el demandante, así también que el
servicio prestado tenga la condición de función principal o especifica de la
institución, ya que como se reitera la prestadora del servicio fue contratada
únicamente para que realice una labor como lo describe las ordenes de servicio.
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Si el trabajador inicia sus labores al servicio del Estado mediante un contrato administrativo
de servicios, y luego de su vencimiento continúa laborando ¿Se produce una prórroga
automática del contrato de servicios en sus mismos términos?
El Pleno acordó por unanimidad: Si el trabajador ha iniciado sus labores al servicio del
Estado mediante un contrato administrativo de servicios, y luego de su vencimiento continúa
laborando, se produce una prórroga automática de dicho contrato en sus mismos términos y
por el mismo plazo.
(…) no tenía una relación contractual preexistente distinta en donde haya adquirido la
protección de la Ley 24041 conforme queda evidenciado de su cronología laboral, por tanto
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3.2 En ese marco, corresponderá a las entidades públicas evaluar los casos en
concreto para determinar la posibilidad de realizar contrataciones de personal
bajo el régimen CAS, en el marco de la autorización excepcional prevista por
el Decreto de Urgencia N° 083 2021, teniendo en cuenta para ello las reglas establecidas en
la citada Única Disposición Complementaria Final del referido decreto de urgencia.
Con lo cual se concluye que durante este espacio de tiempo el recurrente prestó
servicios bajo los alcances del Decreto Legislativo N.° 1057, su Reglamento
aprobado por Decreto Supremo N.° 075-2008-PCM, D.U. Nº 034-2021-EF y
D.U. Nº 083-2021-EF, contratación CAS EXCEPCIONAL, no siendo factible la
aplicación de los beneficios de la Ley N.° 24041, como pretende el demandante.
SERVICIO PROYECTOS
CAS SERVICIO DE PROYECTOS DE SERVICIO DE
DE DE ___
EXCEPCIONAL TERCEROS INVERSIÓN TERCEROS
TERCEROS INVERSIÓN
MAYO 2021-
OCTUBRE 2021 – MAYO 2022 – OCTUBRE 2022 –
SETIEMBRE ABRIL 2022 SETIEMBRE DICIEMBRE 2022
MARZO 2022 AGOSTO 2022 NOVIEMBRE 2022
2021
SERVICIO DE SERVICIO DE
NO MENTINO
SERVICIO DE DIGITALIZACIÓN, TÉCNICO IDENTIFICACIÓN Y
TÉCNICO ASISTENTE VINCULO
APOYO EDICIÓN E ADMINISTRATIVO ELABORACIÓN DE
ADMINISTRATIVO II TÉCNICO I LABORAL NI
TÉCNICO IMPRESIÓN DE III PLANOS DE
CONTRACTUAL
PLANOS UBICACIÓN
Debe indicarse que si bien el precedente judicial Casación N° 0005857-2009- JUNIN ha establecido
que las breves interrupciones en los servicios no mayores de treinta días, son consideradas
interrupciones tendenciosas dirigidas a impedir que resurta efecto la Ley 24041, debe precisarse que
este criterio resulta solo aplicable cuando se pretende despedir al trabajador contratado luego de
haber prestado servicios por más de una año en forma efectiva realizando labores permanente, (…)
(Corte Suprema a través de la Primera Sala de Derecho Constitucional y Social mediante la Casación
7298-2015-PIURA, fundamento décimo tercero)
En tal sentido, no tiene derecho a acogerse a los beneficios otorgados por el Art. 1º de la
Ley 24041, tanto más si se encuentra dentro de las exclusiones señaladas por el Art. 2º
de la misma Ley, en cuanto indica que “ (…) no están comprendidos en los beneficios de
la presente ley los servidores públicos contratados para desempeñar: (…) 2.- Labores
en proyectos de inversión, proyectos especiales, en programas y actividades técnicas,
administrativas y ocupacionales, siempre y cuando sean de duración determinada. 3.-
Labores eventuales.”.
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De otro lado, el inciso a) de la Tercera Disposición Transitoria del Texto Único Ordenado
de la Ley Nº 28411 Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 304-2012-EFM sobre la administración pública, en materia
de gestión de personal, se tomara en cuenta lo siguiente: “El ingreso de personal sólo
se efectúa cuando se cuenta con la plaza presupuestada. Las acciones que
contravengan el presente numeral serán nulas de pleno derecho, sin perjuicio
de la responsabilidad del funcionario de la Entidad que autorizó tales actos, así
como de su Titular”. Por lo que, la renovación contractual, obedece a un criterio
discrecional evaluado según criterios de necesidad de los servicios requeridos y exigencia
presupuestal; criterios por los cuales no se ha dispuesto renovación de contrato alguno.
Que, el inciso a) de la Tercera Disposición Transitoria del Texto Único Ordenado de la Ley
Nº 28411 Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 304-2012-EFM sobre la administración pública, en materia de gestión de
personal, se tomara en cuenta lo siguiente: “El ingreso de personal sólo se efectúa
cuando se cuenta con la plaza presupuestada. Las acciones que contravengan
el presente numeral serán nulas de pleno derecho, sin perjuicio de la
responsabilidad del funcionario de la Entidad que autorizó tales actos, así como
de su Titular”.
En atención a ello, por los hechos expuestos y fundamentos esgrimidos en los puntos
precedentes, NO ES APLICABLE EL PRINCIPIO DE LA PRIMACIA DE LA
REALIDAD, PORQUE NO EXISTE DISCORDANCIA ENTRE LO QUE OCURRE EN
REALIDAD Y LO QUE APARECE EN LOS DOCUMENTOS. Máxime sí, de los
documentos que adjunta, solo se puede advertir el cumplimiento de un contrato de
prestación de servicios y de un contrato de naturaleza eventual de la labor realizada; la
relación laboral del demandante ha requerido ser renovada mes a mes, según la exigencia
y necesidad de su servicios evaluados; contrario a ello, hubiera mi representada optado
por otro tipo de contrato y duración del mismo.
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Un repetido aforismo jurídico reza: “Tanto vale no tener un derecho como tenerlo y no
poder probarlo”; ello evidencia la importancia trascendente que tiene la prueba en el
ámbito del proceso, pues a través de los diversos medios de prueba, los hechos que
configuran una pretensión o una defensa pueden dejar de ser simples afirmaciones para
pasar a ser hechos sobre los cuales el Juez se forma convicción; sin ella, los hechos del
caso y los petitorios de las partes no son más que simples conjeturas sin mayor eficacia
jurídica. La prueba es la que permite al Juez conectar lógicamente el Derecho con la
realidad del caso concreto.
Y es que la carga de la prueba (o el onus probandi) es una especie del género carga
procesal y puede ser entendida como una noción procesal compleja que consiste en una
regla de juicio que contiene dos aspectos fundamentales, de un lado le indica al Juez
como debe sentenciar cuando no aparezcan en el proceso pruebas que le den certeza
sobre los hechos que deben sustentar su decisión y, de otro lado, a las partes la
responsabilidad que tienen para que los hechos que sirven de sustento de sus posiciones
aparezcan demostrados.
C. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA.-
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D. MEDIOS PROBATORIOS
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