Professional Documents
Culture Documents
Curs TGD
Curs TGD
1
Facultatea: Științe Juridice, Sociale și Politice
Specializarea: Drept
Anul I
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
IFR
2019
3
Cuprins
CUPRINS
Capitolul 1
DENUMIRE CAPITOL......................................................................................................... 7
CONŢINUT...........................................................................................................................7
OBIECTIVE.......................................................................................................................... 7
1.1. Denumire subpunct.....................................................................................................8
1.2. Denumire ...................................................................................................................10
1.3. Denumire....................................................................................................................11
TEME DE AUTOEVALUARE............................................................................................ 12
Capitolul 2
DENUMIRE CAPITOL....................................................................................................... 15
CONŢINUT.........................................................................................................................15
OBIECTIVE........................................................................................................................ 15
2.1. Denumire....................................................................................................................16
2.2. Denumire....................................................................................................................20
2.3. Denumire....................................................................................................................21
TEME DE AUTOEVALUARE............................................................................................ 28
Capitolul 3
DENUMIRE CAPITOL....................................................................................................... 31
CONŢINUT.........................................................................................................................31
OBIECTIVE........................................................................................................................ 31
3.1. Denumire....................................................................................................................32
3.2. Denumire....................................................................................................................35
3.3. Denumire....................................................................................................................41
3.4. Denumire....................................................................................................................44
Teme de autoevaluare......................................................................................................45
Capitolul 4
DENUMIRE CAPITOL....................................................................................................... 46
CONŢINUT.........................................................................................................................47
OBIECTIVE........................................................................................................................ 47
4.2. Denumire....................................................................................................................48
….
pag
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
factorul uman
factorul biologic și fiziologic inculpabil
Esența dreptului înseamnă determinarea calitativă și interrelaționările sale intime care
îi conferă locul și rolul în relațiile sociale. Dreptul este expresia voinței și a
interesului.
Definiția dreptului: DREPTUL reprezintă ansamblul regulilor asigurate și garantate
de către stat, care au ca scop organizarea și disciplinarea comportamentelor umane, în
principiu, relațiile din societate într-un climat specific manifestării coexistenței și
libertăților, a apărării drepturilor esențiale ale omului și a statornicirii spiritului de
dreptate.
Teoria dreptului nu trebuie înţeleasă ca o simplă trecere în revistă a normelor
şi instituţiilor juridice, ci ca o explorare în profunzime a conceptului de „ drept",
dezvoltând elementul formal şi normativ al normelor.
În ţara noastră, în primele decenii ale secolului nostru, problemele generale
despre drept au fost studiate sub denumirea de enciclopedia dreptului. Termenul
enciclopedie este de origine elenă şi înseamnă „învăţământul în cerc" având înţelesul
unei ştiinţe care arată obiectul de studiu, sfera de probleme, prin care se delimitează
de alte ştiinţe.
pag
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
realizată prin surprinderea aspectelor de generalitate, a constantelor dreptului.
Studiul conceptelor, categoriilor şi principiilor fundamentale ale dreptului este
realizat de Teoria generală a dreptului.
În cadrul Teoriei generale a dreptului sunt elaborate concepte precum: dreptul
(esenţa, conţinutul şi forma dreptului), norma juridică, izvorul de drept, raportul
juridic, tehnica juridică, răspunderea juridică, etc. Demersul fundamentării acestor
concepte prezintă ca punct iniţial datele furnizate de ştiinţele juridice de ramură şi
ştiinţele juridice istorice, asigurându-se astfel, la nivelul conceptelor posibilităţi de
identificare, delimitare, ordonare şi structurare a realităţii juridice.
Teoria generală a dreptului este ştiinţa juridică despre fenomenul dreptului şi
cercetează structurile, mecanismele sistemului de drept în care întâlnim aplicaţiile
conceptelor filozofice: fenomenul juridic, dreptul obiectiv, raporturile juridice,
conştiinţa juridică, ea valorifică diverse concepţii filozofice la nivelul unor domenii
ale acestora precum ontologia, epistemologia, antropologia, axiologia, etica. Ea
cuprinde ipoteze şi teorii competitive despre ceva determinat obiectul la care se
referă şi îl explică, ale cărei legi caută a le descoperi: fenomenul dreptului şi celelalte
componente ale fenomenului juridic (realităţii juridice).
1.5 Metode de cercetare a Științelor Juridice
Teoria generală a dreptului, fiind cea mai generală dintre ramurile ştiinţei, are
şi un rol metodologic. Teoria generală a dreptului, prin premisele pe care le oferă
celorlalte discipline juridice, asigură unitatea metodologică a cercetării ştiinţifice in
cadrul acestor discipline..
> Metode de cercetare
> Metoda istorică
> Metoda logică
> Metoda experimentală
> Metoda cantitativă
> Metode prospective
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI pag
11
OBIECTIVE
Studiul acestei teme va clarifica ce este şi care e rolul noțiunilor fundamentale
ale TGD, relaționarea lor în sistemul juridic; utilizarea metodelor de cercetare
TEME DE AUTOEVALUARE
1 . Definiţi dreptul obiectiv și dreptul subiectiv
2. Ce este fenomenul juridic ?
pag
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI pag
13
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
Capitolul 2
Conceptul de Drept
sociale, potrivit unor reguli care fac posibilă convieţuirea socială, întrucât stă la baza
ordinii juridice în lipsa căreia liniştea socială nu poate fi concepută.
Ca fenomen aflat în strânsă corelaţie cu viaţa socială, evoluţia dreptului se
află în mod firesc legată de evoluţia omenirii. Aşadar, se poate afirma că din
momentul apariţiei primelor forme de organizare în familie, gintă, trib apar şi primele
forme incipiente, rudimentare ale normelor juridice. Acestea se transformă treptat în
deprinderi, obiceiuri, tradiţii.
Cercetările efectuate de antropologi, sociologi şi istorici arată că pe această
primă treaptă de dezvoltare a societăţii, raporturile membrilor comunităţii erau
reglementate de tabu-uri sau norme tribale de interdicţie.( spre exemplu – ocrotirea
pământului, a conducătorilor, atingerea anumitor plante, etc. )
Aceste reguli seamănă puternic cu regulile restrictive din normele juridice
penale ulterioare. Apariţia acestor norme este fundamentată pe faptul că reprezintă
,,un prim deziderat al oricărei ordini” şi că anumite reguli sociale sunt indispensabile
unei forme de organizare socială. Aceste seturi normative se dezvoltă treptat,
concomitent cu schimbările sociale.
Hegel spunea ,,Numai după ce oamenii şi-au născocit trebuinţe multiple şi
când dobândirea acestora se împleteşte cu satisfacerea lor, numai atunci se pot
alcătui legi”.
Aşadar urmează o nouă etapă – aceea a normei cutumiare sau dreptul
obişnuielnic – acele reguli nescrise de conduită, repetate în timp, în situaţii similare,
ce ajung să devină ordine pentru o anumită comunitate.
Odată cu apariţia formei organizate, structurale a societăţii – statul –
dreptul trece într-o altă etapă evolutivă.
Unele norme vechi, obiceiuri sunt recunoscute de stat şi devin norme
juridice. Altele sunt edictate de puterea de stat în temeiul guvernării, prin instituire de
reguli generale şi obligaţii. În acest timp, societatea, ca un etern vulcan născocitor de
interacţiuni sociale, dă naştere unor noi reguli sociale ( obişnuielnice, morale,
religioase, etc. ), reguli ce nu se confundă şi nu se contopesc cu cele juridice.
pag
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
OBIECTIVE
Studiul acestei teme va ajuta la înţelegerea apariției și dezvoltării dreptului, a
TEME DE AUTOEVALUARE
pag
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI
> Capitolul 3
Conceptul de stat
_____________________________________________________________
TEME DE AUTOEVALUARE
TEME DE AUTOEVALUARE
1. Ce este statul de drept ?
2. Care este legătura dintre stat și drept ?
3. Ce presupune teoria dreptului natural ?
4. Ce cuprinde teoria normativistă ?
5. În ce constă tepria statului de drept ?
CAPITOLUL 5
Izvo arele dreptului
_______________________________________________________
TEME DE AUTOEVALUARE
CAPITOLUL 6
Sistemul dreptului
TEME DE AUTOEVALUARE
___________________________________________________________________________
__
TEME DE AUTOEVALUARE
TEME DE AUTOEVALUARE
1
Brosset (Estelle), Truilhe-Marrengo (Eve) (dir.), Les enjeux de la normalisation technique internationale, CERIC,
La Documentation française, 2006; Violet (F.), Articulation entre la norme technique et la règle de droit, PUAM, 2003.
În această abordare, prezentarea legii ca un set de norme juridice, este în
concordanță cu privire la ceea ce pare o normă juridică atât central cât și paradoxal
central, definindu-o ca pe un element central al fenomenului juridic, care este necesar
pentru a fi înțeles dar nu și suficient2; paradoxal, deoarece aceasta ar trebui să permită
doar centralitatea bazată pe generalizarea unei înțelegeri comune a standardului
minim legal, și în mod ideal, de beneficiarii acestor norme standard, ceea ce ar
conduce la o utilizare relativ omogene a termenului.
Proliferarea impresionantă a normativităţii juridice, mai mult sau mai puţin
necesară, excesul de reglementare, paralelismele legislative, inflaţia legislativă, tind
să contureze o adevărată maladie juridică în lumea contemporană care afectează
accesibilitatea, claritatea, înţelegerea, calitatea, eficienţa, locul si rolul dreptului în
societate, viaţa socială în genere. Între remediile preconizate se remarcă si
simplificarea dreptului pozitiv, înţeleasă - grosso modo - ca instrument (tehnică),
acţiune si rezultat de reducere a normativităţii juridice excesive. Conceptul de
simplificare în drept este departe de a fi configurat în plan naţional şi european, deşi
sub presiunea faptelor a fost operaţionalizat mai mult intuitiv şi s-au iniţiat şi se
derulează ample procese politico-juridice şi sociale care îl invocă. Fără îndoială că
depăşirea acestei stări de fapt implică abordări multiple, conjugarea unor eforturi
teoretice şi practice, acţiune socială sistematică ghidată de o concepţie aptă să
optimizeze acest proces complex. În acest context, încercăm în cele ce urmează, să
abordăm simplificarea normativităţii juridice predilect din perspectiva cunoaşterii, a
rigorilor unui demers ştiinţific, cu implicaţii majore pentru practica aferentă. Desigur
că nu ne putem referi decât la câteva repere epistemologice care se impun în materie,
o teorie complexă care să eficientizeze acţiunea socială în cauză implicând, după
părerea noastră, abordări multi-inter-transdisciplinare, concertarea contribuţiilor unor
diverşi specialişti - jurişti, politologi, sociologi, filosofi, psihologi, economişti,
lingvişti, oameni de cultură ş.a.
2
Gambelli François, Aspects juridiques la normalisation et de la réglementation technique européeenne, Paris,
Eyrolles, 1994; Penneau Anne, Règles de l'art et normes techniques, LGDJ, 1989; Lanord Magali, « La norme
technique et le droit français: à la recherche de critères objectifs », RED consom., 2004, n° 3, p. 192; « La norme
technique et le droit: à la recherche de critères objectifs », Droit prospectif, PUAM, 2005, n° 2, p. 619 et « La norme
technique: une source de droit légitime? », RFD adm., juill.-août 2005, p. 738.
3
M. Duţu, Simplificarea legislaţiei şi a acţiunii administrative, în Pandectele Române nr. 12/2014.
4
A se vedea V. Melchiorre ş.a., Enciclopedie de filosofie şi ştiinţe umane, Ed. All Educational, Bucureşti, 2004,
p. 169.
În contextul abordării ştiinţifice, complexitatea este înţeleasă ca o caracteristică a
emergenţei unui fenomen din multiple interacţiuni fiind abordată de multe ori, de
teoria sistemelor. O distincţie relevantă în materie este aceea de complexitate
organizată şi complexitate dezorganizată (W. Weaver, 1948). Complexitatea
dezorganizată este abordată de teoria probabilităţii şi de statistică, de modelele
matematice, în timp ce complexitatea organizată reclamă depăşirea acestor abordări.
Ea pune problema controlului interrelaţiilor, a reducerii variaţiilor independente, a
creării unui regim de corelare şi uniformitate a diferitelor interacţiuni, a relevării
structurilor care suportă modelări şi simulări cu ajutorul computerelor. Un exemplu
de complexitate organizată îl constituie sistemele biologice, autoorganizatoare care
se adaptează cu succes la mediu, în competiţie cu alte sisteme mai puţin organizate
sau cu mediul înconjurător, relevându-se că trăsătura complexităţii este relativă.
Astăzi complexitatea constituie obiect disciplinar, multidisciplinar - matematică,
informatică, biologie, sociologie -, dar şi interdisciplinar, în efortul de a configura o
teorie integrativă a complexităţii.
În relaţie cu procesul cunoaşterii complexitatea impune o teză epistemologică
esenţială5: un obiect complex - cum este fără îndoială dreptul - nu poate fi cunoscut,
decât cu consecinţe nefaste, reducţioniste şi deformatoare, dintr-o singură
perspectivă, oricare ar fi aceasta. Aşadar, o unică perspectivă, în cunoaşterea juridică
nu este suficientă, chiar dacă aceasta este asumată de jurişti. Mai ales în
contemporaneitate, fenomenul juridic internalizează şi activizează dimensiuni
considerate în perioada modernă ca externe, adiacente, puţin relevante. Astfel, din
perspectivă filosofică dreptul este un fapt filosofic, cel puţin având în vedere că
antrenează în cel mai înalt grad condiţia umană, fiind în orice societate un proiect
normativ imperativ cu privire la om, un fapt sociologic - ubi societas ibi jus -, un fapt
politologic - instrument normativ în mâna puterii instituită democratic sau nu, un fapt
moral nefiind, în mod esenţial, dincolo de bine şi de rău ş.a. Cunoaşterea juridică este
tributară mai multor paradigme - normativă, conceptuală, morală, comportamentală
și trebuie să avem în vedere prin ce paradigmă interpretăm.
5
H. Longino, Science as Social Knowledge: Values and Objectivity in Scientific Inquiry. Princeton,
Princeton University Press, 1990
6
M. Duţu, Dreptul - Între ipostaze teoretice si avatarurile mondializării, Ed. Academiei
Române&Universul Juridic, Bucureşti, 2014, p. 251-260.
7
Documente, etape si comentarii, în M. Duţu, op. cit., în Pandectele Române nr. 12/2014.
TEORIA GENERALĂ A DREPTULUI pag
normale între fluxul informaţiilor exterioare şi cele interioare" 8. O societate a
cunoaşterii? O societate informaţională? O societate a conştiinţei (în devenire...) 9?
Ca element principal al controlului social, dar şi ca tehnică de inginerie socială,
dreptul trebuie să fie concertat cu alte sisteme normative, să fie valorificat în funcţie
de potenţialul şi valenţele sale specifice, adecvat contextului local, naţional sau
global, unei realităţi multinivelare. Pentru că putem distinge dintr-o perspectivă
totalizatoare, holistică, o multitudine de realităţi - nu toate aceste niveluri pot fi
reglementate juridic, dar toate marchează, într-un fel sau altul, dimensiunea juridică,
conceperea, interpretarea şi aplicarea dreptului: „... realitatea obiectivă; realitatea
existenţială, a vieţii fizice; realitatea virtuală; realitatea onirică, din lumea viselor;
realitatea transcendentală, esenţială, ascunsă, vizionară; realitatea mistică (ocultă);
realitatea escatologică, a memoriei subiectului şi a creaţiei acestuia după moarte, care
presupune continuitate, extensia şi durata depinzând de valoarea memoriei, de la
familiar la universal; realitatea cosmică, o realitate care ne proiectează la sursă;
telerealitatea, o realitate a televiziunii, pe care o trăim astfel cum ne programează
televiziunea, adică înlocuirea conştiinţei şi a spiritului ştiinţific cu contrafacerea şi
manipularea"10. Conceptul de realitate juridică este considerat, de asemenea, destul
de ambiguu, având în vedere cel puţin faptul că depinde de această multiplă realitate
construită, de fiecare dată altfel, fiind de geometrie variabilă, în funcţie de concepţia
consacrată într-o societate sau alta în privinţa surselor dreptului - a izvoarelor sale
formale -, de contexte. Astfel, o realitate socială poate fi, în acelaşi timp, juridică sau
nonjuridică în diferite sisteme de drept sau arii juridice naţionale. De pildă, consumul
unor droguri, prostituţia, homosexualitatea sau moartea eugenică. Sau, o realitatea
juridică poate deveni nonjuridică prin dezincriminare sau abrogare, după cum o
realitate socială devine şi realitate juridică, în măsura în care cade sub incidenţa
normelor juridice, fiind posibil ca această situaţie să fie reversibilă.
Procesul interpretării normativităţii juridice este nevoit să includă explicaţia
socialului, analiza corelaţiei text juridic - realitate, efortul interpretativ pentru a se
8
O. Onicescu, Principes de logique et de philosophie matematique, Edition de l 'Academie de la Roumanie, Bucharest, 1971,
în V. Stancovici, Filosofia integrării, Bucureşti, Ed. Politică, 1980, p. 268-270.
9
V. Stănescu, Drumul spre libertate. De la cunoaşterea senzorială la transcunoaştere, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2014,
p. 24-25
10
Ibidem, p. 275.
stabili ceea ce se poate reduce şi ceea ce este dezirabil. În acest sens, câteva idei din
literatura de specialitate pot fi avute în vedere:
• Orice observaţie socială este impregnată de teorie, textele juridice nu sunt
motivate numai de spiritul autorităţii. Sunt implicate interdisciplinaritatea şi spiritul
integrativ. Modelul pozitivist este bazat pe realitatea empirică, susţinând că în
ştiinţele sociale nu există obiectivitate şi că toată cunoaşterea este hermeneutică.
Trebuie însă gândit în termenii pluralismului epistemologic, care relevă şi alte
abordări pertinente.
• Importanţa schemelor de înţelegere a socialului (J. M. Berthelot) 11: cauzal;
structural; funcţional; hermeneutic; acţional; dialectic. Se priveşte realitatea la
diferite niveluri. Cunoaşterea depinde de paradigma adoptată. De exemplu:
holistic/individual. Abordarea structurală (relevantă la nivel macrosocial)/ abordarea
acţională (la nivel individual); funcţionalism/culturalism ş.a. Disciplinele abordează
orizontal-economic, geografic, timp social, relaţii sociale, cultura, mentalul, dar
aceste scheme au avantajul că depăşesc graniţele dintre ele, sunt transdisciplinare.
• Imposibilitatea de a înţelege realitatea socială complet şi continuu. Aceasta
depinde de poziţia observatorului, de nivelul abordat, de schemele de inteligibilitate,
de disciplină. Se realizează orizonturi şi deschideri, prin conjugarea perspectivelor,
care nu trebuie să trunchieze fundamental. Apar diferite modele din diferite
"realităţi". Perspectivele nu pot fi luate în calcul în acelaşi timp, dar pot fi analizate
în termeni de relevanţă.
• Realitatea juridică există ca obiect epistemologic - dar este construită de agent,
în funcţie de context, invarianţi, regulile jocului juridic. Conform normativismului,
realitatea juridică este dată de norme iar schema de inteligibilitate este cauzală -
validitatea se întemeiază pe norma superioară. Dar ea este insuficientă când se pune
problema sensului, a interpretării (ca în arheologie sau istoria artei).
• Cum conceptualizezi faptele depinde de schemele de inteligibilitate.
Fundamentul ontologic al dreptului rămâne corpul de norme. Acesta însă nu se poate
rămâne închistat. Trebuie valorificaţi toţi vectorii cunoaşterii - disciplinaritatea,
interdisciplinaritatea, transdisciplinaritatea. Acest efort cultivă nu mituri universale,
11
J.M. Berthelot (ed.), Epistemologie des sciences sociales, PUF, Paris, 2001, p. 457 şi urm.
14
G. Samuel, op. cit., p. 177-205.
15
J. Husa, Comparative law, legal linguistics and methodologhy of legal doctrine, in M. Van Hoecke, op. cit., p. 209-225.
TEME DE AUTOEVALUARE
16
Ibidem, p. 226.
CAPITOLUL 10
Raportul juridic
17
Art. 34 Cod civil
18
Art. 41 Cod civil
subiective şi obligaţiile participanţilor la raportul juridic. Obiectul este însăşi
acţiunea la care se referă conţinutul.
Părerea cea mai frecvent întâlnită este aceea că obiectul raportului juridic constă
în: lucrurile materiale, conduita umană, anumite valori personale nepatrimoniale etc.,
care sunt de facto obiecte material ale raportului juridic.
TEME DE AUTOEVALUARE
1. Care sunt cele două condiții pentru existența unui raport juridic
2. Enumerați subiectele colective ale normei juridice
3. Ce este conținutul raportului juridic
4. Definiți obiectul raportului juridic
11.1Persoana fizică
La temelia dreptului privat a rămas şi trebuie să rămână individul şi acel drept
individual; individul este omul, iar omul pentru ştiinţa dreptului înseamnă persoana.
Normele juridice reglementează statutul legal al omului în calitatea sa de
persoană, căreia îi aparţine orice drept.
Dispoziţiile legale referitoare la teoria persoanei fizice sunt risipite în diferite
acte normative, în lumina cărora explicarea omului luat individual este relativ simplă.
Dreptul şi subiectele de drept sunt noţiuni distincte, dar strâns legate între ele;
subiectele de drept nu pot exista fără normă juridică, iar norma juridică apare ca
opera unor subiecte de drept.
11.2 Capacitatea juridică
Calitatea de subiect de drept şi capacitatea juridică sunt strâns legate deoarece
subiectul de drept nu poate exista fără capacitate juridică.
Definiţie: Capacitatea juridică este definită ca fiind acea aptitudine generală şi
abstractă a subiectelor de drept de a avea şi exercita drepturi şi de a avea şi asuma
obligaţii.
Capacitatea juridică este alcătuită din capacitatea de folosinţă şi capacitatea de
exerciţiu.
11.3 Persoana juridică
În legislaţia românească nu avem o definiţie expresă a noţiunii de persoană
juridică, dar doctrina a definit persoana juridică ca fiind acel colectiv de drept
(entitate) care întruneşte cumulativ trei condiţii: scop, patrimoniu şi organizare de
sine stătătoare.
Elemente constitutive
• Scopul sau obiectul de activitate propriu reprezintă raţiunea de a fi a persoanei
juridice.
• Patrimoniul este definit ca totalitatea drepturilor şi obligaţiilor cu conţinut
economic; patrimoniul este alcătuit din două părţi partea activă (drepturile) şi
partea pasivă (obligaţiile).
• Organizarea de sine stătătoare constă în alcătuirea ca un tot unitar ori
structurarea, compartimentarea subiectului de drept respectiv.
Atribute de identificare
Identificarea persoanei juridice constă în individualizarea acestui subiect de drept
în cadrul raporturilor juridice.
Enumerare: sediul, naţionalitatea, denumirea, contul bancar, telefonul, faxul,
firma.
Înfiinţarea persoanei juridice
Persoanele fizice se pot înfiinţa în persoane juridice conform legii, cu respectarea
condiţiilor de fond şi de formă.
Reglementarea legală a modurilor de înfiinţare a persoanelor juridice este
prevăzută în Codul Civil.
Aceste moduri de înfiinţare sunt:
a) prin act de dispoziţie a organului de stat competent;
b) prin act de înfiinţare autorizat;
c) prin act de înfiinţare recunoscut;
d) prin alt mod reglementat de lege.
TEME DE AUTOEVALUARE
Capitolul 12
Răspunderea juridică
CAPITOLUL 13
Realizarea dreptului
CAPITOLUL 14
Tehnici privind elaborarea normelor juridice
TEME DE AUTOEVALUARE
4. Definiți codificarea