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COMPROBACIÓN DE

TESTAMENTO / escuela de derecho /


dº PROCESAL CIVIL III
COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

UNIVERSIDAD CATÓLICA DE TRUJILLO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

INFORME ACADÉMICO

COMPROBACIÓN DE
TESTAMENTO

INTEGRANTES:
 ALVA TERRONES, SANDRA MILAGRITOS
 ESQUIVEL FLORES, PERLA LISSET
 RODRIGUEZ CABANILLAS, ANGELA BRIGGITT
DOCENTE

MARIO FERNANDEZ VERTIZ


CURSO
DERECHO PROCESAL III

ESCUELA DE DERECHO

TRUJILLO – 2018

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DEDICATORIA

A DIOS

Por concedernos el valioso don de


la vida, ente principal y guía
espiritual que mueve nuestra
existencia.

A NUESTROS PADRES
Por su apoyo incondicional de
manera moral y económica
durante nuestra formación
profesional.

A LA UNIVERSIDAD
Por abrirnos sus puertas y
acogernos en este templo del saber
cuya misión es formar lideres con
alma y valores

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AGRADECIMIENTO

Nuestro agradecimiento especial a nuestros padres, por su infinito


apoyo durante esta labor educativa, por facilitarnos los medios económicos
y estar pendientes de las carencias que nuestros estudios implican.

A la biblioteca de la Universidad Católica de Trujillo, por facilitarnos el


material de estudio adecuado para poder llevar a cabo la investigación
correspondiente, plasmada en el presente informe.

A nuestra docente, por el nivel de exigencia ético-moral-intelectual


durante nuestra formación profesional, buscando hacer de nosotros lideres
competitivos.

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ÍNDICE GENERAL

DEDICATORIA………………………………………………………………………………………………………. ii

AGRADECIMIENTO…………………………………………………………… ………………………………… iii

ÍNDICE GENERAL…………………………………………………………………………………………………… iv

INTRODUCCIÓN………………………………………………………………………………………………………v

CAPÌTULO I

INFORMACIÓN GENERAL

1.-NOCIÓN DE TESTAMENTO...................................................................................................
2.- CARACTERISTICAS................................................................................................................
3.-PERSONAS QUE INTERVIENEN............................................................................................
4.-VENTAJAS................................................................................................................................
5.-DESVENTAJAS........................................................................................................................
6.-OTRAS CLASES.......................................................................................................................
7.-COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO......................................108.-COMPROBACIÓN DE
TESTAMENTO CERRADOS…………………………………….11
9.-PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DEL T. MILITAR……………………......15
10.- PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DEL T. MARITIMO…………………...16
11.-TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO………………………………..17
12.-TESTAMENTO OLORGRAFO………………………………………………………....…18

CAPÌTULO II
CONCLUSIONES Y FUENTES

13.-CONCLUSIONES…………………………………………………………………23
15. BIBLIOGRAFÌA.....................................................................................................................
16.-LINKOGRAFIA…………………………………………………………………………....24

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INTRODUCCIÓN

En la legislación comparada se llama proceso de jurisdicción voluntaria; sin embargo


autores como Chichizola muestra una postura en contra de que se llame así este tipo de
procesos, debido a que en su parecer resulta inadecuado el empleo del término, porque
considera que lo voluntario no es la jurisdicción, ya que esta es más un deber, potestad
del estado y siempre resultara tener carácter obligatorio ya que es impuesta por la ley,
por lo que considera que debería llamarse proceso voluntario, que en hoy en la
legislación peruana actual ha pasado a llamarse proceso no contencioso.
El Código procesal Civil Peruano en la Sección Sexta lo reconoce con el nombre de
Proceso No Contencioso, regula las solicitudes que se formulen ante el Juez y quien
después de seguir un procedimiento, declara un derecho o establece hechos jurídicos,
con relevancia jurídica.
Lo que caracteriza a estos procesos, es que la relación jurídica procesal, se establece
entre el demandante y el Estado y no existe la exigencia al demandado, o sea, la persona
recurre al estado en busca de tutela jurisdiccional y éste se la presta, sin la existencia o
exigencia de un demandado, para que se constituya la relación jurídica procesal válida.
En el desarrollo del presente trabajo, veremos las normas aplicables al proceso de
Comprobación de Testamento, proceso no contencioso, en cuanto a la jurisdicción,
acción, competencia, sujetos procesales, actividad procesal, postulación al proceso; este
proceso está contenido en el sub capitulo 8° del mencionado cuerpo de normas,
comienza a partir del art 817° del Código Procesal Civil, con normas especiales, que
regulan estos procesos; tiene una aplicación variada en la tutela jurisdiccional.

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SUBCAPÍTULO 8°
COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO

Artículo 817.- Procedencia y Legitimación activa.-

Se tramita conforme a lo dispuesto en este Subcapítulo la comprobación de autenticidad y


cumplimiento de formalidades del testamento cerrado, ológrafo, militar, marítimo o aéreo, para su
ulterior protocolización notarial.
Está legitimado para solicitar la comprobación:
1. Quien tenga en su poder el testamento;
2. Quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o legal;
3. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario; y,
4. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.

1. NOCIÓN DE TESTAMENTO
(Minguez, 2006) Nos dice:

“Para Enrique Falcón, “el testamento es un acto jurídico unilateral, formal, solemne, por
el cual una persona dispone de sus bienes para después de su muerte…”
De otro lado Ramírez Fuentes menciona, “el testamento es un acto jurídico rodeado de
más o de menos solemnidades según su clase, mediante el cual una persona dispone de
todo o de una parte de sus bienes, o dicta otras estipulaciones con el mismo fin, para que
tenga efecto después de sus días pero conservando la facultad de revocarlo…” (p.133)
De esta manera podemos decir que el testamento es un acto jurídico unilateral,
personalísimo, solemne, cuyos efectos surten después de la muerte del testador, donde
este se deprende de parte o todo su patrimonio en favor de sus herederos.
2. CARACTERISTICAS
BAQUEIRO ROJAS Y BUENROSTRO BAEZ, (1994:275-277)
 Es un acto jurídico, que implica una manifestación de voluntad destinada a crear,
modificar, transmitir o extinguir derechos y obligaciones que produzcan sus efectos,
después de la muerte del testador.
 Unilateral ya que no requiere de la aceptación de los beneficiarios
 Solemne, pues solo puede ser utilizado en alguna de las formas forzosas
instituidas por la ley.

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 Es un acto personalísimo y no puede ser realizado por interpósita persona, ni por


el representante legal de un incapaz, ya que el testamento, sea cual fuere la forma que
se le dé, debe ser realizado única y personalmente por el testador.
 Es revocable, puesto que el testador es libre de modificar el testamento anterior
dejándolo sin efecto, ya sea por un acto expreso, ya porque dicta otra disposición en
contrario. La confección de un nuevo testamento tiene por efecto revocar el testamento
anterior. El testamento no puede ser resultado de un contrato por el cual el testador se
obliga a estar en favor de determinada persona y tampoco renunciar a la Facultad de
testar o revocar el testamento ya otorgado.
Toda estipulación que al respecto se hiciera en cualquier acto jurídico será nula y no
tendrá validez.
 Es mortis causa, en tanto es un acto destinado a producir sus efectos después de
la muerte del testador.(pp.135-136)
El artículo 686 del Código Civil define al testamento, señalando que mediante él “Una
persona puede disponer de sus bienes, total o parcialmente, para después de su muerte, y
ordenar su propia sucesión dentro de los límites de la ley y con las formalidades que
ésta señala…”.
Asimismo, se puede decir que “el testamento es el único instrumento mediante el cual
se expresa de manera jurídicamente válida esa voluntad de disponer los bienes para
después de la muerte”
Por lo pronto, este artículo pone de manifiesto dos de los rasgos fundamentales de la
sucesión en Cataluña.
1° Que la voluntad del causante es la ley suprema en la sucesión. La incompatibilidad
del llamamiento testamentario con el contractual o el legal y;
2° El carácter esencial de la institución de heredero en el testamento.
Nos encontramos ahora en el primero de los puntos. El cual nos hace partir de la base de
que el testamento es un negocio jurídico por lo que el otorgante “ordena su sucesión”.
Se trata, pues, de una declaración de voluntad dirigida a la producción de efectos
jurídicos. Por eso el art. 421-1, que abre la regulación de los testamentos en el
CCCataluña, proclama que “La sucesión testada se rige por la voluntad del causante
manifestada en testamento otorgada de acuerdo con la ley”
Se trata de uno de los negocios jurídicos en los que goza de un más amplio campo de
autonomía de la voluntad, entendida como la facultad de autorregular las propias
relaciones jurídico-privadas. Lo cual es natural, pues tratándose de disposiciones, por
regla general, gratuita, la ley atribuye al causante la posibilidad de imponer limitaciones
al beneficiado. (Taboada, 2011, pág. 102)
3. PERSONAS QUE INTERVIENEN:

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A) EL TESTADOR: Persona natural capaz de otorgarlo; como sabemos el testador es


un sujeto de Derecho privado que regula intereses de orden Privado, relacionados
generalmente con su familia. Recordemos que el CAUSANTE, es el que da origen a la
Sucesión y no siempre puede ser Testador. Será causante pero no testador cuando es
Incapaz; en ese caso no procede la Sucesión Testada sino Intestada. (iustitia, s.f.)
B) EL NOTARIO: Persona natural facultada por ley para dar fe de los Actos que
celebren personas naturales o jurídicas. (iustitia, s.f.)
C) LOS TESTIGOS: Personas naturales cuya función es la de dar fe sobre lo siguiente:
“que el otorgante del testamento es real y efectivamente el testador”. Por supuesto
que estos testigos deben ser capaces y no tengan impedimento para testificar en materia
de testamentos. (iustitia, s.f.)
4. VENTAJAS DEL TESTAMENTO:
1. Su validez está prácticamente asegurada en virtud de que el fedatario, es abogado y
puede orientar al testador en la manifestación de voluntad. Así aconsejar que la masa
hereditaria sea dividida a favor de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
2. El testamento cerrado ofrece mayor seguridad jurídica porque es conservado y
custodiado en caja fuerte cuya clave sólo conoce el Notario.
3. Sus efectos jurídicos se producen de inmediato, ello significa que apenas se da la
muerte del causante desde ese instante mismo surge sus efectos.
4. El documento sirve como “PRUEBA PRE CONSTITUIDA”.
5. Es el medio de expresión de la libertad del testador.
6. Puede ser otorgado por cualquier persona y específicamente se otorga por Escritura
Pública. (iustitia, s.f.)
5. DESVENTAJAS:
1. Está expuesto a la infidencia; significa que las personas que intervienen pueden
revelar el contenido del mismo. Y por lo tanto puede dar lugar a conflictos familiares.
2. No en todas las partes del país hay Notario Público de modo que el testador que
domicilia en lugares distantes de centros urbanos tiene esta dificultad para suscribir esta
clase de testamento.
Existen diversas clases de testamento. Así, dentro de los testamentos ordinarios se
encuentra el testamento en escritura pública, el cerrado y, finalmente, el ológrafo. Y,
entre los testamentos especiales, se encuentra el militar y el marítimo.
El testamento por escritura pública es calificado como un testamento autentico, se
encuentra regulado en el artículo 696 del Código Civil. Es aquel que es otorgado de
manera personal por el testador, frente a la presencia de dos testigos ante un notario,
quien escribe dicho testamento en su registro. A diferencia de otra clase de testamento,
es otorgado mediante escritura pública ostenta el valor absoluto y probatorio de

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cualquier instrumento público, de ahí que no tenga la necesidad de recurrir a un


procedimiento no contencioso. (iustitia, s.f.)
6. CLASES DE TESTAMENTOS
a) TESTAMENTO CERRADO: Es el que entrega el testador en forma personal al
Notario, en sobre cerrado, con la presencia de dos testigos.
b) TESTAMENTO OLÓGRAFO: Es cuando el testador lo escribe a puño y letra, lo
firma e indica la fecha en que se está otorgando el testamento.
c) TESTAMENTO MARÍTIMO O AÉREO: Pueden otorgar testamento, durante la
navegación acuática, los jefes, oficiales, tripulantes y cualquier otra persona que se
encuentre embarcada en un buque de guerra peruano.
e) TESTAMENTO OTORGADOS EN EL EXTRANJERO: Pueden los peruanos
residentes en el extranjero otorgar testamento ante el agente consular del Perú.
7. COMPROBACIÓN DE TESTAMENTOS
Es un trámite no contencioso que se realiza en caso de existir un testamento cerrado,
ológrafo, militar, marítimo o aéreo o aquel que es otorgado en el extranjero. El Notario
puede certificar que éste es válido para que surta todos sus efectos.
7.1. OBJETO DEL PROCESO
Este proceso tiene por finalidad comprobar la autenticidad y el cumplimiento de las
formalidades del testamento cerrado, ológrafo, militar, marítimo o aéreo y extranjero
para su ulterior protocolización notarial.
7.2. PROCESO DE APERTURA Y COMPROBACIÓN JUDICIAL DE
TESTAMENTO CERRADO
a) Concepto:
Testamento cerrado es el redactado personalmente por el testador y es depositado dentro
de un sobre o cubierta (sobre cerrado) la misma que será firmada en la parte exterior y
entregada a un notario para la transcripción del acta de la cubierta en su Registro de
Escrituras Públicas, debiendo el testamento quedar en poder del notario.
b) Formalidades:
Las formalidades de este testamento son:

 Redacción: Deber ser redactado por el testador, ya sea a máquina o a


manuscrito debiendo estar firmado en cada una de sus páginas por el testador.
 Colocación dentro de una cubierta: Debe ser colocado por el mismo testador
dentro de un sobre debidamente cerrado o dentro de una cubierta debidamente
sellada y de ser posible lacrado para evitar que el documento testamentario sea
sustraído o pueda ser destruido o alterado por terceras personas.

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 Entrega del testamento: Debe ser entregado por el testador personalmente a un


notario en presencia de dos testigos hábiles (mayores de edad), en ejercicio de
sus derechos, debiendo el testador expresarle al notario que el sobre y la
cubierta contiene su testamento. Si el testador fuese mudo o estuviese impedido
de hablar se expresará por escrito escribiendo su voluntad sobre la cubierta.
 Acto suscriptorío: Consiste en que el notario debe levantar un acta sobre la
cubierta en la cual debe constar su otorgamiento por el testador y su recepción
por el notario. El acta debe ser firmada por el notario, los testigos y el testador.
 Acto trascriptorío: Consiste en que el notario debe transcribir el acta de la
cubierta a su Registro de Escritura Pública. Al término de la transcripción
firmarán el testador, los testigos y el notario.
 Unidad: Consistente en que tanto el acto suscripto río como el transcripto río se
realizarán estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el notario.
 Custodia: El testamento cerrado debe quedar bajo custodia del notario, quien lo
conservará con las seguridades del caso hasta la muerte del testador.
c) Revocación:
La custodia por el notario no es definitiva, por cuento el testador puede en cualquier
momento retirar el testamento lo que se hará ante el notario y los dos testigos, debiendo
levantarse un acta de entrega que firmarán el testador, los testigos y el notario.
La restitución al testador equivale a la revocación del testamento cerrado, es decir el
pliego quedará sin efecto, salvo el caso que reúna los requisitos de testamento ológrafo.
d) Apertura y comprobación:

 Competencia notarial: Son competentes los notarios públicos para conocer los
procesos de apertura y comprobación de testamentos cerrados, mediante
petición escrita por el que tenga vínculo familiar con el causante; por quien sea
acreedor del testador o del presunto sucesor.
El medio probatorio que debe anexarse a la solicitud es el acta notarial de otorgamiento
extendida en el sobre o cubierta.

 Competencia judicial: Producida la muerte del testador, el juez a petición de


parte, ordenará al notario la presentación del testamento. Diligencia que se
llevará a efecto con citación de los presuntos herederos o legatarios.
Presentando el testamento por el notario, el Juez procederá a su comprobación o
autenticación previa apertura del sobre o cubierta.
Si el Juez observa que la cubierta está deteriorada de modo que haga presumir el cambio
del pliego testamentario, dispondrá que el testamento valga como un testamento
ológrafo si es que reúne los requisitos de ley, es decir si ha sido escrito, fechado y
firmado por el testador de su puño y letra.
e) Protocolización: Después de producida la apertura y comprobación del testamento
cerrado debe ser protocolizado por el notario, consistente en elevar el expediente de

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comprobación a escritura pública; procediéndose luego a su inscripción en el Registro


de Testamentos de los registro públicos.
TITULO VI - COMPROBACION DE TESTAMENTOS CERRADOS
Artículo 35º.- Solicitud.-
La comprobación de testamentos se solicita mediante petición escrita que suscribirá:
1. Quien por su vínculo familiar con el causante se considere heredero forzoso o legal;
2. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario; y,
3. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
Artículo 36º.- Requisitos.-
La solicitud incluirá:
1. El nombre del causante;
2. Copia certificada de la partida de defunción o de declaración de muerte presunta del
testador;
3. Certificación registral de no figurar inscrito otro testamento;
4. Indicación del nombre y dirección de los presuntos herederos;
5. Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo fue otorgado o, en su
defecto, certificación de existencia del testamento emitida por el notario que lo conserve
bajo custodia; así como el nombre y domicilio de testigos que intervinieron en la
entrega del testamento cerrado.
Artículo 37º.- Medios probatorios.-
Tratándose de testamento cerrado, sólo se admite como medio probatorio el acta
notarial de otorgamiento extendida en el sobre o cubierta.
En defecto del acta, y cuando el sobre estuviera deteriorado, son admisibles como
medios probatorios la copia certificada del acta transcrita del registro del notario, la
declaración de los testigo. (ESPECIALISTAS, 2003, págs. Pp. 273-275.)

VENTAJAS: La utilización del testamento cerrado tiene dos ventajas:


 El mantenimiento de la autenticidad del documento interno que contiene el
sobre, debido a la intervención del notario quien al tiempo de la entrega que le
hace el propio testador, le manifiesta que el sobre contiene su testamento, de lo
cual da fe el notario dejando constancia en el acta respectiva.
 Permite el máximo de reserva sobre su contenido pues nadie ha tenido por qué
conocer de su contenido.
PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DE TESTAMENTO OLÓGRAFO

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a) Concepto:
Testamento ológrafo es el testamento que el testador otorga personalmente,
redactándolo de su puño y letra, pudiendo utilizar tinta o lápiz.
De acuerdo a la doctrina se afirma que el testamento ológrafo es la forma testamentaria
que ofrece menos garantías para los herederos por ser privadísimo, por cuanto en dicho
testamento no interviene ni el notario ni testigos, además después de otorgarlo puede
conservarlo el testador si así lo desea o terceras personas, que puede ser cónyuge o
cualquiera de sus presuntos herederos, por lo que puede ser fácilmente ocultado o
destruido.
b) Formalidades:
Las formalidades esenciales de este testamento son:
1) Debe ser escrito totalmente por la mano del testador.
2) Debe ser fechado, indicándose el lugar, el día, el mes y el año de su otorgamiento.
3) Debe ser firmado por la mano del testador, colocando su firma y su rúbrica.
c) Comprobación y protocolización:
El testamento ológrafo para que tenga validez y surta efectos jurídicos, debe solicitarse
en primer lugar la comprobación judicial a efecto que el Juez competente proceda a
autenticar el contenido y la suscripción del pliego testamentario; y en segundo lugar
después de producida la comprobación debe ser protocolizado, consistente en elevar el
expediente de comprobación a escritura pública.
Asimismo, en el Art. 709 del Código Civil en que contiene la comprobación judicial del
testamento ológrafo se configura una disposición de carácter eminentemente procesal,
que viene a ser complementaria de la norma establecida en el artículo 708 ( ésta si parte
de quien lo tenga en su poder, dentro del plazo de treinta días de haber tomado el
conocimiento del fallecimiento del testador El numeral 709 se ocupa entonces del
trámite posterior a la presentación del testamento ológrafo, es decir a la comprobación
(por vía judicial) de su autenticidad.
No obstante el referido carácter procesal del artículo 709, su inclusión en Civil de 1984
obedeció a que en la época de la dación de dicho código se encontraba vigente el
antiguo código de Procedimientos Civiles de 1912, que no contenía una norma alguna
que regulara lo concerniente a la comprobación de los testamentos ológrafos (lanatta).
Sin embargo, la opción del legislador es desde el punto de vista técnico desacertado,
como ha ocurrido también en otros partes del Código sustantivo en las que se incluye
inadecuadamente normas procesales. Con la promulgación y entrada en vigencia del
Código Procesal Civil de 1992, la materia en cuestión ha quedado regulada
puntualmente (aunque no exenta de críticas), a tal punto que lo normado por el artículo
709 se halla subsumido en forma íntegra en los artículos 818, 819 y 821 del Código

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

adjetivo. Por este motivo se sostiene que el numeral 709 habría, pues, quedado
implícitamente derogado
La disposición del artículo 709 – que como hemos mencionado se repite en las normas
del Código Procesal Civil citadas- alude a la presentación del testamento ológrafo por
medio de una solicitud dirigida al juez que, en concordancia con los artículos 749 inc. 8)
y 817 y ss. Del Código adjetivo, se canalizará en la vía de los procesos no contenciosos;
por ello está claro que tal solicitud ha de reunir todas las exigencias de carácter general
(por ejemplo, los requisitos de la demanda a que se contraen los artículos 424 y 425 del
cuerpo procesal), así como las particularmente aplicables a los procesos carentes de
contención.
Conforme a lo previsto en el artículo 708, quien debe presentar la solicitud judicial es
única y obviamente la persona que lo tiene en su poder, sea o no heredero, aunque no
sea en realidad único legitimado. Es decir que debe entenderse correctamente lo que
dispone el artículo 817 del Código Procesal Civil cuando menciona que está legitimado
para solicitar la comprobación – en general- (no solo) quien tiene en su poder el
testamento, sino también: 1) las personas que por vínculo familiar con el causante se
considera herederos forzosos o legales, 2) las personas que se consideren instituidos
herederos voluntarios o legatarios, y 3) las personas que tengan la calidad de acreedores
del testador o del presunto sucesor.
Sobre este punto convine precisar que en el caso particular del testamento ológrafo, tal
legitimidad no es genérica como aparenta ser, sino que se halla restringida únicamente a
la persona que tiene en su poder el testamento ológrafo. No hay posibilidad de que
alguna de las personas mencionadas en los numerales 1), 2) y 3) del párrafo anterior,
aun estando legitimadas para solicitar la comprobación, en efecto la soliciten si no
tienen en su poder el testamento ológrafo.
En otras palabras, el proceso no contencioso de comprobación de testamento ológrafo
no puede iniciarse si coetáneamente a la solicitud no se adjunta el documento
testamentario, lo que es confirmado por lo dispuesto en el inciso 3) del artículo 818 del
código Procesal Civil, que exige en calidad de anexo a la solicitud, la presentación del
testamento ológrafo o el sobre cerrado que presuntamente lo contenga.
Consecuentemente, la legitimidad de todas las personas antes mencionada para solicitar
la comprobación, se refiere a los casos de los testamentos cerrados, militares, marítimos
y aéreos.
Por otra parte, los requisitos a que se contrae el artículo comentado no son los únicos
que se exigen para efectos de la comprobación judicial, sino que además de la copia
certificada de la partida de defunción del testador o, en su caso, la declaración judicial
de muerte presunta (art. 709), el solicitante debe anexar la certificación registral de no
figurar inscrito otro testamento, los documentos que servirán para el cotejo o el
ofrecimiento de tres a cinco testigos que autenticarán la letra y firma del testador en
caso que el cotejo y luego la pericia no sean posibles, los documentos que en general se
exigen con la presentación de toda demanda o solicitud judicial y por supuesto el

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testamento ológrafo o el que presuntamente lo contenga; debiéndose indicar en la


solicitud los nombres y domicilios de los herederos o legatarios.
La redacción del artículo 709 resulta desafortunada en cuanto la exigencia de que en
caso de estar el testamento ológrafo en sobre cerrado, se realice la apertura con citación
de los presuntos herederos; pues precisamente si dicho testamento no está a la vista, es
decir no es posible haberlo leído, no hay forma de saber previamente quienes son los
herederos, o que sea el caso que el testamento aún oculto no instituya herederos, sino
solo legatarios. Esta deficiencia acusada por Lohmann ha sido superada por lo dispuesto
en el artículo 819 del Código Procesal al disponer que en este supuesto se procede a la
apertura en presencia únicamente del solicitante.
La prueba de la autenticidad de la letra y firma contenidas en el testamento ológrafo se
lleva a través del cotejo, en primer lugar; y si este no es posible, se hará mediante
pericia. Sólo en último lugar será procedente la declaración de los testigos.
Finalmente, de acuerdo a lo señalado en el artículo 823 del Código Procesal Civil, si el
juez considera autentico el testamento ológrafo por haberse demostrado que la firma y
letra corresponde al testador dispondrá la protocolización notarial del expediente,
debiendo quedar establecido que la resolución del juez no prejuzga la validez formal del
testamento ni del contenido de las disposiciones testamentarias.
PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DE TESTAMENTO MILITAR
a) Concepto:
Es el otorgado por los militares en tiempo de guerra, ya sea que se encuentren en
territorio peruano o fuera de él, ya sea que estén acuartelados o interviniendo en
operaciones bélicas.
Este derecho concierne a los miembros de las Fuerzas Armadas y de las Fuerzas
Policiales. También pueden hacer uso de este testamento las personas que presten
servicios técnicos o profesionales a estas Fuerzas y los prisioneros de guerra que se
encuentren en poder de nuestros combatientes., así como los prisioneros de guerra
peruanos que estén en poder del enemigo con arreglo a los convenios internacionales
suscritos por el Perú
b) Formalidades:
Las formalidades de este testamento son:
a) Que el testamento conste por escrito, ya sea a máquina o de puño y letra del
testador.
b) Que sea firmado por el testador, por la persona ante quien es otorgado y por dos
testigos mayores de edad.
c) Formalización:

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

El testamento militar puede ser otorgado ante un oficial o ante el jefe de destacamento
del puesto o comando al que pertenece el testador aunque este jefe no sea de la clase de
oficial (pudiendo ser un sargento o cabo) Así mismo puede ser otorgado ante el médico
o ante el capellán que asistan al testador si éste está herido o enfermo, lo cual deberá
hacerse en presencia de dos testigos.
d) Tramitación:
El testamento militar para su validez está sujeto a ciertos trámites. En efecto una vez
otorgado se remitirá al respectivo Cuartel General, el jefe de éste lo enviará al
Ministerio de Defensa o al del Interior según el caso. Luego lo remitirá al Juez de la
capital de la provincia donde el testador tuvo su último domicilio.
e) Caducidad:
El testamento militar caduca a los tres meses desde que el testador deje de estar en
campaña y arribe a un lugar donde le sea posible otorgar su testamento en las normas
ordinarias o comunes.
Si el testamento militar reúne los requisitos del testamento ológrafo caduca al año de la
muerte del testador.
f) Comprobación y protocolización
Si el testador fallece antes del plazo de tres meses de caducidad sus presuntos herederos
o legatarios solicitarán al Juez que tenga en su poder el testamento su comprobación
judicial y protocolización notarial.
PROCESO DE COMPROBACIÓN JUDICIAL DE TESTAMENTO MARÍTIMO
a) Concepto:
Conforme se desprende del artículo 716° del Código Civil, el testamento marítimo es el
que otorgan los jefes, oficiales, tripulantes y cualquier persona que se encuentre
embarcada en una nave de guerra peruana durante la navegación acuática, ya sea por
mar, río o lago. También puede ser otorgado por cualquier persona que se encuentre a
bordo de un barco mercante de bandera peruana, ya sea de travesía o de cabotaje o ya
sea que esté dedicado a tareas industriales o para cumplir fines científicos.
Este testamento podrá ser otorgado por los oficiales, jefes de nave, los tripulantes, los
pasajeros o cualquier otra persona embarcada.
b) Formalidades:
Las formalidades de este testamento son:
a. Que el testamento conste por escrito, ya sea a máquina o de puño y letra del
testador.
b. Que sea firmado por el testador, por la persona ante quien es otorgado y por dos
testigos mayores de edad.

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

c. Se debe extender un duplicado que llevará las mismas firmas del pliego original.
d. Será anotado o registrado en el cuaderno de Bitácora (diario), debiendo dejarse
constancia de la anotación en ambos ejemplares con el visto bueno del jefe de la nave,
quien conservará el testamento.
c) Formalización:
El testamento marítimo se otorga ante el jefe del buque o ante el oficial a quien este
delegue la función y en presencia de dos testigos. Si el testador es el jefe de guerra o el
capítulo del barco mercante el testamento será otorgado ante quien le siga en el mando.
d) Tramitación:
En lo que respecta al trámite de un testamento marítimo, si la nave se encuentra en
mares extranjeros y arribase a un cuerpo en donde hay un agente consular del Perú, el
comandante o capitán del buque le entregará a este uno de los ejemplares del
testamento, quien lo remitirá al Ministerio de Marina si fue otorgado en un buque de
guerra o a la Dirección General de Capitanías si se otorgó en un barco mercante. Estas
autoridades remitirán el testamento al Juez de Provincia en donde el testador tuvo su
último domicilio.
Si el testador es extranjero y no está domiciliado en el Perú se remitirá un ejemplar al
Ministerio de Relaciones Exteriores.
e) Caducidad:
El testamento marítimo caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamente
el testador.
Si el testador marítimo reúne los requisitos del testamento ológrafo caduca al año de la
muerte del testador.
f) Comprobación y protocolización:
Si el testador fallece antes del plazo de tres meses de caducidad sus presuntos herederos
o legatarios solicitarán al Juez que tenga en su poder el testamento su comprobación
judicial y protocolización notarial.
TESTAMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO
1. TESTAMENTO CONSULAR
No se trata de un testamento especial como el militar o el marítimo. Es el mismo
testamento en escritura pública o cerrado, el cual, al no encontrarse el testador en
territorio peruano, es otorgado en el extranjero.
Este testamento deberá otorgarse de acuerdo a la norma que para los testamentos en
escritura pública y los cerrados que señala nuestro Código, cumpliendo el agente
consular peruano la función de notario público (artículo 721). Por ello, a este

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

funcionario le serán de aplicación los impedimentos del notario para actuar en estos
testamentos, así como a los testigos, los que taxativamente enumera el Código.
Esta disposición concuerda con el artículo 2094 del Libro de derecho Internacional
Privado, el cual señala que “la forma de los actos jurídicos y de los instrumentos se rige
por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regulan la relación jurídica objeto
del acto”, y que “cuando los instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomáticos
o consulares del Perú, se observarán las solemnidades establecidas por la ley peruana”.
Más feliz resulta la norma del Libro de Sucesiones, pues, de acuerdo al Reglamento
Consular del Perú, corresponde a los funcionarios consulares extender testamentos
públicos y autorizar testamentos cerrados (art. 182). No así a los funcionarios
diplomáticos cuya función es distinta. Este error viene del Código anterior al haber
copiado literalmente el actual artículo XX del Título Preliminar del Código de 1936.
Así, el testamento consular no es propiamente un testamento especial. Estamos de
acuerdo con Gustavo Palacio Pimentel en que resulta solamente una modalidad del
testamento público y del cerrado, a cuyas modalidades debe sujetarse. Por tanto, a
diferencia de éstos, su vigencia no está limitada a un plazo de caducidad.

Artículo 818.- Requisitos y anexos.-

Además de lo dispuesto por el Artículo 751 en cuanto sea aplicable, a la solicitud se


anexará:
1. La copia certificada de la partida de defunción o de la declaración judicial de muerte
presunta del testador, y certificación registral de no figurar inscrito otro testamento.
2. Copia certificada, tratándose del testamento cerrado, del acta notarial extendida cuando
fue otorgado o, en defecto de ésta, certificación de existencia del testamento emitida por
el notario que lo conserve bajo su custodia;
3. El documento que contenga el testamento ológrafo o el sobre que presuntamente lo
contenga; y
4. Constancia registral de la inscripción del testamento conforme al Artículo 825, en los
casos de testamento militar, marítimo o aéreo que hubieran sido entregados al Juez por la
autoridad respectiva.
En todos los casos previstos anteriormente se indicará el nombre y domicilio de los
herederos o legatarios.

Encontramos un solo defecto en la disposición comentada, el cual viene del Código


derogado (artículo 699). Es la referencia únicamente a los peruanos que se encuentran
fuera del país. Se excluye injustificadamente a los extranjeros cuando, de acuerdo a
nuestro Código, los derechos civiles son comunes son a peruanos y extranjeros. Si por
otra parte el artículo 2100 señala que la sucesión se rige, cualquiera que sea el lugar de
ubicación de los bienes, por la ley del último domicilio del causante, y entre los
derechos civiles está el de testar no hay razón para no incluir a los extranjeros
residentes, cuya sucesión se regirá por la ley peruana.

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

Artículo 819.- Presentación y constatación previa.-

Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que conste la inscripción de otro testamento,
el Juez ordenará al notario que lo presente al Juzgado, con el acta respectiva, en su caso, dentro
de cinco días de notificado.
Cuando el testamento fuera cerrado o el ológrafo presentado estuviera contenido en sobre
cerrado, el Juez procederá a su apertura, en presencia del notario o del solicitante, según
corresponda, pondrá su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las páginas, y
certificará el estado del sobre o cubierta, que se agregarán al expediente, de todo lo cual se
extenderá acta en la que, si es el caso, se dejará constancia de la posibilidad de que el estado
del sobre hubiera permitido el cambio de su contenido.
Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, se procederá conforme lo
establece el Artículo 710 del Código Civil.

Artículo 820.- Emplazamiento complementario.-

Si después de efectuada la constatación a que se refiere el Artículo 819, el Juez advierte que
existen sucesores designados por el testador no mencionados en la solicitud de comprobación,
requerirá al solicitante de la misma para que dentro del tercer día indique al Juzgado, si lo sabe,
el domicilio de dichos sucesores para su debido emplazamiento.
Si el domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en el plazo indicado, el Juez dispondrá que
el extracto de la solicitud se publique por tres veces, con intervalos de tres días, en la forma
prevista en el Artículo 168.

Artículo 821.- Medios probatorios.-

Tratándose de testamento cerrado, sólo se admite como medio probatorio el acta notarial de
otorgamiento extendida en el sobre o cubierta. En defecto del acta, y cuando el sobre estuviera
deteriorado, son admisibles como medios probatorios solamente la copia certificada del acta
transcrita del registro del notario, la declaración de los testigos que intervinieron en el acto, el
cotejo de la firma y, en su caso, de la letra del testador.
Tratándose del testamento ológrafo sólo son admisibles el cotejo de letra y firma o, si esto no
fuera posible, la pericia. De no poder actuarse estos medios, es admisible la declaración de
testigos sobre la letra y firma del testador. Los testigos no serán menos de tres ni más de cinco,
mayores de treinta años, vecinos del lugar en la fecha de otorgamiento del testamento y sin
relación de parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad con los presuntos 18
legatarios o herederos forzosos o legales del testador.
COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

 En el proceso no contencioso de comprobación de la autenticidad y


cumplimiento de formalidades del testamento cerrado únicamente son
admisibles los siguientes medios de prueba:
A) El acta notarial de Otorgamiento extendida en el sobre o cubierta (acta
extendida por el notario en la cubierta del testamento cerrado en la que
conste su otorgamiento por el testador y su recepción por el notario, la
cual estará firmado por el testador, los Testigos y el notario: artículo 69
inciso 3 del código civil)
B) la copia certificada del acta transcrita de registro del notario. (al respecto
Cabe señalar que según el artículo 699 inciso 3) del código civil, el acta
notarial del otorgamiento extendida en el sobre o cubierta del testamento
cerrado escrita por el notario a su registro de testamentos y firmada por
las mismas personas que suscribieron el acta notarial de otorgamiento del
testamento cerrado vale decir el testador los Testigos y el notario.
C) la declaración de los Testigos que intervinieron en el auto de
otorgamiento del testamento cerrado ante notario
D) el cotejo de la firma y letra del testador
 Los medios probatorios indicados en los literales b c y d serán admisibles en el
proceso de comprobación de testamento cerrado solamente en caso de faltar el
acta notarial otorgamiento extendida en el sobre o cubierta o en caso de
deterioro del sobre que contiene el testamento cerrado en este último supuesto
el cotejo de la firma y letra del testador constituyen la actividad probatoria
crucial para determinar la autenticidad 1 del testamento cerrado.
 En el proceso de comprobación de un testamento ológrafo respecto del cual
destacamos que dos normas son de aplicación al trámite de comprobación
judicial de Los estamentos militar y marítimo artículo 715 tercer párrafo y 720
primer párrafo del código civil son admisibles como medios probatorios los
siguientes el cotejo de la letra y firma del testador la pericia si el cotejo de la
letra y firma del testador no fuera posible la declaración de Testigos sobre la
letra y firma del testador En caso que no hayan podido actuar si el cotejo y la
pericia el código procesal civil establece una serie de condiciones adicionales a
la admisión de la referida prueba testimonial a saber el número de Testigos que
se ofrezca no será mayor de tres ni mayor de 5 todos los Testigos que se
ofrezcan deberán ser mayores de 30 años de edad se todos los Testigos que se
ofrezcan deberán ser vecinos del lugar al tiempo en que se aconteció el
otorgamiento del testamento ológrafo de todos los Testigos que se ofrezcan no
deberán tener relación de parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

afinidad con los presuntos legatarios y Herederos forzosos o legales del


testador. (Mínguez, 2004c, pp.1546-1547)
En el proceso no contencioso de comprobación de testamento resultan inviables las
contradicciones referidas a la validez del contenido del testamento. ello obedece a
que en dicho proceso sólo es susceptible de comprobación la autenticidad y el
cumplimiento de formalidades del testamento( artículo 817 primer párrafo del
CPC), por lo que toda contradicción que no esté dentro de dichos parámetros debe
ser desestimada por el juzgador, máxime si la resolución final a expedirse en el
citado proceso no contencioso no prejuzga la validez formal del testamento ni la del
contenido de las disposiciones testamentarias( artículo 823 del código procesal
civil). Si existieran cuestionamientos a la validez de las estipulaciones consignadas
en el testamento, ello deberá ventilarse en el proceso contencioso que correspondan
(como por ejemplo el de nulidad de Testamento). (Mínguez, 2004d, p. 1548)

Artículo 823.- Resolución y efectos de la misma.-

Si el Juez considera auténtico el testamento y cumplidos los requisitos formales aplicables


al mismo, pondrá su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las páginas y
dispondrá la protocolización notarial del expediente, observando, cuando corresponda, lo
dispuesto en el Artículo 703 del Código Civil.
La resolución no prejuzga la validez formal del testamento ni la del contenido de las
disposiciones testamentarias.

Mínguez (2004e) nos dice:


Si el testamento materia del proceso no contencioso estudiado es reputado auténtico por
el órgano jurisdiccional y estima este, además, que reúna las formalidades de ley,
entonces, procederá a estampar su firma entera y el sello del juzgado en todas y cada
una de las páginas que conforman el testamento.
Asimismo, ordenará el juez la protocolización notarial del expediente, teniendo en
cuenta para tal efecto, y en lo que resulte pertinente lo normado en el artículo 703 del
código civil, conforme el cual, si el juez comprueba que la cubierta está deteriorada, de
manera que haya sido posible el cambio del pliego de contiene el testamento (cerrado)
dispondrá que esté valga como ológrafo y si reúne los requisitos señalados en la primera
parte del artículo 707 del código civil (es decir que el testamento sea totalmente escrito
fechado y firmado por el propio testador).
Acerca de la protocolización notarial del expediente correspondiente al proceso no
contencioso de comprobación de testamento, que dispone el juez en su resolución final,

Artículo 822.- Improcedencia de contradicción.-

Las contradicciones que conciernan a la validez del contenido del


testamento serán declaradas improcedentes.

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

resulta conveniente tener en cuenta lo dispuesto en los artículos 36,37, 64, 65 y 66 del
decreto ley número 26002
( Ley del notariado del 26 del 12 de 1992).Así así tenemos que, tal como lo señala el
artículo 36 de dicho decreto ley, el protocolo notariales la colección ordenada de
registro sobre la misma materia en los que el notario es tiene los instrumentos públicos
protocolares con arreglo a la ley.
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 37 del decreto ley número 26002,
forman el protocolo notarial los siguientes registros:
a) de escrituras públicas de testamentos
b) De testamentos
c) de actas de protesto
d) de actas de transferencia de bienes muebles registrables y otros que la ley
Determine.
Con arreglo a lo previsto en el artículo 64 del decreto ley número 26002 el acta de
protocolización contendrá:
a) Lugar
b) Fecha y nombre del notario
c) Materia del documento
d) los nombres de los intervinientes
e) el número de fojas De qué consta
f) el nombre del juez ordena la protocolización y del secretario cursor y mención
de la resolución que ordena la protocolización con la indicación de estar
consentida o ejecutoriada o denominación de la entidad que solicita la
protocolización. Finalmente, de acuerdo a lo normado en el artículo 66 del
decreto ley número 26 002, el notario agregara a los documentos materia de la
protocolización al final del tomo donde corre sentada el acta de protocolización,
no pudiendo separarse los documentos protocolizados de registro de escrituras
públicas por ningún motivo
En el proceso que nos ocupa se comprobará hay declarara la autenticidad y
cumplimiento de requisitos formales del testamento de que se trate. Bajo ninguna
circunstancia será materia de debate la validez o no del contenido del testamento. Es por
ello que la resolución final que acoja la solicitud no contenciosa de comprobación de
testamento no constituye prejuzgamiento alguno acerca de la validez formal del
Testamento o de la validez del contenido de las estipulaciones testamentarias. Cualquier
contravención que pudiera haber en esas a la normatividad jurídica referida el derecho
sucesorio representa una cuestión ajena al proceso de comprobación de testamento por
lo que deberá ser denunciado a través del proceso contencioso que corresponda (Como
por ejemplo el de nulidad de Testamento).

Artículo 824.- Solicitud rechazada.-

Si la solicitud de comprobación de testamento fuera rechazada en forma definitiva, puede


ser nuevamente intentada en un proceso de conocimiento dentro de un plazo no mayor a
un año desde que quedó ejecutoriada la resolución final.
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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

La comprobación de testamento no sólo puede ser solicitada en Vía de proceso no


contencioso sino bien puede ser demandada a través de un proceso contencioso de
conocimiento para esto último el código procesal civil prevé dos condiciones a saber:
A. El rechazo definitivo de la solicitud de comprobación de testamento tramitada en
Vía de proceso no contencioso y
B. La interposición de la demanda de comprobación de testamento, con indicación
del proceso de conocimiento como vía procedimental, dentro del plazo a que se
contrae el artículo 324 del código procesal civil (plazo no mayor a un año desde
que quedó ejecutoriada la resolución final que desestima la solicitud no
contenciosa de comprobación de Testamento). Puntualizamos que, en nuestra
opinión, dada la naturaleza excepcional del pedido de comprobación de
testamento en vía de proceso de conocimiento, el plazo para interponer la
demanda respectiva requiere para su cómputo de la existencia de una resolución
final (emitida en el proceso no contencioso correspondiente) ejecutoriada, razón
por la cual resultaría inviable la pretensión de comprobación de testamento a ser
tramitada mediante proceso contencioso si el interesado no hubiera gustado los
medios impugnatorios previstos por la ley, vale decir, si desestimada en primera
su solicitud no contenciosa de comprobación de testamento, hubiera quedado
consentida la resolución respectiva.

Artículo 825.- Disposiciones especiales.-

El Juez que reciba de la autoridad correspondiente un testamento militar, marítimo o


aéreo, lo pondrá en conocimiento del Ministerio Público y dispondrá su anotación en el
Registro de Testamentos.

Si el órgano jurisdiccional recibiera de la autoridad correspondiente un testamento


militar marítimo aéreo está en la obligación de dar cuenta de ello al Ministerio Público,
así como de disponer la notación del testamento en cuestión en el registro de
testamentos (que fuera incorporado el registro de personas naturales por el artículo 2
inciso a de la ley número 26 366). Lo expuesto se colige el artículo 825 del código
procesal civil.

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COMPROBACIÓN DE TESTAMENTO / escuela de derecho / dº PROCESAL CIVIL III

CONCLUSIONES
 El testamento es un acto jurídico unilateral, personalísimo y solemne, mediante
el cual el testador transfiere parte o el total de su patrimonio a sus herederos.
 Existen muchos tipos de testamentos, pero para efectos de la exposición, se tomó
en consideración, el testamento cerrado, el ológrafo, el militar y el aéreo.
 La comprobación del testamento se encuentra en los procesos no contenciosos,
el cual tiene por objeto el reconocimiento de un derecho, para luego proceder a
la protocolización de los mismos por parte del notario.
 La comprobación del testamento, también puede realizarse en un proceso de
conocimiento siempre que cumpla con 2 requisitos:
 El rechazo definitivo de la solicitud de comprobación de testamento tramitada en
Vía de proceso no contencioso y
 La interposición de la demanda de comprobación de testamento, con indicación
del proceso de conocimiento como vía procedimental, dentro del plazo a que se
contrae el artículo 324 del código procesal civil (plazo no mayor a un año desde
que quedó ejecutoriada la resolución final que desestima la solicitud no
contenciosa de comprobación de Testamento)

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BIBLIOGRAFIA
1. Minguez, a. h. (2004). comentas al codigo procesal civil. lima: gaceta juridica.
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Gaceta Juridica S.A.
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ESPECIALISTAS, C. C. (2003). CÓDIGO CIVIL COMENTADO POR TOMO IV,
Derechos de Sucesiones. editorial Gaceta Jurídica. .
4. Taboada, J. G. (2011). Derecho de Sucesiones. Lima: JURISTA EDITORES E.I.R.L.

LINKOGRAFIA
1. Grover cornejo yancce, tomado de:
http://blog.pucp.edu.pe/blog/conciliacion/2010/11/18/procesos-no-contenciosos/
2. iustitia, i. (s.f.). Obtenido de http://davidperupolitica.blogspot.com/2015/02/cual-es-
la-fundamentacion-de-la.htmllanatta. (s.f.).

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