DROIT DES AFFAIRES

Cours ETIC UNIVERSITY II–Plateaux

Sciences économiques et de Gestion
Année universitaire 2021-2022

M. ADINGRA K.
TABLE DES MATIÈRES
INTRODUCTION…………………………………………………………………………………………...…………….5
CHAPITRE PRÉLIMINAIRE : SOURCES ET DÉLIMITATION DU DROIT DES AFFAIRES……..………………..6
I- Les sources du droit des affaires....................................................................................................................7
A- Les sources légales.....................................................................................................................................7
1- La Constitution — les textes internationaux.........................................................................................7
2- Les Actes uniformes — les lois non contraires aux actes uniformes....................................................8
B- Les sources non légales............................................................................................................................10
1- Les usages............................................................................................................................................10
2- La jurisprudence..................................................................................................................................13
3- La doctrine...........................................................................................................................................14
II- Délimitation du droit des affaires.....................................................................................................................14
A- Droit des affaires et droit civil.................................................................................................................14
B- Droit des affaires et droit commercial......................................................................................................14
CHAPITRE I: ES ACTEURS DE LA VIE DES AFFAIRES……………………...…………………………………….15
SECTION I – LES PERSONNES PHYSIQUES : LE COMMERÇANT ET L’ENTREPRENANT......................................................16
PARAGRAPHE 1 : LE COMMERÇANT...........................................................................................................................16
A- Les conditions liées à la personne....................................................................................................................16
1- Conditions destinées à protéger ceux qui veulent devenir commerçants.....................................................17
2- Conditions destinées à assainir les professions commerciales.....................................................................17
a- L’absence d’incompatibilité.....................................................................................................................17
b- L’absence d’interdiction..........................................................................................................................18
B- Les conditions liées à l’activité........................................................................................................................18
1- La nécessité d’accomplir des actes de commerce........................................................................................19
a- Les actes de commerce par nature...........................................................................................................19
i- Les actes d’entremise dans la circulation des biens.............................................................................19
ii- La fourniture des prestations de service..............................................................................................20
iii- Les actes de commerce en raison de leur auteur..................................................................................20
b- Les actes de commerce objectifs ou par la forme....................................................................................20
i- La lettre de change, le billet à ordre et le warrant...............................................................................20
ii- Les sociétés commerciales par la forme..............................................................................................21
c- Les actes de commerce par accessoire.....................................................................................................21
i- Le domaine contractuel........................................................................................................................22
ii- Le domaine extracontractuel................................................................................................................23
d- Les actes mixtes.......................................................................................................................................23
i- Le régime des actes mixtes en matière de preuve................................................................................23
ii- Le régime des actes mixtes en matière de mise en demeure...............................................................23
iii- Le régime des actes mixtes en matière de solidarité............................................................................24
iv- Le régime des actes mixtes en matière de procédure judiciaire..........................................................24
2- La détermination des critères généraux de l'acte de commerce...................................................................24
a- Les critères retenus...................................................................................................................................24
i- Le critère de la circulation...................................................................................................................24
ii- La fourniture des prestations de service..............................................................................................25
iii- L’acte de commerce par détermination de la loi ?...............................................................................25
b- Intérêts de la détermination de l'acte de commerce.................................................................................25
PARAGRAPHE 2 : L’ENTREPRENANT...............................................................................................................................26
A- L’acquisition et la conservation du statut d'entreprenant................................................................................26
1- La condition personnelle..............................................................................................................................26
2- La condition de déclaration d’activité..........................................................................................................26
3- La condition financière et comptable...........................................................................................................27
B- Les obligations des entreprenants....................................................................................................................27
1- Les obligations comptables..........................................................................................................................27
2- Les obligations en cas de perte du statut d’entreprenant..............................................................................28
2
 SECTION II – LES PERSONNES MORALES : LES SOCIÉTÉS COMMERCIALES.....................................................................28
Paragraphe 1 : Les sociétés de personnes...............................................................................................................29
A- La société en nom collectif...........................................................................................................................30
1- Les conditions de fond de création de la SNC.........................................................................................30
a- Le consentement..................................................................................................................................30
2- Les conditions de forme...........................................................................................................................31
3- Les conditions spécifiques.......................................................................................................................31
B- La société en commandite simple (SCS)......................................................................................................31
1- Les parties au contrat...............................................................................................................................32
2- La dénomination sociale..........................................................................................................................32
3- Les apports...............................................................................................................................................32
4- La vocation aux bénéfices et aux pertes...................................................................................................32
5- La publicité..............................................................................................................................................32
C- La société en participation............................................................................................................................32
1- Définition.................................................................................................................................................32
2- Direction...................................................................................................................................................32
3- La dissolution de la société......................................................................................................................33
D- La société de fait...........................................................................................................................................33
1- Définition.................................................................................................................................................33
2- Utilisation.................................................................................................................................................33
Paragraphe 2 : Les sociétés de capitaux..................................................................................................................33
A- La société anonyme (SA).............................................................................................................................33
1- Le capital social.......................................................................................................................................34
2- L’accomplissement des formalités...........................................................................................................34
B- La société à responsabilité limitée (SARL)..................................................................................................35
1- Les parties à la création de la SARL........................................................................................................35
2- Objet et dénomination de la société.........................................................................................................35
3- Le capital social.......................................................................................................................................36
CHAPITRE II : L’EXERCICE DE L’ACTIVITÉ COMMERCIALE…………………………………37
SECTION I - LES CONDITIONS D’EXERCICE DE LA PROFESSION COMMERCIALE..............................................................37
Paragraphe 1 - L’accès a la profession....................................................................................................................37
A- Accomplissement d’actes de commerce.......................................................................................................37
B- L’accomplissement d’actes de commerce à titre professionnel...................................................................37
C- L’exercice de la profession commerciale à titre indépendant......................................................................37
Paragraphe 2 - La capacité commerciale................................................................................................................38
A- La notion de capacité commerciale..............................................................................................................38
B- Le régime juridique......................................................................................................................................38
1- Les incapacités de protection...................................................................................................................38
a- Le mineur.............................................................................................................................................38
b- Le majeur sous tutelle..........................................................................................................................39
2- La capacité commerciale de la femme mariée.........................................................................................39

Paragraphe 3 - La morale commerciale...................................................................................................................40

A- Les incompatibilités......................................................................................................................................40
B- Les interdits..................................................................................................................................................40
SECTION 2 - L’EXERCICE PROPREMENT DIT DE LA PROFESSION COMMERCIALE............................................................40
Paragraphe 1 - Les droits et obligations du commerçant........................................................................................40
A- Les droits du commerçant............................................................................................................................40
1- Les droits octroyés en vue de faciliter l’exercice de l’activité commerciale...........................................40
2- Les droits reconnus aux commerçants pour assurer leur protection........................................................41
a- Conditions d’exercice..........................................................................................................................41
b- La mise en œuvre.................................................................................................................................41

3
 B-
Les obligations du commerçant....................................................................................................................42
1-
L’obligation d’immatriculation................................................................................................................43
a- Le lieu d’immatriculation....................................................................................................................43
b- L’organisation du RCCM....................................................................................................................43
i- Les registres locaux.........................................................................................................................43
ii- Le fichier national...........................................................................................................................43
iii- Le fichier régional...........................................................................................................................43
c- Les effets de l’immatriculation............................................................................................................44
2- L’obligation de tenir les livres comptables..............................................................................................44
a- Les livres facultatifs.............................................................................................................................44
b- Les livres obligatoires..........................................................................................................................44
c- Les sanctions de la tenue des livres de commerce...............................................................................45
3- L’obligation de loyale concurrence.........................................................................................................45
a- Les actes de concurrence déloyale.......................................................................................................45
b- La protection conventionnelle contre la concurrence..........................................................................45
PARAGRAPHE 2 - LE FONDS DE COMMERCE...................................................................................................................46
A- La notion de fonds de commerce..................................................................................................................46
1- La définition du fonds de commerce........................................................................................................46
2- La nature juridique du fonds de commerce.............................................................................................46
B- La composition du fonds de commerce........................................................................................................47
1- Les éléments principaux du fonds de commerce......................................................................................47
a- La clientèle...........................................................................................................................................47
b- L’enseigne ou le nom commercial.......................................................................................................47
2- Les éléments secondaires du fonds de commerce....................................................................................47
a- Les éléments corporels........................................................................................................................47
b- Les éléments incorporels.....................................................................................................................47
i- le droit au bail………………………………………………………………………………………..47
ii- Les licences d’exploitation..............................................................................................................48
iii- Les droits de la propriété industrielle et commerciale....................................................................48

4
INTRODUCTION

Il existe une réelle difficulté à circonscrire le champ du « droit des affaires ».

Ce terme couvre en effet un domaine trop vaste pour être sérieusement traité en 10 heures. Il est
donc nécessaire de faire des choix. L'objet de ce cours, loin de prétendre à l'exhaustivité, est
d'apporter aux étudiants (qui, de toute façon, ne sont pas censés être de « purs » juristes) les notions
générales et le vocabulaire indispensables pour comprendre, avant l'intervention éventuelle d'un
juriste spécialisé, les difficultés juridiques soulevées par les situations auxquelles ils pourront être
confrontés en pratique.

L’article 2 du Traité1 fondateur de l’OHADA (Organisation pour l’Harmonisation en Afrique du

Droit des Affaires) précise, pour l’application de ce Traité, qu’« entrent dans le domaine du droit
des affaires l’ensemble des règles relatives au droit des sociétés et au statut juridique des
commerçants, aux recouvrements des créances, aux sûretés et aux voies d’exécution, au régime
du redressement des entreprises et de la liquidation judiciaire, au droit de l’arbitrage, au droit du
travail, au droit comptable, au droit de la vente et des transports, et toute autre matière que le
Conseil des ministres déciderait, à l’unanimité d’y inclure… ».

On le voit, la matière est vaste. On ne peut qu’opérer un choix quant à son étude.

Le droit des affaires remplace la dénomination traditionnelle du « droit commercial ». Si l’on parle
aujourd’hui de droit des affaires, c’est que le vocable permet de regrouper des domaines plus vastes
que l’expression traditionnelle de droit commercial. La vie économique actuelle balaye un champ
plus large que celui du droit commercial et l’on se rend compte que la vie économique ne peut être
restreinte aux commerçants.

Classiquement, le droit commercial vise l’ensemble des règles applicables aux commerçants dans
l’exercice de leur activité professionnelle. De façon différente, le droit des affaires vise à désigner
l’ensemble des règles qui régissent la vie des affaires, et en particulier la vie des entreprises. La
notion d’entreprise est plus étendue que celle de commerçant. On considère par exemple qu’une
exploitation agricole est une entreprise, bien qu’elle n’ait pas un caractère commercial,
techniquement parlant.

L’expression « droit des affaires » n’a pas de contours précis, a fortiori lorsqu’elle renvoie à une
notion pas moins floue qui est l’entreprise. Cette expression de « droit des affaires » s’est beaucoup
répandue, mais est en compétition avec d’autres notions, venues elles aussi concurrencer le droit

1
Traité signé à Port-Louis (Ile Maurice), le 17 octobre 1993.
5
commercial. Aussi, la délimitation du droit des affaires est-elle nécessaire pour une meilleure
visibilité de son domaine. Il tire sa source dans un certain nombre d’éléments qu’on ne saurait
passer sous silence. Le droit des affaires est également le fait de certaines personnes qu’il faudra
cerner dans leur qualité et dans leur activités.

Ce cours sera donc divisé en deux (2) grands chapitres, l’un portera sur les acteurs de la vie des
affaires (Chapitre I) et l’autre consacré à l’activité commerciale caractéristique du droit des affaires
(Chapitre II). Mais avant, ces deux chapitre seront précédés d’un chapitre préliminaire consacré
aux sources et à la délimitation du droit des affaires (Chapitre préliminaire).

6
 CHAPITRE PRÉLIMINAIRE
SOURCES ET DÉLIMITATION DU DROIT DES AFFAIRES

I- Les sources du droit des affaires

Il faut distinguer entre les sources légales (A) et les sources non légales (B).

A- Les sources légales

Il s'agit de la Constitution, des textes internationaux et principalement des Actes uniformes et des
lois non contraires aux Actes uniformes.

1- La Constitution — les textes internationaux

La Constitution comporte certaines références au droit des affaires. Tout d’abord, la Constitution
détermine les champs respectifs de la loi et du règlement 2. Relève ainsi du pouvoir législatif la
détermination des principes fondamentaux relatifs aux obligations commerciales. A contrario, tout
ce qui ne relève pas de ces principes fondamentaux peut être tranché par un règlement. Le domaine
réglementaire paraît donc ici très large.

Il faut également prendre en compte le préambule de la Constitution et tout ce qui a été reconnu
comme relevant du bloc de constitutionnalité.

Le droit à la libre entreprise est un droit constitutionnel affirmé par l’article 13 de la Constitution en
ces termes : « le droit de tout citoyen à la libre entreprise est garanti dans les limites prévues par
la loi ». C’est un droit protégé par l’État qui « veille à la sécurité de l’épargne, des capitaux et des
investissements ».

Mais le commerce a toujours été une activité internationale. On a de plus en plus besoin de règles
uniformes ou à défaut, de règles claires en matière de conflit de lois. D’où l’intervention de traités
pour unifier les droits applicables au litige en fonction de critères définis à l’avance.

Le Traité de Rome du 25 mars 1957, suivi de nombreux autres, a eu pour but de réglementer le
domaine économique. Les traités ont une force supérieure à celle des lois sous réserve de
réciprocité, et l’on connaît en droit des affaires un certain nombre de traités normatifs, au sens où ils
visent à poser des règles matérielles, substantielles, à modifier le fond du droit, notamment en
uniformisant les règles applicables à certains domaines. Soit, ces traités d’uniformisation vont viser
toutes les opérations à caractère transnational, et tous les États signataires s’engagent à ce que soient
appliquées les mêmes règles à toutes les situations présentant un élément d’extranéité ; soit, ils vont
viser à uniformiser toutes les règles pour les opérations transnationales et les opérations internes
(mêmes règles pour le même type d’opération au plan interne et au plan international).

L’exemple type de ces traités est la Convention de Vienne sur la vente internationale de
marchandises du 11 avril 1980. Elle vise à s’appliquer dès lors que l’on se trouve dans le contexte
d’une vente internationale de marchandises et rentre donc dans la première définition.
Les conventions de Genève de 1930 et 1931 en matière de lettres de change, de billets à ordre et de

2
Constitution du 8 novembre 2016, art. 101.
7
chèques avaient obligé les pays signataires à modifier leur législation interne ; ce qui permet de voir
que la visée première était l’uniformisation des règles, y compris à l’échelle interne (seconde
catégorie).

Il y a certaines règles qui visent à régler les conflits de lois. Il faut trouver des critères afin que les
agents sachent quel droit appliquer en cas de litige. Le texte le plus connu est la Convention de
Rome du 19 juin 1980 sur la loi applicable aux obligations contractuelles, qui va déterminer le droit
applicable au contrat sur la base de certains critères qui vaudront pour tous les pays signataires de la
Convention de Rome.

Enfin, certains traités sont fondateurs, il s'agit des traités institutionnels. Il s'agit notamment du
traité de Rome et du traité de Maastricht de 1992. L’objectif était d’assurer une liberté de
circulation des personnes, des marchandises, des capitaux et des informations. En ce qui concerne
la Côte d’Ivoire, on note le Traité OHADA, dont l’objectif est de mettre en place des règles
communes applicables à tous les États membres en matière commerciale.

2- Les Actes uniformes — les lois non contraires aux actes uniformes

Cette terminologie est issue de l’article 5, alinéa 1, du Traité relatif à l'harmonisation du droit des
affaires et désigne les actes pris pour l'adoption des règles communes applicables dans les États
parties. Trois de ces actes étaient applicables depuis le 1er janvier 1998, tandis que d’autres sont
entrés en vigueur en 2004 puis en 2011.

D'autres actes uniformes viendront compléter ce dispositif au fur et à mesure de l'extension des
matières à harmoniser afin de sécuriser le monde des affaires. Il s'agit notamment du droit des
contrats et la réglementation des sociétés civiles, du droit du travail et de la prévoyance sociale, du
droit de la vente aux consommateurs, etc.

Ces différents Actes uniformes ont vocation à régir l'ensemble du droit des affaires. Mais en ce qui
concerne le droit commercial, les Actes uniformes qui représentent ses principales sources sont
l'acte uniforme portant sur le droit commercial général qui se présente comme le droit commun en
matière commerciale et celui relatif aux sociétés commerciales et au groupement d'intérêt
économique.

- L'acte uniforme portant droit commercial général (publié au J.O de l'OHADA du 1er octobre
1997 et au J.O n°53 du 22 décembre 1997 de la République de Côte d'Ivoire) était applicable
depuis le 1er janvier 1998. Il a été abrogé et remplacé par le nouvel Acte uniforme portant sur
le droit commercial général adopté à Lomé le 15 décembre 2010 et publié au J.O de l’OHADA
le 15 février 2011. Aux termes des dispositions de l’article, 307 dudit acte uniforme : « Il sera
applicable quatre-vingt-dix jours à compter de sa date de publication au J.O de l’OHADA
conformément à l’article 9 du traité un traité relatif à l'Harmonisation du Droit des affaires,
signé à Port-Louis le 17 octobre 1993, tel que révisé à Québec le 17 octobre 2008. » La
publication a été faite le 15 février 2011 au J.O de l’OHADA. En conséquence, il est entré en
vigueur le 15 mai 2011.

- L’acte uniforme relatif au droit des sociétés commerciales et du groupement d'intérêt

économique (publié au J.O, de l'OHADA du 1er octobre 1997 et au J.O, n°53 bis du 22

8
 décembre 1997 de la République de Côte d'Ivoire est applicable depuis le 1 er janvier 1998. La
réforme de cet acte est en cours. Les autres sont les suivants :

- L’acte uniforme portant organisation des sûretés (adopté le 15 décembre 2010, J.O de
l'OHADA, n° 22 du 15 février 2011)

- L’acte uniforme relatif au droit des sociétés corporatives (adopté le 15 décembre 2010, J.O de
l'OHADA, n° 22 du 15 février 2011)

- L’acte uniforme sur le droit de l'arbitrage dans le cadre du traité OHADA (adopté le 11 mars
1999. Journal Officiel de l’OHADA n° 8 du 15 mai 1999).

Ces actes uniformes ont abrogé toutes les dispositions antérieurement applicables en matière
commerciale. Ils laissent, cependant, subsister les dispositions antérieures qui ne leur sont pas
contraires.

En effet dans leur champ d'application, ils précisent que les commerçants, les entreprenants et les
sociétés commerciales de même que les groupements d'intérêt économique demeurent soumis aux
lois non contraires, applicables dans l'État partie au traité.

Il s’agit d’une part, du droit commercial, et d’autre part, du droit civil.

- Le droit commercial

Au sujet de l’application des dispositions non contraires du droit commercial antérieur, la

République de Côte d’Ivoire a posé la question suivante à la Cour Commune de Justice et
d'Arbitrage : que faut-il entendre par loi contraire ?

Une loi ou un règlement ayant le même objet que l'acte uniforme et dont toutes les dispositions
seraient contraires à cet acte ou une loi ou un règlement dont seulement l’une de ses dispositions ou
quelques-unes de celles-ci seraient contraires ?

La Cour Commune de Justice et d’Arbitrage a donné l’avis suivant, « l’appréciation du caractère

contraire d’une loi étant tributaire de la contexture juridique des cas d'espèce, il s’ensuit qu’une loi
contraire peut s’entendre aussi bien d’une loi ou d’un règlement de droit interne ayant le même
objet qu’un acte uniforme et dont toutes les dispositions sont contraires à cet acte uniforme que
d’une loi ou d’un règlement dont seulement l’une des dispositions ou quelques-unes de celles-ci
sont contraires. Dans ce dernier cas, les dispositions non contraires à celles de l’acte uniforme
demeurent applicables. Dans le cadre de l’acte uniforme sur le droit des sociétés commerciales et
du groupement d’intérêt économique, les formules « lois contraires » et « dispositions contraires »
indifféremment employées sont absolument équivalentes. »

Cet avis de la CCJA recèle pourtant une ambiguïté. En effet, il est indiqué que la loi ou le règlement
est contraire même lorsque l’une des dispositions ou quelques-unes de celles-ci sont contraires.
Mais dans ce cas, les dispositions non contraires à celles de l'acte uniforme demeurent applicables.

On peut donc penser que dès lors qu’aucune disposition de la loi ou du règlement n'est contraire à
l’Acte uniforme, toute la loi devrait s'appliquer.

Quel serait alors le sort de l'Acte uniforme lui-même ?

9
En réalité, il convient de dire que, par principe, le droit commercial antérieur est abrogé par les
actes uniformes. Il en va de même de toutes les matières réglementées par les actes uniformes.
Autrement dit, la réglementation antérieure ayant le même objet qu'un acte uniforme disparaît. Sauf
cas de renvoi exprès à la loi nationale ou encore si une disposition de cette réglementation régit une
matière non régie par l’acte uniforme. C’est-à-dire cas de renvoi tacite.

Exemple : aux termes des dispositions de l'article 140 de l'acte uniforme relatif au droit commercial
général applicable depuis le 15 mai 2011, « Le locataire-gérant est tenu d’indiquer en tête de ses
bons de commande, factures et autres documents à caractère financier ou commercial avec son
numéro d’immatriculation au RCCM, sa qualité de locataire-gérant du fonds.

Toute infraction à cette disposition est punie par la loi pénale nationale. »

Dans ce cas de renvoi, on a recours aux peines prévues par la loi n°72-513 du 27 juillet 1972
relative à la location-gérance du fonds de commerce, pourtant abrogée.

Quant aux textes partiellement contraires aux actes uniformes, toutes les dispositions partielles non
contraires demeurent applicables.

- Le droit civil

Dans notre conception du droit, le droit civil constitue le droit commun qui régit les relations de
droit privé. C'est lui qui édicte les principes généraux qui président aux relations entre les individus
et qui déterminent le statut juridique des personnes.

Le droit des affaires régit également les relations de droit privé, il subit incontestablement
l’influence du droit civil, c'est-à-dire, principalement, du Code civil qui en constitue l'une des
sources.

Cependant, il faut bien en convenir, il s’agit plutôt des relations spéculatives entre les personnes.
C’est en cela que le droit commercial se caractérise et se distingue du droit civil, même si le statut
du commerçant en tant que personne physique ou morale a une influence déterminante sur son
activité.

Le droit commercial apparaît ainsi comme un droit d'exception, c'est-à-dire un ensemble de règles
particulières établies pour une certaine classe de personnes, les commerçants et les entreprenants et
une certaine catégorie d'actes, les actes de commerce.

Ainsi, pour bien comprendre les règles de droit commercial, il faut se référer aux principes
généraux du droit civil et notamment aux règles relatives aux obligations en général.

En effet, en matière de conclusion des conventions, les commerçants doivent respecter les règles de
capacité, de consentement, de licéité et de bonne moralité. Ils doivent exécuter leurs obligations,
sous peine d’engager leur responsabilité, laquelle est soumise aux règles de droit commun de la
responsabilité contractuelle ou délictuelle.

10
 B- Les sources non légales

Il s'agit des usages, de la jurisprudence et de la doctrine.

1- Les usages

Ce sont des pratiques liées à la vie des commerçants qui, en raison de leur permanence et de leur
application régulière, prennent la valeur d’une règle de droit. La CCJA l'a encore reconnu
expressément. Certes ne s’agit-il pas de règles légales.

Mais elles n'en sont pas moins obligatoires. La CCJA avait été saisie de la question suivante : une
sentence arbitrale encourt-elle l’annulation si les arbitres, ayant pour mission de statuer
exclusivement en droit sur les demandes dont ils étaient saisis, ont rendu leur décision en
application des usages du commerce ?

Elle a décidé ce qui suit : « Attendu qu’en application du règlement d'arbitrage de la Cour de
céans, en son article 17 auquel les parties avaient convenu de soumettre leur litige, l’arbitre
tiendra compte des usages du commerce dans tous les cas, c'est-à-dire même lorsque les parties ont
expressément désigné la loi devant s’appliquer au différend, qu’en l’espèce, en se référant aux
usages du commerce dont l’existence n’est pas contestée par la requérante, le tribunal arbitral a
statué en droit ainsi qu’il en avait l’obligation... »

Les usages tiennent une place importante en droit commercial, car ils interviennent aussi pour
pallier les insuffisances des différentes réglementations. La loi, elle-même, renvoie aux usages.
Ainsi, aux termes des dispositions de l'article 1873 du Code civil, « les dispositions relatives aux
sociétés de commerce ne s‘appliquent que dans les points qui n'ont rien de contraire aux lois et
usages du commerce. »

Il en va de même de l‘acte uniforme portant sur le droit commercial général qui, en matière de vente
commerciale, consacre l’usage en son article 239. En effet, aux termes des dispositions dudit
article : « Les parties sont liées par les usages auxquels elles ont consenti et par les habitudes qui se
sont établies dans leurs relations commerciales.

Sauf conventions contraires des parties, celles-ci sont réputées avoir adhéré (s'être tacitement,
référées dans le contrat de vente commerciale) aux usagés professionnels dont elles avaient
connaissance ou, auraient dû avoir connaissance, et qui, dans le commerce sont largement connus et
régulièrement observés par les parties à des contrats de même nature dans la branche d'activité
concernée (commerciale considérée). »

Il faut distinguer entre les usages de fait ou encore usages conventionnels et les usages de droit ou
encore coutume.

- L'usage conventionnel se présente, à l’origine, comme une pratique restreinte, limitée à un petit
nombre de commerçants qui se conforment toujours à la même manière d'agir lorsque les
circonstances sont identiques. Puis par imitation, les mêmes actes juridiques ou les mêmes actes
matériels vont se généraliser pour conférer à ces usages un caractère collectif. Ainsi va se
former une règle tacite qui, en s'incorporant dans des contrats de type déterminé, bénéficie à
tous ceux qui sont engagés dans des liens identiques.

11
 L'usage conventionnel à la valeur d'une règle supplétive. Il tire sa force de l'autonomie de la
volonté. Dans le silence du contrat, il convient de présumer que ceux qui avaient la possibilité
de l'écarter et qui ne l'ont pas fait sont censés l'avoir adopté ; ce par application de l'article 1160
du Code civil aux termes duquel "on doit suppléer dans le contrat les clauses qui y sont d'usage,
quoiqu'elles n'y soient pas exprimées".

Il résulte de tout ce qui précède que c’est la volonté des parties, qu'elle soit expresse ou tacite, qui
conduit à l’application de l’usage conventionnel. Tant que les parties n’y ont pas consenti, l’usage
conventionnel ne s'applique pas.

En cas de litige, il appartient à, celui qui allègue un usage conventionnel d'en établir l'existence. Par
ailleurs, le juge peut écarter l'application de l'usage en faisant état de la volonté contraire des parties
qui avaient la liberté de ne pas le respecter.

Enfin, la violation de l'usage conventionnel par le juge ne donne pas ouverture à cassation.

- L'usage de droit ou encore coutume se forme de façon identique à l'usage conventionnel, mais il
n'est pas admis par interprétation de la volonté des parties : il s'impose par lui-même comme
une norme objective. Cependant, les parties peuvent y déroger par convention. Autrement dit,
l‘absence d’expression de la volonté des parties conduit à l'application de l'usage de droit. C’est
en cela qu'il se distingue de l'usage conventionnel.

L'usage de droit permet de déroger à des dispositions impératives de droit civil. Ainsi, la solidarité
est présumée en matière commerciale contrairement aux dispositions de l'article 1202 alinéa 1 du
Code civil aux termes duquel : « La solidarité ne se présume point ; il faut qu’elle soit
expressément stipulée. » C’est un arrêt qui consacre cette présomption de solidarité : Req. 20
octobre 1920 (D. 1920 1 161) : « mais attendu, d’une part, que l’article 1202 C. civ. invoqué par le
pourvoi est sans application dans l’espèce ; qu’en effet selon un usage antérieur au code de
commerce et maintenu depuis, les tribunaux de commerce sont conduits à considérer que la
solidarité entre débiteurs se justifie par l’intérêt commun du créancier qu’il incite à contracter et
des débiteurs dont il augmente le crédit... »

La Cour d'appel d'Abidjan le rappelle dans son arrêt en date du 6 mai 2005 ainsi qu’il suit : « Les
opérations de transit, de transport et de manufacture étant des actes de commerce au sens de
l’article 3 de l’Acte uniforme portant droit commercial, l’article 1202 du Code civil n'est pas
applicable, en cette matière où la solidarité se présume...» (in répertoire quinquennal OHADA
2006-2010 T. 2 p. 11)

Il en va de même de l’anatocisme, la règle qui permet la capitalisation des intérêts dans le compte
courant alors qu'aux termes de l'article 1154 du Code civil, il faut une demande judiciaire ou une
convention spéciale. Il en est de même de la règle qui admet que la mise en demeure puisse se faire
par tous moyens, contrairement aux dispositions de l'article 1139 du Code civil.

On peut, enfin, citer la règle autorisant la réfaction du contrat par le juge contrairement à
l'article 1184 du Code civil qui édicte la résolution.

Quoique de droit ou ayant un caractère “impératif” et dérogeant à la loi civile, l'usage de droit ne
peut déroger à une loi commerciale ayant un caractère impératif.

12
Dans le cours d'une contestation, la preuve de l'usage de droit n'a pas à être rapportée par celui qui
l'invoque, car le juge doit le connaître et l'appliquer comme la loi elle-même. C'est pourquoi la
doctrine soutient, à juste titre, que la violation d'un usage de droit par le juge constitue la violation
d‘une règle de droit et qu‘en conséquence, la Cour suprême saisie de ce chef devrait casser la
décision rendue.

2- La jurisprudence

Ce sont les décisions rendues par les tribunaux ainsi que les sentences arbitrales rendues sous
l’égide de la Cour d'Arbitrage de Côte d’Ivoire dite CACI, de même que celles rendues en
application du règlement d’arbitrage de la CCJA.

Elles sont importantes, car c’est la jurisprudence commerciale qui intervient pour fixer les usages
dont le rôle est éminent dans le monde des affaires.

En doit ivoirien, les décisions rendues en matière commerciale relevaient de la compétence des
tribunaux de première instance ou de leurs sections détachées statuant en matière commerciale. Par
décision n°01/PR du 11 janvier 2012, il a été créé les tribunaux de commerce qui sont des
juridictions autonomes de premier degré.

Désormais, les contestations relatives aux actes de commerce accomplis par les commerçants à
l'occasion de leur commerce et l'ensemble de leurs contestations commerciales comportant même
un objet civil sont de la compétence des tribunaux de commerce.

Toutefois et en l’état, seul le tribunal de commerce d'Abidjan est opérationnel. Jusqu’à la mise en
place effective des autres tribunaux de commerce, les Tribunaux de droit commun conservent leur
compétence en matière commerciale.

En appel, les décisions sont rendues par les Cours d’appel et en cassation par la Cour Commune de
Justice et d’arbitrage dite CCJA.

L'application des Actes uniformes de l'OHADA, mais surtout la réforme issue du nouvel Acte
uniforme, laisse entrevoir la place prépondérante que va occuper la jurisprudence dans notre droit
commercial nouveau. En effet, comme toute disposition textuelle récente, les actes uniformes de
l'OHADA renferment des ambiguïtés, et parfois même des erreurs pour lesquelles il faut, une
décision d‘une institution autorisée.

À côté de cela, les actes uniformes vont s'appliquer dans 17 pays avec tout ce que cela peut
comporter comme divergence dans l'interprétation des textes.

C’est pour résoudre ces problèmes qu’il a été créé la Cour Commune de Justice et d'Arbitrage
(CCJA) dans le but d'harmoniser l'interprétation des textes et d'élaborer une jurisprudence commune
à tous les États partis au traité.

Ainsi, la cour, saisie par la voie du recours en cassation, se prononce sur les décisions rendues en
dernier ressort par les juridictions des États Parties dans toutes les affaires soulevant des questions
relatives à l'application des actes uniformes et de leurs règlements.

13
La Cour peut être également consultée par les États partis au traité, le Conseil des ministres de
l’OHADA sur toute question relative à l'interprétation et à l’application du traité et de ses
règlements d’application. De même, elle peut être consultée par les juridictions nationales saisies
dans le cadre d’un contentieux relatif à l’application des actes uniformes.

Dans l'application des actes uniformes, la jurisprudence et les avis, comme source du droit en
général, vont trouver toute leur expression.

3- La doctrine

Comme dans les autres disciplines juridiques, la doctrine interprète ou aide à interpréter les textes
de loi.

Avec les actes uniformes, le rôle de la doctrine sera renforcé, car, plus que par le passé, elle doit
veiller à discerner et à analyser toutes les dispositions nouvelles pour permettre, à travers sa
contribution, d'asseoir un droit commercial cohérent dans son application.

La doctrine commercialiste française pourra servir de référence puisque les actes uniformes de
l'OHADA sont largement inspirés des dispositions déjà en vigueur en France.

II- Délimitation du droit des affaires

Elle concerne le droit des affaires et le droit civil, ainsi que le droit des affaires et le droit
commercial.

A- Droit des affaires et droit civil

Le droit des affaires est un droit spécifique du fait du caractère particulier de la discipline. En
affaires, cela doit aller vite (conclusion de contrat via mail, fax). De plus la vie des affaires doit être
sécurisée bien que rapide. Il faut une certaine sécurité juridique pour éviter les catastrophes (la
nullité des sociétés par exemple ne s’opère pas de matière rétroactive). Cela permet de garantir la
sécurité des associés, salariés, clients. C'est un impératif de sécurité qui permet d'utiliser des
dérogations au droit commun.
Le droit des affaires est un droit technique, d'où le besoin d'accord de règles, d'un droit adapté à ces
exigences. C'est la raison pour laquelle le droit des affaires constitue un droit d'exception qui déroge
sur bien des points à ce droit romain que constitue le droit civil.
On connaît en droit des affaires des dérogations au droit commun sur le domaine de la preuve.

En droit des affaires, on a une liberté de la preuve. Alors qu'en droit civil, c'est différent.
C'est pareil pour ce qui relève de la solidarité.
Ces spécificités justifient des dérogations. Cependant, il ne faut pas opposer droit civil et droit des
affaires. Le socle sur lequel se construit le droit des contrats en droit des affaires reste le socle des
règles civiles.
Le caractère expansionniste du droit des affaires : il s'applique de plus en plus à des situations qui
ne relevaient pas du droit des affaires (par exemple, le droit des procédures collectives). De plus les
sociétés civiles ne se voient reconnaître la personnalité morale que du jour où elles sont inscrites au
registre du commerce et des sociétés.
Le droit des affaires et le droit civil sont donc liés et différents.
On ne peut pas opposer ces deux droits, blocs contre blocs.
14
 B- Droit des affaires et droit commercial

Il y a une incertitude chronique à la limite du droit commercial. Le critère d'ordre subjectif qui
consiste à dire que le droit commercial est le droit des commerçants et le critère d'ordre objectif qui
tend à dire que le droit commercial est le droit des actes de commerce. On n’a jamais réussi à
trancher entre ces deux critères.

L'ancien Code de commerce débutait (article 1) par une définition du commerçant et puis plus loin
on trouvait une liste des actes (articles 630 et suivants). Le nouveau code ne fait guère mieux :
l'article 1 évoque les actes de commerce. Mais il a repris la définition du commerçant également.

Aujourd'hui, on ne peut plus se fonder sur une liste limitative des actes de commerce. Car la liste
originelle date de 1807 et on va voir qu'il a fallu que la jurisprudence intervienne pour dire que telle
ou telle activité avait un caractère commercial.

Le droit économique est le droit de l'intervention de l'État dans la vie économique. Le droit de
l'entreprise sera présenté comme l'alternative au droit commercial.

Le droit des affaires est la pire des expressions à l'exception de toutes les autres. Elle a le mérite
d'être compréhensible, elle recouvre toutes les activités qui relèvent de la vie des affaires. C'est un
terme « moderne ».

Ces précisions introductives étant faites, nous allons poursuivre notre étude par les acteurs de la vie
des affaires (chapitre I), suivra ensuite le chapitre II consacré à l’exercice de activité commerciale.

15
 CHAPITRE I
LES ACTEURS DE LA VIE DES AFFAIRES

Trois catégories de personnes animent le secteur des affaires. Ce sont : les personnes physiques, le
commerçant et l’entreprenant (section I) et les personnes morales, les sociétés commerciales
(chapitre II).

Section I – Les personnes physiques : le commerçant et l’entreprenant

Le livre premier du nouvel Acte uniforme portant sur le droit commercial général détermine le
statut du commerçant et de l'entreprenant et donne dans son chapitre 1 er la « définition du
commerçant et des actes de commerce ».

Aux termes des dispositions de l’article 2 dudit Acte uniforme : « est commerçant celui qui fait de
l’accomplissement d’actes de commerce par nature sa profession ».

Cette définition est nouvelle, mais elle ne bouleverse pas les principes déjà connus. En effet, elle
précise les actes dont l'accomplissement confère la qualité de commerçant. Il s’agit, comme par le
passé, des actes de commerce par nature. Elle ne fait plus référence à la profession habituelle. Quant
aux actes de commerce, il est procédé, pour certains, à leur définition, pour d’autres, à leur
énumération.

Toujours est-il que, pour avoir la qualité de commerçant, il faut accomplir en toute autonomie,
comme par le passé, des actes de commerce par nature à titre de profession. Aucune autre condition
n'a été prescrite par la loi.

Par dérogation à la règle qui précède, il y a l’entreprenant qui peut exercer une activité
commerciale ; c’est-à-dire qui peut accomplir les actes de commerce par nature, mais qui n'acquiert
pas la qualité de commerçant tant qu'il demeure un très petit entrepreneur au plan comptable et
financier.

Paragraphe 1 : Le commerçant

Le statut de commerçant emporte un certain nombre de droits et d’obligations qui sont parfois
inconnus des simples particuliers. Il est, par conséquent, important de savoir qui est commerçant ou
plus exactement comment on accède à la profession commerciale.

À lire l’article 2 de l’acte uniforme relatif au droit commercial général, on a l’impression qu’il suffit
d’accomplir des actes de commerce pour devenir commerçant. L’examen des articles 6 et suivant
révèle pourtant que si cette condition est nécessaire, elle n’est pas suffisante. En effet, en plus des
conditions liées à l’activité, il y a les conditions liées à la personne.

16
 A- Les conditions liées à la personne

Ces conditions procèdent de deux préoccupations différentes. Il s’agit d’une part de protéger ceux
qui veulent accéder à la profession commerciale, d’autre part de protéger l’intérêt général.

1- Conditions destinées à protéger ceux qui veulent devenir commerçants

Il est nécessaire de protéger certaines personnes contre leur inexpérience ou la défaillance de leurs
facultés mentales ou corporelles. C’est ce qui explique que les rédacteurs de l’acte uniforme exigent
la capacité d’exercer le commerce.

Cette exigence conduit à exclure de la profession commerciale le mineur ordinaire qui ne peut pas
devenir commerçant, ni même accomplir des actes de commerce. Il convient d’observer que cette
exclusion ne concerne pas le mineur émancipé. Tirant toutes les conséquences de l’émancipation,
les rédacteurs de l’acte uniforme admettent la possibilité pour le mineur qui en bénéficie de devenir
un commerçant3.

Si la situation du mineur émancipé est aujourd’hui clarifiée, il n’en est pas de même de celle du
majeur incapable. Rien n’est prévu en ce qui le concerne. Il convient donc de se tourner vers les
législations nationales sur ce point. En Côte d’Ivoire, par exemple, le majeur incapable est le majeur
chez lequel il y a une perturbation des facultés mentales ou chez lequel l’altération des facultés
corporelles est telle qu’elle empêche l’expression de la volonté. Trois régimes de sauvegarde sont
prévus :

D’abord le régime de la protection de justice appliqué au majeur interné ou soigné à domicile.

Ensuite le régime de la curatelle qui s’applique au majeur qui, sans être hors état d’agir par lui
même, a besoin d’être conseillé ou contrôlé dans les actes de la vie civile ou au majeur qui, en
raison de son intempérance, de sa prodigalité ou de son oisiveté, compromet l’exécution de ses
obligations familiales ou s’expose au risque de tomber dans le besoin.

Enfin le régime de la tutelle qui s’ouvre pour le majeur dont l’altération des facultés mentales est
telle qu’il a besoin d’être représenté de manière continue dans les actes de la vie civile.

Il n’existe aucune disposition de l’acte uniforme sur la situation de la femme mariée. Cela
s’explique certainement par le fait que, dans la plupart des États signataires du Traité de
L’OHADA, la femme mariée a retrouvé sa pleine capacité civile. Il convient juste de signaler que la
femme qui ne fait que détailler le commerce de son mari n’a pas la qualité de commerçant. Mais
cette règle qui résulte de l’article 7, alinéa 2, n’est pas, à vrai dire, propre à la femme ; elle concerne
aussi le mari.

2- Conditions destinées à assainir les professions commerciales

Il existe deux conditions négatives dont le but est d’assainir la profession commerciale ; il ne faut
pas exercer une profession incompatible avec la profession commerciale ; il ne faut pas avoir fait
l’objet d’une mesure d’interdiction.

3
AUDCG, art. 7.
17
 a- L’absence d’incompatibilité

Après avoir posé comme principe qu’il n’y a pas d’incompatibilité sans texte, l’Acte Uniforme
portant sur le Droit Commercial Général prévoit que l’exercice de la profession commerciale est
incompatible avec l’exercice des professions dont la liste est fixée par l’article 9. Les professions
visées sont les suivantes :

1° Fonctionnaires et personnels des collectivités publiques et des entreprises à participation

publique.
2° Officiers ministériels et auxiliaires de la justice (avocat, huissier, commissaire priseur, agent de
change, notaire, greffier, administrateurs et liquidateurs judiciaires)
3° Expert comptable agréé et comptable agréé, commissaire aux comptes et aux apports, conseil
juridique, courtier maritime.

La liste dressée par l’article 9 n’est pas limitative. L’incompatibilité peut résulter aussi des textes
particuliers qui régissent certaines professions.

Les effets de l’incompatibilité sont prévus par l’article 8. Selon l’alinéa 4 de cet article, les actes
accomplis par une personne en situation d’incompatibilité sont valables à l’égard des tiers de bonne
foi.

Quant à l’alinéa 5 , il prévoit que les tiers peuvent s’ils le souhaitent, se prévaloir des actes
accomplis par une personne en situation d’incompatibilité, mais celle-ci ne peut s’en prévaloir.

Comme l’incompatibilité, l’interdiction est destinée à assainir les professions commerciales ;il ne
faut pas être frappé d’une telle mesure si l’on veut accéder à la profession commerciale.

b- L’absence d’interdiction

Il résulte de l’article 10 de l’Acte Uniforme que la profession commerciale ne peut être exercée par
les personnes qui ont été frappées de sanctions pour avoir été reconnues coupables de certains
agissements.

Il s’agit des personnes qui ont fait l’objet :

- d’une interdiction générale définitive ou temporaire prononcée par une juridiction de l’un
des États parties (et il n’y a pas lieu de distinguer selon que l’interdiction est prononcée
comme peine principale ou peine complémentaire) ;

- ou d’une interdiction prononcée par une juridiction professionnelle.

Il s’agit également des personnes à l’égard desquelles a été prononcée une condamnation définitive
à une peine privative de liberté pour un crime de droit commun ou à une peine d’au moins trois
mois non assortie de sursis pour une infraction en relation avec les affaires (délit contre les biens ou
délit en matière économique ou financière).

B- Les conditions liées à l’activité

À la lecture de l’article 2 de l’acte uniforme sur le droit commercial général, on se rend compte que,
pour devenir commerçant, il faut nécessairement accomplir des actes de commerce. Cela ne suffit
18
pas cependant. L’utilisation de l’expression « à titre de profession » révèle que les rédacteurs de
l’acte uniforme se réfèrent aussi au mode d’accomplissement des actes.

1- La nécessité d’accomplir des actes de commerce

L’accès à la profession commerciale est subordonné à l’accomplissement d’actes de commerce.

Puisque cette règle est énoncée à l’article 2 de l’acte uniforme, on s’attend logiquement à une
définition de l’acte de commerce dans les textes suivants. Il n’y a cependant aucune définition de
l’acte de commerce. Il y a plutôt une liste des actes de commerce dressée par les articles 3 et 4.

Traditionnellement, on distingue entre les actes qui sont commerciaux en raison de leur objet et que
l’on qualifie d’actes de commerce par nature et ceux qui sont commerciaux en raison de leur seule
forme et qu’on appelle aussi actes de commerce objectifs ou acte de commerce par la forme.

Il y a également les actes dont la commercialité résulte de la qualité de la personne qui les
accomplit. En la matière, à l’égard des commerçants, on retrouve ce qu'on appelle les actes de
commerce par accessoire.

Enfin, il y a les actes qui sont commerciaux pour l’une des parties et non-commerciaux pour l'autre
et qu'on appelle actes mixtes.

a- Les actes de commerce par nature

Il s’agit de ceux définis et prévus par l’article 3 de l’Acte uniforme relatif au droit commercial
général : « l’acte de commerce par nature est celui par lequel une personne s'entremet dans la
circulation des biens qu'elle produit ou achète, ou par lequel, elle fournit des prestations de
services avec l’intention d’en tirer un profit pécuniaire ».

De cette définition se dégagent deux critères de l'acte de commerce par nature : l’acte d'entremise
dans la circulation des biens et la fourniture de prestations de services.

Dans les deux cas, il s'agit d'en tirer un profit pécuniaire.

La définition susvisée devrait donc permettre de classer les actes de commerce par nature, telle
qu'énumérée par l’article 3 de l’acte uniforme portant sur le droit commercial général, en deux
grandes catégories. Mais cette classification, si elle est aisée pour certains actes, ne l’est pas pour
plusieurs autres.

Il en va par exemple, pour les contrats entre commerçants, de même que pour les actes, des sociétés
commerciales qui n'ont pas une nature déterminée par avance. Il peut s'agir de prestations de
services ou d'actes d’entremise dans la circulation des biens. Il sera donc retenu la catégorie des
actes de commerce par nature et en raison de leur auteur.

i- Les actes d’entremise dans la circulation des biens

On peut les classer en deux grandes catégories :

- Les actes d'entremise dans la circulation des biens achetés (l'achat en vue de la revente) ;

19
 - Les actes d’entremise dans la circulation des biens produits (les opérations de manufacture,
les industries extractives, l'édition, les spectacles publics).

ii- La fourniture des prestations de service

En la matière, il s'agit soit d'exécuter des travaux au profit de la clientèle, soit de mettre des choses à
sa disposition temporairement. On peut citer les opérations financières et assimilées, les services
matériels et les opérations d'intermédiaire.

- Les opérations financières et assimilées (les opérations de banque et de change, les

opérations de bourse, les opérations d'assurance) ;

- Les services matériels (les opérations de location de meubles, les opérations de transport, les
opérations de télécommunication) ;

- Les opérations d’intermédiation (les opérations des intermédiaires de commerce, les

opérations des autres intermédiaires, les opérations de transit).

iii- Les actes de commerce en raison de leur auteur

Il s'agit des actes accomplis par les sociétés commerciales et des contrats conclus par les
commerçants pour les besoins de leur commerce. Il peut s'agir d'acte d'entremise dans la circulation
de biens achetés ou produits ou de fourniture de services.

- Les actes effectués par les sociétés commerciales

- Les contrats entre commerçants

b- Les actes de commerce objectifs ou par la forme

Ils ont toujours le caractère commercial quel que soient l'objet et le but de l'acte, qu'ils soient faits
habituellement par un commerçant ou à titre isolé par un non-commerçant. Il s’agit de la lettre de
change ou traite, du billet à ordre, du warrant ; et des sociétés commerciales par la forme.

i- La lettre de change, le billet à ordre et le warrant

Aux termes des dispositions de l'article 4 de l'acte uniforme, « ont notamment le caractère d‘actes
de commerce, par leur forme, la lettre de change, le billet à ordre et le warrant ».

La lettre, le change est un effet de commerce par lequel une personne appelée tireur donne l'ordre à
une autre appelée tirée de payer une certaine somme d'argent à une troisième personne appelée
bénéficiaire ou encore au porteur de la lettre de change.

Le billet à ordre est un titre par lequel une personne s'engage à payer une somme déterminée à une
date déterminée à un bénéficiaire ou à l'ordre de celui-ci.

Quant au warrant, il est un billet à ordre garanti par un nantissement.

Il résulte des dispositions du texte que toute personne même non commerçante et quelle qu'en soit
la cause qui signe une lettre de change un billet à ordre ou un warrant accompli un acte de
commerce et est tenue dans les conditions du droit commercial.

20
Cette règle a pour but de faciliter la circulation de ces effets.

Toutefois, le fait de signer habituellement ces effets pour honorer des engagements ne saurait
conférer la qualité de commerçant puisque non constitutif d'une profession. Au demeurant, c’est
l'accomplissement d’actes de commerce par nature à titre de profession qui confère la qualité de
commerçant.

ii- Les sociétés commerciales par la forme

Aux termes des dispositions de l'article 6 alinéa 2 de l’acte uniforme relatif au droit des sociétés
commerciales et du regroupement d'intérêt économique, « sont commerciales à raison de leur
forme et quel que soit leur objet, les sociétés en nom collectif, les sociétés en commandite simple,
les sociétés à responsabilité limitée (SARL) et les sociétés anonymes (SA) ».

Ainsi, une société à responsabilité limitée constituée pour exploiter une entreprise agricole est
commerciale par la forme.

c- Les actes de commerce par accessoire

Ce sont des actes de nature civile qui deviennent actes de commerce — parce qu'accomplis par un
commerçant dans l'exercice et pour les besoins de sa profession. Ainsi, l'achat d'un véhicule par un
commerçant pour son usage personnel est un acte civil.

Mais si l'achat est effectué pour les besoins du commerce, il devient un acte de commerce par
accessoire, si le contrat a été conclu avec une personne dont l’activité ne consiste pas en la vente
professionnelle de véhicules. En effet, si le contrat est conclu avec un concessionnaire de ventes de
véhicules, il sera commercial.

Il était admis que cette catégorie d'actes créée par la jurisprudence avait pour fondement
l'article 632 paragraphe 6 du code de commerce aux termes duquel « la loi répute actes de
commerce, toutes obligations entre négociants, marchands et banquiers".

En proclamant cette règle, disait-on, la loi a fait implicitement application de la règle selon laquelle
l'accessoire suit le principal ; et la jurisprudence a généralisé la portée d'application de ce texte. Elle
a ainsi posé une présomption de commercialité pour tous les actes accomplis par un commerçant.

Cette analyse est encore valable et peut être déduite de l'acte uniforme dont l'article 3 dispose :
« Ont le caractère d'actes de commerce par nature notamment... les contrats entre commerçants pour
les besoins de leur commerce ».

Mais pour qu'il en soit ainsi, il faudrait remplir les conditions suivantes :

- l’auteur de l‘acte doit être un commerçant, c'est-à-dire qu'il doit accomplir des actes de
commerce par nature à titre de profession ;
- l’acte doit avoir été accompli à l’occasion et/ou pour les besoins du commerce.
Il s'agit cependant d'une présomption simple dont la preuve contraire peut être rapportée par le
commerçant. Il pourra démontrer qu'il s'agit d'un acte personnel. Celui-ci redevient, alors, civil.

Cette théorie de l'accessoire concerne aussi les actes civils. Ainsi, des actes commerciaux
deviennent civils dès lors qu'ils sont l'accessoire d'une activité principale de nature civile.
21
Ainsi, le médecin exerçant une profession libérale qui achète pour revendre à ses patients les
médicaments qu’il prescrit accomplit des actes civils par accessoire. Il en va de même de l'artisan
qui achèterait pour revendre à ses clients des accessoires nécessaires aux produits commandés par
ces derniers.

Il en va également du directeur d'établissement d'enseignement qui, tout en dispensant des cours,

achète pour les revendre, aux élèves, des fournitures scolaires.

Il accomplit des actes civils par accessoire : « L’enseignement constituant par nature, un acte civil
et une profession libérale, celui qui crée et dirige un institut d’enseignement “ dans le but de
dispenser à autrui, moyennant rémunération, une science, une formation technique, une instruction
qu’il possède personnellement, ne fait pas en principe, acte de commerce... S’il assure en même
temps aux personnes avec qui il contracte des prestations matérielles, telles que fournitures
scolaires, hébergement, nourriture, etc., caractérisant des actes de commerce, puisqu'il a procédé
dans ce but à des achats en vue de revendre, son activité prend un caractère mixte... »

Cette commercialité par accessoire se retrouve aussi bien en matière contractuelle qu’en matière
extracontractuelle.

i- Le domaine contractuel

Tous les contrats conclus par un commerçant sont commerciaux s'ils le sont pour les besoins de son
commerce. Il en est ainsi des achats, des ventes de matériel, de fonds de commerce, des contrats
d'assurance, de transport, etc. Même le contrat de travail conclu avec un salarié est commercial pour
le commerçant.

De même, le commerçant qui donne ou prend à bail un immeuble pour les besoins de son commerce
accomplit un acte de commerce.

Il s’agira d'une commercialité par accessoire si le contrat est conclu avec un non commerçant et
d’une commercialité par nature si le contrat est conclu avec un commerçant.

Au titre des garanties, le gage qui est le contrat par lequel un bien meuble est remis au créancier ou
à un tiers convenu entre les parties pour garantir le paiement d'une dette et qui est de nature civile
devient commercial s'il garantit une dette commerciale.

Quant au cautionnement, en raison de sa gratuité, il demeure civil même s'il garantit une dette
commerciale.

Il devient commercial lorsqu'il intervient à titre professionnel. Par exemple lorsqu'il est consenti par
un banquier. De même, il devient commercial lorsque la caution est personnellement intéressée à
l'affaire à l'occasion de laquelle elle est intervenue.

Quant aux actes relatifs aux rapports de famille et aux actes à titre gratuit, ils ne sont jamais
commerciaux.

22
 ii- Le domaine extracontractuel

La responsabilité délictuelle ou quasi délictuelle que peut encourir un commerçant est commerciale
lorsqu'un préjudice causé à une tierce personne l'a été à l‘occasion de l'exercice du commerce par le
commerçant lui-même, un de ses préposés ou par le fait d'une chose qu‘il a sous sa garde.

Il en va ainsi en cas de concurrence déloyale : « Le fait était fondé sur le quasi-délit de concurrence
déloyale... le fait qu’un gérant de SARL ne soit pas personnellement commerçant ne peut pas le
soustraire à la juridiction commerciale, dès lors que les faits allégués contre lui se rattachent par
un lien direct à la gestion de sa société dont il est le mandataire », d'accident de la circulation :
« les actes accomplis par un commerçant sont réputés commerciaux et par conséquent, faits pour les
besoins de son commerce, même quand il s'agit d’un quasi-délit. »

En la matière, la juridiction compétente est, en principe, la juridiction commerciale. Les questions

touchant à la preuve et à la prescription relèvent du droit commercial.

La commercialité par accessoire s'applique également aux obligations résultant des quasi-contrats 4.

d- Les actes mixtes

L'acte mixte est celui qui est commercial pour l'une des parties et civil pour l'autre. Ainsi, en est-il
de l'achat dans un magasin qui est commercial pour le vendeur et civil pour l'acheteur, non-
commerçant.

Il en est de même du contrat de travail qui est commercial pour l'employeur commerçant et civil
pour les salariés. L'intérêt que présentent les actes mixtes réside dans la détermination de leur
régime juridique : faut-il appliquer à ces actes, les règles du droit civil ou celles du droit
commercial ? La solution varie selon le domaine envisagé.

i- Le régime des actes mixtes en matière de preuve

Ce régime est fonction de la personne contre qui la preuve est faite :

— Si la preuve est faite par le non-commerçant contre le commerçant, le principe de la liberté de la

preuve en matière commerciale est admis.

En revanche si c'est le commerçant qui fait preuve contre le non-commerçant, les règles du droit
civil devront s'appliquer.

C'est-à-dire qu'il doit faire la preuve par écrit. Toutefois, « tout commencement de preuve par écrit
autorise le commerçant à prouver par tous moyens contre : un non-commerçant. »5.

ii- Le régime des actes mixtes en matière de mise en demeure

Le commerçant qui entend mettre le non-commerçant en demeure doit le faire, suivant les modes du
droit civil. Par contre le non-commerçant peut mettre le commerçant en demeure par tous moyens.

4
Cass. Civ. 5 février 1907 DP, 1, 429 ; Cass. Com. 17 avril 1967 D. 1967, 511 pour la répétition de l’indu et pour
l’obligation née de l'enrichissement sans cause : Cass. Com 21 avril 1955, bull. III, n°125.
5
AUDCG, art. 5 al. 2.
23
 iii- Le régime des actes mixtes en matière de solidarité
La solidarité ne se présume pas entre codébiteurs civils d'un commerçant. Par contre, elle se
présume entre, codébiteurs commerçants d'un créancier civil.

iv- Le régime des actes mixtes en matière de procédure judiciaire

En cas de contestation entre un commerçant et un non commerçant relativement à un acte de

commerce, c’est le tribunal de commerce qui est, en principe, compétent pour connaître du litige.
Mais le non-commerçant, lui, quand il est demandeur, a le choix entre le tribunal de commerce et
les Tribunaux de droit commun.

2- La détermination des critères généraux de l'acte de commerce

L’acte de commerce par nature ayant été défini par l’acte uniforme portant sur le droit commercial
général, peut-on dire que les critères retenus sont les seuls qui caractérisent l’acte de commerce par
nature ? Quid alors de l’acte de commerce par la forme non défini ?

Rappelons que le code du commerce au lieu de définir l'acte de commerce avait procédé par
énumération. Mais celle-ci était incomplète parce qu'elle ne visait pas tous les actes de commerce.

C’est dans ce contexte que la doctrine va chercher un critère général de l'acte de commerce compte
tenu des intérêts rattachés à cette notion. L’acte uniforme abrogé avait également procédé par
énumération sans définition de l'acte de commerce.

Avec le nouvel Acte uniforme, il y a une définition de l'acte de commerce par nature. Quant à l'acte
de commerce par la forme il y a une énumération qui n’est pas exhaustive à travers l'adverbe
"notamment".

L'acte uniforme a-t-il épuisé le débat sur la détermination d'un ou des critères de l'acte de
commerce ?

a- Les critères retenus

Deux critères sont retenus par l’Acte uniforme pour définir l’acte de commerce par nature : la
circulation des biens achetés ou produits et la fourniture des prestations de services.

Tous les deux actes sont sous-tendus par l’idée de réalisation d’un profit. On ne va donc pas en faire
un critère puisque la spéculation ne peut se détacher de la circulation des biens et de la prestation de
services.

i- Le critère de la circulation

L'acte de commerce par nature est l'acte d‘entremise dans la circulation des richesses depuis la
production jusqu'à la consommation dans le but de réaliser un profit. C'est ce que l'Acte uniforme
retient expressément.

Pour une large part, ce critère se révèle exact. Certes, il renvoie un peu trop clairement à l’idée
d'achat et de revente, mais, en l’état, même les biens produits figurent dans la définition de l’acte de
commerce par nature.

24
En conséquence, les critiques antérieures portant sur les activités agro-industrielles qui ne
répondaient pas toujours à l'idée de circulation des biens s'estompent.

ii- La fourniture des prestations de service

Les prestations de service fournies dans un but de profit ont le caractère d’acte de commerce par
nature. L'Acte uniforme en retenant les prestations de service effectuées individuellement ou dans le
cadre des activités d'une personne morale, comme étant des actes de commerce par nature utilise un
critère extensif pour appréhender le maximum d’actes et d'activités possibles.

Car à la vérité, il y a très peu d'actes qui ne rentrent pas dans le cadre des prestations de service.

iii- L’acte de commerce par détermination de la loi ?

L’acte de commerce par la forme n’a pas été défini par l’acte uniforme. Devrait-on le considérer,
qu'il s'agit là d’un acte de commerce par détermination de la loi ?

En attendant de trouver une réponse définitive à cette interrogation, on peut dire qu’il n'est pas
exclu que d'autres critères soient retenus comme le critère de l’entreprise par exemple puisque
l’énumération n’est pas exhaustive.

Mais quel est l'intérêt de la détermination de l’acte de commerce ?

b- Intérêts de la détermination de l'acte de commerce

On peut en relever 8 :

1- Faire des, actes de commerce par nature à titre de profession confère en principe la qualité de
commerçant, c'est pourquoi en la matière, la qualité exigée est plus stricte.

2- La prescription des créances commerciales est de 5 ans alors qu'elle est de 30 ans pour les
créances civiles.

En effet, aux termes des dispositions de l'article 16 de l'Acte Uniforme relatif au droit commercial
général : « Les obligations nées à l’occasion de leur commerce entre commerçants, ou entre
commerçants et non-commerçants, se prescrivent par cinq ans si elles ne sont soumises à des
prescriptions plus courtes ».

3- La mise en demeure du débiteur résulte, en matière commerciale de toute manifestation de

volonté du créancier, alors qu'en matière civile, il faut une citation en justice ou un acte
extrajudiciaire.

4- Pour les personnes physiques, les procédures collectives d’apurement du passif (règlement
préventif, redressement judiciaire et liquidation des biens) ne peuvent être déclarées qu'à l’encontre
des commerçants. Pour les personnes morales, cela concerne aussi bien les commerçants que les
personnes morales de droit privé non-commerçantes.

5- Les intérêts moratoires sont plus élevés en matière commerciale qu'en matière civile.

6- Pour certaines dettes commerciales comme celles résultant d'une lettre de change, d‘un billet à
ordre ou d'un chèque, le délai de grâce est écarté.
25
7- Dans les contrats civils, la solidarité ne se présume pas alors qu'elle se présume en matière
commerciale.

8- La preuve est libre en matière commerciale. En effet, les actes de commerce se prouvent par tous
moyens même par voie électronique à l’égard des commerçants. Même à l’égard des non-
commerçants, tout commencement de preuve par écrit autorise le commerçant à prouver par tous
moyens (article 5). Alors qu'en matière civile, il faut un écrit dès lors que l'intérêt pécuniaire de
l'affaire excède 500 F6.

Paragraphe 2 : L’entreprenant

Aux termes des dispositions de l’article 30 alinéa 1er de l’Acte uniforme portant sur le droit
commercial général, « l'entreprenant est un entrepreneur individuel, personne physique qui, sur
simple déclaration prévue dans le présent Acte uniforme, exerce une activité professionnelle civile,
commerciale, artisanale ou agricole. »

L’acte uniforme réglemente de manière spéciale le statut d’un professionnel qui était inconnu de
notre droit commercial. Les activités de ce professionnel font pourtant déjà l’objet de textes
particuliers en ce compris les Actes uniformes. Qu’est-ce qui caractérise donc ce professionnel et
quelles sont les obligations à sa charge ?

A- L’acquisition et la conservation du statut d'entreprenant

Il résulte des dispositions de l'article 30 de l’Acte uniforme portant sur le droit commercial général
que trois conditions sont à remplir pour acquérir le statut d’entreprenant : une condition personnelle,
une condition de déclaration d’activité et une condition financière et comptable.

1- La condition personnelle

L’entreprenant est un professionnel, entrepreneur individuel, personne physique. Le statut de

professionnel implique l'exercice d’une activité d'où il tire les ressources nécessaires à sa
subsistance et à celle de sa famille. En prescrivant qu’il s'agisse d’un entrepreneur individuel,
personne physique, on exclut ainsi les personnes morales de la catégorie des entreprenants.

On note ainsi que ce n’est pas l’activité exercée qui détermine le statut de l’entreprenant. Tout
professionnel, personne physique, que son activité soit civile, commerciale, artisanale ou agricole
peut prétendre au statut d’entreprenant. Il faut néanmoins satisfaire aux deux autres conditions
prescrites par l’Acte uniforme.

2- La condition de déclaration d’activité

L'entreprenant est soumis à une obligation de déclaration de son activité professionnelle. C'est une
obligation préalable à l’exercice de son activité. Ainsi en dispose l'article 62 de l'Acte uniforme
relatif au droit commercial : « l'entreprenant déclare son activité... sans frais, au greffe de la
juridiction compétente ou à l'organe compétent dans l'État Partie, dans le ressort duquel il
exerce ».
6
Art. 1341, Code civil.
26
 3- La condition financière et comptable

Aux termes des dispositions » de l'article 30 alinéa 2 de l’Acte l’uniforme portant sur le droit
commercial général, « l’entreprenant conserve son statut si le chiffre d’affaires annuel généré par
son activité pendant deux exercices successifs n’excède pas les seuils fixés dans l'Acte uniforme
portant organisation et harmonisation des comptabilités des entreprises au titre du système
minimal de trésorerie. »

En ce qui concerne les commerçants et les artisans, ce chiffre d’affaires est, aux termes des
dispositions de l'alinéa 3 de l’article 30 susvisé, d'une part, celui de leurs activités de vente de
marchandises, d’objets, de fournitures et denrées ou de fourniture de logement et d’autre part, celui
de leurs activités de prestations de services et, en ce qui concerne les agriculteurs, celui de leurs
activités de production.

Les seuils fixés par l’article 13 de l’Acte uniforme portant organisation et harmonisation des
comptabilités des entreprises sont les suivants :

- Trente (30) millions de F CFA pour les entreprises de négoce ;

- Vingt (20) millions de F CFA pour les entreprises artisanales et assimilées ;
- Dix (10) millions de FCFA pour les entreprises de services.

Pour déterminer le chiffre d’affaires de celui qui fait à la fois du négoce et fournit des services, il
faut, en application de l'article 30, alinéa 3 de l'Acte uniforme relatif au droit commercial général,
cumuler les seuils susvisés.

Il résulte de ce qui précède que ce sont les très petits entrepreneurs individuels qui peuvent avoir le
statut d'entreprenant. Ils conservent ce statut tant que les seuils susvisés n'ont pas été dépassés
pendant deux années consécutives.

Cela signifie qu’en réalité, le professionnel qui se déclare entreprenant est cru sur sa simple
déclaration et conserve le statut d’entreprenant jusqu'à la fin de deux exercices successifs. Après
quoi, il reprend son véritable statut ou conserve celui d'entreprenant.

En conclusion, on peut dire que l’entreprenant peut exercer une activité commerciale ou artisanale à
titre de profession sans acquérir la qualité de commerçant ou d'artisan tant que les conditions de
déclaration d’activité puis financière et comptable sont remplies.

B- Les obligations des entreprenants

Des obligations comptables pèsent sur l'entreprenant. Il doit les respecter tant qu'il conserve son
statut. En cas de perte de sa qualité d'entreprenant, il doit se conformer à la loi.

1- Les obligations comptables

L’entreprenant doit tenir au jour le jour un livre mentionnant chronologiquement d’une part,
l’origine et le montant de ses ressources, c’est-à-dire de ses entrées de fonds en distinguant les
règlements en espèces des autres modes de règlement, d’autre part la destination et le montant de
ses emplois, c’est-à-dire de ses dépenses.

27
Ce livre doit être conservé pendant cinq (5) ans au moins.

Si l'entreprenant exerce des activités de vente de marchandises, d’objets, de fournitures et denrées

ou de fourniture de logement, il doit outre le livre susvisé, tenir un registre, récapitulé par année,
présentant le détail des achats et précisant leur mode de règlement ainsi que les références des
pièces, justificatives qu'il doit conserver.

2- Les obligations en cas de perte du statut d’entreprenant

Lorsque l’entreprenant perd son statut suite au dépassement du seuil du chiffre d'affaires fixé par la
loi, il perd aussi le bénéfice de la législation spéciale issue de l’Acte uniforme.

Il est tenu dès le premier jour de l’année suivant celle du dépassement et avant la fin du premier
trimestre de cette année de se conformer aux textes régissant ses activités en qualité d’entrepreneur
individuel.

Ainsi s’il s’agit d'une activité commerciale, il doit se conformer aux obligations des commerçants
en procédant notamment à son immatriculation au registre du commerce et du crédit mobilier.

Section II – Les personnes morales : Les sociétés commerciales

On entend par personne morale, le groupement de personnes ou de biens ayant la personnalité

juridique et titulaire de droits et obligations. En principe, seules les personnes physiques sont dotées
de la personnalité juridique. Mais exceptionnellement, étant donné que les sociétés commerciales
sont des groupements de personnes qui poursuivent un but commun, la loi par une fiction juridique
leur a accordé cette personnalité pour leur permettre de poursuivre le but qu’elles se sont assigné.
Titulaires de cette personnalité, elles vont conclure des contrats, ester en justice…

En somme, la loi a accordé la personnalité juridique aux sociétés commerciales pour leur permettre
d’exister juridiquement en vue de la mise en œuvre de buts recherchés en leur accordant les droits
reconnus à une personne physique.

Au sens de l’article 1832 du Code Civil, la société est un contrat par lequel deux ou plusieurs
personnes conviennent de mettre quelque chose en commun, dans l’intention de partager le bénéfice
qui pourra en résulter.

De cette définition, nous retenons que la société est créée par au moins deux personnes. Cependant
cette exigence de deux personnes au moins ne sera pas le critère exclusif qui a retenu le législateur
de l’OHADA.

En sus de ce critère, l’OHADA innove en y ajoutant la capacité pour une personne de créer une
société.

Selon l’article 4 de l’acte uniforme portant sociétés commerciales et groupement d’intérêt

économique, La société commerciale est créée par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par
un contrat d’affecter à une activité des biens en numéraire ou en nature, dans le but de partager le

28
bénéfice ou de profiter de l’économie qui pourra en résulter. Les associés s’engagent à contribuer
aux pertes. Celle-ci doit être créée dans l’intérêt commun des associés.

À cette définition, l’acte uniforme innove en retenant qu’une seule personne appelée associée
unique peut créer une société commerciale. Il s’agit de la société unipersonnelle 7. Qu’elle soit
pluripersonnelle ou unipersonnelle, la société est une personne morale.

Il y a deux grands types de sociétés commerciales, nous avons les sociétés de personnes
(paragraphe 1) et les sociétés de capitaux (paragraphe 2).

Nous les présenterons dans leur constitution, la question de leur fonctionnement et de leur fin ne
sera pas traitée dans cette étude.

Paragraphe 1 : Les sociétés de personnes

Ce sont les sociétés dans lesquelles, la qualité de la personne est prise en compte. Autrement dit
n’importe qui ne peut pas entrer dans ces sociétés. On tiendra compte de la qualité des futurs
associés. L’acte uniforme a prévu 4 types de société de personnes :

- La société en nom collectif (SNC)

- La société en commandite simple (SCS)
- La société en participation
- La société de fait.

A- La société en nom collectif

L’AUSCGIE en son article 270 définit la société en nom collectif comme une société dans laquelle
tous les associés sont commerçants et répondent indéfiniment et solidairement des dettes sociales.
Société de personnes par excellence, pour y être associé, il faut avoir la qualité de commerçant. Et,
comme toute société, sa constitution est soumise à des conditions. Elles sont au nombre de trois (3).
Il s’agit des conditions de fond, de forme et des conditions spécifiques.

1- Les conditions de fond de création de la SNC

Ce sont les conditions exigées ou requises pour la formation de tout contrat. Au terme des
dispositions de l’article 1108 du Code civil, il s’agit du consentement, de la capacité, de l’objet et
de la cause. À ces conditions doit s’ajouter l’interdiction pour les époux d’être associés dans une
SNC.

a- Le consentement

Le consentement qui est la volonté des parties à adhérer à la société doit être exempt de tout vice à
savoir le dol, la violence et l’erreur. En l’espèce puisque la société en nom collectif est conclue en
considération de la personne, l’erreur sur la personne doit en principe entraîner la nullité du contrat
de formation de cette société.
7
Art. 5 AUSCGIE.
29
- La capacité

Pour être associé à la SNC, il faut avoir la qualité de commerçant. Sont donc exclus les mineurs et
les interdits, car ils ne peuvent pas avoir la qualité de commerçant.

- L’objet

L’objet de l’entreprise, c’est l’activité qu’elle souhaite entreprendre. Cette activité doit être licite,
c'est-à-dire prévue par la loi. Ex. : On ne peut pas créer une entreprise qui est liée à la production
ou à la transformation des produits interdits comme la drogue.

- La cause

Il s’agit des mobiles qui poussent les associés à entreprendre l’activité envisagée. Cette cause doit
être licite et morale.

- L’interdiction de sociétés entre époux

L’acte uniforme en son article 9 dispose que « deux époux ne peuvent être associés d’une société
dans laquelle ils seraient tenus des dettes sociales indéfiniment ou solidairement ».

Cette disposition est justifiée d’autant plus que dans cette société les associés sont tenus
solidairement et indéfiniment des dettes sociales. C’est pourquoi il leur est interdit d’être associés
dans une SNC, car cela risquerait de compromettre les intérêts du ménage.

2- Les conditions de forme

D’abord la société doit être faite par écrit, cela consiste à rédiger les statuts. Sans statut, on ne
parlera pas de société en nom collectif.

Ensuite, elle doit être immatriculée au RCCM et doit par la suite être publiée dans un journal
d’annonces légales.

3- Les conditions spécifiques

Elles sont au nombre de quatre.

- La dénomination sociale

Elle est l’appellation de la société déterminée dans les statuts. Selon l’article 272 AUSCGIE, « La
SNC est désignée par une dénomination sociale qui doit être immédiatement précédée ou suivie en
caractères lisibles des mots : société en nom collectif ou du sigle SNC ».

- Les apports

Ils peuvent être en nature, en numéraire ou en industrie. L’ensemble de ces apports forme le capital
social. L’acte uniforme n’a exigé aucun minimum.

- L’affectio societatis

30
Il traduit la volonté pour les associés de participer réellement à la vie de la société sur un pied de
stricte égalité. C’est dans les SNC qu’on appréhende vraiment "l’affectio societatis". Cela
s’explique par le fait que les commerçants, les associés sont tenus solidairement des engagements
sociaux.

De plus, la dissolution de la société sera prononcée en cas de décès, de faillite, d’interdiction ou

d’incapacité d’un des associés.

- La vocation aux bénéfices et aux pertes

Chaque associé doit profiter des bénéfices réalisés par la société. Le mode de répartition des
bénéfices est déterminé par les statuts. Les clauses en vertu desquelles un associé s’arroge la plus
grande partie des bénéfices ou s’exempte de faire face au passif sont réputées non écrites.

En somme, si les parties doivent bénéficier sur les mêmes pieds du bénéfice réalisé, ils sont tenus
indéfiniment et solidairement des dettes sociales.

B- La société en commandite simple (SCS)

Les conditions de sa formation ont trait aux parties au contrat, à la dénomination sociale, aux
apports et enfin à la vocation aux bénéfices et aux pertes. Elle doit également être publiée.

1- Les parties au contrat

Il y a d’une part les commandités qui sont des commerçants qui doivent de ce fait avoir la capacité
pour faire le commerce. D’autre part, il y a les commanditaires qui ne sont pas commerçants et qui
sont tenus des tiers en tant qu’associés.

2- La dénomination sociale

Elle peut contenir le ou les noms de l’un ou de tous les commandités. Le nom des commanditaires
ne doit pas figurer au risque de répondre indéfiniment et solidairement des dettes sociales.

3- Les apports

Le commandité peut faire un apport en industrie, en numéraire ou en nature. Quant aux

commanditaires, ils peuvent faire un apport en nature ou en numéraire. Il ne peut faire un apport en
industrie puisqu’il ne peut pas diriger la société.

4- La vocation aux bénéfices et aux pertes

Chaque associé doit profiter des bénéfices réalisés et doit supporter les pertes subies par
l’entreprise.

5- La publicité

La SCS ainsi constituée doit être publiée dans un journal d’annonce légale et immatriculée au
registre du commerce et du crédit mobilier.

31
 C- La société en participation

1- Définition

La société en participation est un mode de collaboration économique par création d’une société sans
personnalité morale et qui n’est pas non plus soumise à une publicité. Son existence est occulte
(article 854). Par conséquent, elle ne peut avoir un siège, une dénomination sociale ou un
patrimoine propre. Elle ne peut disposer de la capacité de contracter, d’ester en justice ou faire
l’objet d’une procédure collective.

L’objet de la société en participation est librement déterminé par les associés, de même que la
définition et les règles de fonctionnement. Entre associés, les relations sont régies par les règles
applicables à la SNC.

2- Direction

À l’égard des tiers, chaque associé contracte en son nom personnel. Il est de ce fait le seul engagé
pour toutes les obligations contractées.

Par contre, lorsque les associés agissent ensemble en leur qualité d’associés auprès des tiers, ils sont
tenus solidairement et indéfiniment responsables de leurs engagements.

3- La dissolution de la société

Elle peut être dissoute par les causes communes à toutes les sociétés. Elle peut intervenir à
l’initiative d’un seul associé à condition qu’elle ne soit pas prise sur la base de la mauvaise foi. En
cas d’incompréhension entre associés, la dissolution peut être prononcée. Dans ce cas, c’est une
dissolution pour juste motif.

La société en participation étant une société de personnes, le décès, l’incapacité ou l’interdiction

d’un associé entraîne de facto la dissolution de la société à moins que les statuts prévoient
autrement.

D- La société de fait

1- Définition

Une société de fait est une société dans laquelle deux ou plusieurs personnes physiques ou morales
agissent comme si elles étaient associées sans vraiment avoir constitué entre elles l’une des formes
de sociétés reconnues par l’acte uniforme (article 864).

2- Utilisation

On peut rencontrer cette société dans plusieurs cas. Il y a l’hypothèse dans laquelle une société
reconnue par l’acte uniforme a été constituée, mais sans que les formalités légales de constitution
n’aient pas été constituées.

C’est le cas aussi lorsqu’une société reconnue par l’acte uniforme a été constituée, mais n’a pas été
enregistrée au RCCM.

32
Enfin, on peut citer la situation dans laquelle une société a été constituée sans respecter l’une des
formes prévues par l’acte uniforme en son article 865.

Paragraphe 2 : Les sociétés de capitaux

On entend par société de capitaux, les sociétés dans lesquelles les actionnaires aussi appelés les
associés sont tenus des dettes sociales que corrélativement au montant de leur part sociale. Comme
société de capitaux, nous avons les sociétés anonymes (SA) et les sociétés à Responsabilité Limitée
(SARL).

A- La société anonyme (SA)

Elle est une société commerciale dans laquelle, les associés qu’on appelle actionnaires sont tenus
responsables des dettes sociales qu’à concurrence de leurs apports. Les droits d’associés sont
représentés par les actions. Avec l’innovation apportée par l’acte uniforme, une société anonyme
peut-être constituée par une ou plusieurs personnes. Pour sa constitution, un capital est imposé par
la loi. De plus certaines formalités doivent être accomplies.

1- Le capital social

Il peut se faire en numéraire et/ou en nature.

- La constitution par apport en numéraire

Elle se fait essentiellement par la souscription des actions. Celle-ci est un acte juridique par lequel
une personne s’engage à faire partie d’une société par actions en apportant une somme ou un bien
en nature d’un montant égal au nominal de ses titres. Cette souscription est assortie de conditions :

 Les conditions de la souscription

La société anonyme n’est pas une société de personnes. Les actionnaires n’ont pas la qualité de
commerçant. De ce fait, toute personne peut-être actionnaire, ainsi les incapables, les interdits et
même les époux peuvent être actionnaires dans une société anonyme.

La souscription doit se faire par signature d’un bulletin de souscription. Cette souscription doit
atteindre les 10 millions fixés pour les sociétés anonymes quand elles ne font pas appel public à
l’épargne et 100 millions quand elles font appel public à l’épargne.

 La libération des actions

Libérer une action, c’est verser la somme correspondant aux actions souscrites. Chaque souscripteur
d’action en numéraire est tenu de libérer au moins le quart de la valeur nominale quand un
souscripteur libère partiellement une action en numéraire, le reliquat doit être versé dans un délai
qui ne doit pas dépasser trois ans à partir de l’immatriculation de la société au RCCM. Les sommes
ainsi libérées sont remises aux fondateurs ou à leurs mandataires. Elles doivent être déposées en
l’étude d’un notaire ou dans une banque avec la liste des souscripteurs. Ce versement doit avoir lieu
dans un délai de huit (8) jours à compter de la réception des fonds. Un certificat de dépôt dot être
remis au déposant.

33
- Constitution avec apport en nature

La constitution de la société peut se faire aussi par apport en nature. Cet apport peut accorder à
l’apporteur des avantages particuliers.

2- L’accomplissement des formalités

Ces formalités concernent essentiellement la signature des statuts, la tenue de l’assemblée

constitutive et la publicité.

- La signature des statuts

Les statuts qui constituent le contrat de société en cas de pluralité d’associés, ou l’acte de volonté
d’une seule personne en cas d’associé unique sont rédigés par écrit qui peut être notarié ou sous
seing privé (avec des garanties d’authenticité) dans le respect des prescriptions de l’acte uniforme
relatif au droit des sociétés commerciales.

Ils sont signés par le souscripteur ou son mandataire après l’établissement de la déclaration notariée
de souscription et de versement.

- L’assemblée générale constitutive

Elle est la première grande assemblée d’actionnaires dans la vie d’une société anonyme. C’est elle
qui approuve les statuts, nomme les premiers administrateurs, accomplit les dernières formalités et
permet la constitution définitive de la société. Cette assemblée est convoquée par les fondateurs.
Elle est présidée par l’actionnaire détenant le plus grand nombre d’actions. À défaut, elle sera faite
par le doyen d’âge.

Les attributions de ladite assemblée sont prévues par les articles 408 à 410 AUSCGIE.

- Les mesures de publicité

L’insertion d’un avis ou d’un extrait des statuts dans un journal d’annonces légales, 15 jours suivant
l’immatriculation au registre du commerce et du crédit mobilier (article 261). Elle doit intervenir
dans un délai de 1 mois à partir de la constitution de la société.

Si cela n’est pas fait dans le délai de 6 mois, tout souscripteur peut obtenir, par décision du
Tribunal, que les fonds soient retirés et distribués à tous les souscripteurs.

C’est l’immatriculation qui confère à la société la personnalité juridique, par conséquent la pleine
capacité juridique.

B- La société à responsabilité limitée (SARL)

La SARL est une société de capitaux. Elle est la deuxième société de capitaux après la société
anonyme. Les associés ne sont tenus par les dettes de la société qu’à concurrence de leurs apports.
Comme toute société, sa constitution est soumise à des conditions. Il s’agit des parties à la création
de la société, de l’objet, de la dénomination et du capital social.

34
 1- Les parties à la création de la SARL

De la lecture de l’article 309, alinéa 2, il ressort que la SARL peut être constituée par une personne
physique ou morale ou plusieurs personnes physiques ou morales. La société peut être créée par un
seul associé. Elle peut être créée également par deux époux.

2- Objet et dénomination de la société

La SARL peut être constituée pour accomplir une quelconque activité. C’est dire qu’aucune
restriction n’est imposée quant à l’objet qu’elle doit entreprendre. Étant d’ailleurs une société
commerciale par la forme, elle peut entreprendre aussi des activités de nature civile et rester
toujours commerciale. Elle peut entreprendre des activités civiles, commerciales, agricoles,
industrielles…

Selon l’article 310 de l’acte uniforme, la SARL est désignée par une dénomination sociale qui doit
être immédiatement suivie ou précédée en caractère lisible des mots « société à responsabilité
limitée » ou du sigle « SARL ».

La société doit avoir un nom. Ce nom ne doit pas être identique à celui déjà utilisé par une société
immatriculée au registre du commerce et du crédit mobilier. Ce nom peut être une dénomination
sociale précédée ou suivie immédiatement en caractère visible du nom du type de société ou de son
sigle.

Ex. : "Société à responsabilité limitée KONO" ou « SARL KONO"

Ce nom peut être composé d’un ou plusieurs associés ou même anciens associés, peut être inclus
dans la dénomination sociale. Outre le nom, la société doit avoir aussi un patrimoine, un domicile,
une nationalité qui en principe est le lieu du siège social et doit avoir la capacité juridique. Ces
entités se verront appliquer l’acte OHADA que si elles sont constituées en société.

3- Le capital social

Le capital social d’une SARL doit être au moins de 1 million de FCFA. Il est divisé en parts
sociales d’un montant égal dont la valeur nominale ne peut être inférieure à 5 000F (article 311). Ce
capital est constitué par les apports en nature et en numéraire seulement. L’apport en industrie est
exclu parce que sa libération a un caractère successif. Ce qui n’est pas le cas dans cette société où la
libération des apports se fait uniquement au moment de la constitution de la société.

35
 CHAPITRE II
L’EXERCICE DE L’ACTIVITÉ COMMERCIALE

Section I - Les conditions d’exercice de la profession commerciale

Ces conditions sont relatives à l’accès à la profession commerciale, à la capacité d’exercice de

l’activité et à la moralité.

Paragraphe 1 - L’accès a la profession

L’article 2 de l’acte uniforme relative au droit commercial dispose : « est commerçant, celui qui
fait de l’accomplissent des actes de commerce par nature sa profession». De cette définition
découlent 3 conditions :
- accomplir des actes de commerce par nature ;
- accomplir ces actes à titre de profession ;
- exercer la profession à titre indépendant.
A- Accomplissement d’actes de commerce

Il s’agit des actes de commerce par nature. C’est la répétition professionnelle de ces actes de
commerce par nature qui confère la qualité de commerçant. Cette règle vaut pour les commerçants,
personne physique, car en ce qui conserve les sociétés, en l’exception de quelques-unes, elles sont
commerciales par la forme.

B- L’accomplissement d’actes de commerce à titre professionnel.

On peut accomplir les actes de commerce habituellement sans les faire professionnellement. C’est
donc à juste titre que la loi fait état de « fait de l’accomplissent des actes de commerce… sa
profession ». Aussi, la répétition habituelle doit-elle constituer véritablement une profession, c'est-
à-dire une activité suivie avec habitudes sociales qui y sont attachées, traduisant ainsi la volonté de
tirer de celle-ci tout ou partie des ressources nécessaires à l’existence.
Ainsi, quelques actes isolés ne sauraient conférer la qualité de commerçant.

C- L’exercice de la profession commerciale à titre indépendant

Pour avoir la qualité de commerçant, il faut en plus agir pour son compte, et à ses risques et péril et
en toute indépendance. L’on en déduit que ceux qui participent à une activité commerciale, mais qui
ne peuvent pas justifier d’une indépendance suffisante ne sont pas commerçants.
Les salariés d’un commerçant liés à lui par un contrat de travail ne sont pas eux-mêmes
commerçants, quel que soit leur niveau de responsabilité dans l’entreprise. Ils sont donc des
préposés qui agissent pour le compte de leur employeur. Il en ait de même des mandataires qui
agissent au nom et pour le compte d’un commerçant, ceux-ci ne sont pas commerçants, car
n’agissant pas pour leur compte. Il en va ainsi des gérants des SARL et des administrateurs des SA.
36
Toutefois, le prête-nom qui dissimule l’activité commerciale d’une personne est considéré comme
commerçant au même titre que celui pour qui il agit.

Paragraphe 2 - La capacité commerciale

A- La notion de capacité commerciale

Selon l’article 6 de l’acte uniforme OHADA relatif au droit commercial général, « nul ne peut
accomplir les actes de commerce à titre de profession, s’il n’est juridiquement capable d’exercer le
commerce ». Mais cette capacité est soumise à l’entière responsabilité de la loi interne de chaque
État. En Côte d’Ivoire, la capacité était acquise à partir de 21 ans révolus. Mais avec la modification
apportée par la réforme de 2019, la capacité est désormais acquise à dix-huit (18) ans 8. Le mineur
est incapable d'accomplir seul les actes de la vie civile9.

B- Le régime juridique

Il y a deux types d’incapacité : les incapacités de protection et la capacité commerciale de la femme

mariée.

1- Les incapacités de protection

Il y a incapacité quand la loi dispose qu’une personne n’a pas l’aptitude nécessaire à accomplir un
acte.
Ex. : l’incapacité pour les mineurs de contracter. Mais cette incapacité est dite de protection,
lorsqu’elle vise à protéger le patrimoine d’une personne qui pour cause de minorité ou de démence
n’arrive pas à apprécier au "for intime de sa conscience" la portée de l’acte qu’il veut accomplir.
C’est le cas du mineur et du majeur sous tutelle ou en curatelle.

a- Le mineur

Il est celui qui n’a pas atteint l’âge de 18 ans accomplis. Il peut être émancipé ou non émancipé.
- Le mineur non émancipé

Il est frappé d’une incapacité générale selon l’article 32 de la loi sur la minorité. À ce titre, il ne
peut accomplir un acte de commerce. Il ne peut donc avoir la qualité de commerçant.
Quid du mineur émancipé ?

- Le mineur émancipé

Conformément à l’article 7 de l’acte uniforme portant droit commercial général, le mineur s’il n’est
pas émancipé ne peut pas avoir la qualité de commerçant et ne peut non plus effectuer des actes de
commerce.
Autrement dit, le mineur s’il veut être commerçant et accomplir des actes de commerce doit être
émancipé. L’émancipation est un acte judiciaire au moyen duquel le mineur est affranchi de

8
Cf. Loi n° 20 19-572 relative à la minorité, art. 1er, JORCI n° 11 du mardi 16 juillet 2019, p. 265- 277.
9
Id., art. 32.
37
l’autorité parentale (autrefois appelée puissance paternelle) ou de la tutelle et acquiert pleinement la
capacité civile.
En sus :
- il doit avoir au moins seize (16) ans révolus10 ;
- il doit avoir une autorisation spéciale de son père ou de sa mère ou par celui qui exerce
l’autorité parentale ou par le conseil de famille11.

b- Le majeur sous tutelle

Dans cette situation, le majeur est une personne qui a plus de 18 ans, mais qui en raison de
l’altération de ses facultés mentales ou de démence ne peut discerner ce qui est bon ou mauvais.
N’étant donc pas en possession de toute sa faculté mentale, il bénéficie de la représentation ou de
l’assistance. Par conséquent, il est frappé d’une incapacité générale d’exercer corrélativement à sa
déficience mentale.

2- La capacité commerciale de la femme mariée

La femme mariée est libre d’exercer les actes de commerce. En effet, depuis la réforme de 1983,
elle n’est plus frappée par une incapacité générale d’exercice. C’est dire qu’elle n’avait plus besoin
de l’autorisation préalable de son époux pour exercer une profession.
Mieux, la modification de 2013 et la reprise par la loi de 2019, à travers l’article 57 nouveau
reconnaît à chaque époux le droit d’exercer la profession de son choix, sauf s’il est établi
judiciairement que l’exercice de cette profession est contraire à l’intérêt de la famille. En
conséquence, la femme mariée peut désormais exercer l’activité commerciale, mais à condition que
son commerce soit séparé de la profession de son mari. En conséquence, elle dispose de pouvoirs
dans la gestion de ses biens.
Pour qu’elle ait la qualité de commerçante, la femme mariée doit exercer son activité commerciale
séparément de celle de son mari si celui-ci est aussi commerçant. C’est ce que traduit l’article 7,
alinéa 2 de l’AUDCG qui dispose que le conjoint d’un commerçant n’aura la qualité de
commerçant que s’il accomplit des actes de commerce à titre de profession et séparément de ceux
de l’autre conjoint.
Cette disposition signifie que si la femme et son époux exploitent ensemble un fonds de commerce,
seul l’époux à la qualité de commerçant.
Autrement dit, la femme ne peut être qualifiée de commerçante que si elle exerce son activité
commerciale indépendamment de celle de son époux.
Quand la femme exerce une activité commerciale indépendamment de celle de son époux, elle a un
large pouvoir sur les gains et salaires réalisés. Par conséquent, ces gains et salaires sont réservés à
son administration, à sa jouissance et à sa libre disposition.

10
Id., art., 120.
11
Id., art. 125.
38
Paragraphe 3 - La morale commerciale

Elle concerne les interdictions et les incompatibilités.

A- Les incompatibilités

Il y a incompatibilité, lorsque l’exercice de certaines professions ne s’accommode pas avec la

profession commerciale. Sans doute avec l’idée de spéculation qui la caractérise. Au terme de
l’article 9 de l’acte uniforme portant droit commercial général, il y a les fonctionnaires et le
personnel des collectivités publiques, les entreprises à participation financière publique. Il y a aussi
les officiers ministériels et les auxiliaires de justice tels que les avocats, les huissiers, les
commissaires priseurs, les notaires…
Cependant, si malgré cette incompatibilité une personne acquiert la qualité de commerçant, elle doit
assumer toutes les conséquences qui en découlent. Elle peut être sanctionnée et les actes par lui
accomplis restent valables à l’égard des tiers.

B- Les interdits

L’interdiction est une sanction juridique qui frappe un commerçant et l’interdit par voie de
conséquence d’exercer toute activité commerciale. Elle peut être générale, spéciale, définitive ou
temporaire.
Il y a déchéance quand une personne est déchue de l’exercice de la profession commerciale. C’est
donc une sanction qui frappe un commerçant qui a été jugé indigne c'est-à-dire dont le défaut de
moralité a été établie. Ce sont notamment les personnes qui ont fait l’objet d’un emprisonnement
ferme d’au moins trois mois pour crime de droit commun, vol, escroquerie, abus de confiance,
infraction en matière économique et financière.

Section 2 - L’exercice proprement dit de la profession commerciale

Le commerçant, pour son activité, a besoin nécessairement d’un fonds de commerce sans lequel sa
qualité de commerçant n’a pas de sens. Mais, l’exercice de cette activité est soumis à des
obligations que le commerçant doit impérativement observer. Toutefois, le droit lui reconnaît des
droits qui lui permettent d’exercer librement.

Paragraphe 1 - Les droits et obligations du commerçant

A- Les droits du commerçant

Ces droits sont de deux ordres. Certains de ces droits sont accordés aux commerçants pour faciliter
l’exercice de leur activité. D’autres leur sont donnés pour assurer leur protection.

1- Les droits octroyés en vue de faciliter l’exercice de l’activité commerciale

Les commerçants ont la possibilité de prouver par tous moyens les opérations conclues avec leurs
pairs. Cette règle dénommée liberté de la preuve est consacrée par l’article 5 de l’AUDCG ainsi
conçu : « Les actes de commerce peuvent se prouver par tous moyens à l’égard des commerçants ».

39
Cette règle ne s’applique certes que pour les contestations à propos d’actes de commerce ; mais il
ne faut pas perdre de vue que tous les actes accomplis par un commerçant pour les besoins de son
commerce sont considérés comme des actes de commerce, ce qui est de nature à étendre
considérablement son domaine.

2- Les droits reconnus aux commerçants pour assurer leur protection

Le commerçant doit être protégé contre ses concurrents tentés de lui prendre sa clientèle en utilisant
des méthodes déloyales. Il doit aussi être protégé contre son bailleur. L’Acte Uniforme ne comporte
aucune disposition destinée à protéger le commerçant contre ses concurrents ; il comporte, en
revanche, une série de textes ayant pour but de protéger le commerçant contre son bailleur. Les
articles 91 à 102 de l’AUDCG consacrent, en effet au profit des commerçants, le droit au
renouvellement du bail commercial dont il faut préciser les conditions et la mise en œuvre.

a- Conditions d’exercice

Certaines conditions sont liées aux locaux, d’autres à la durée du bail. Les textes régissant le bail
commercial, et donc le droit au renouvellement, ne s’appliquent qu’aux baux portant sur les
immeubles rentrant dans l’une des catégories visées à l’article 69, de l’Acte Uniforme.
Il s’agit :
1- des locaux à usage commercial, industriel, artisanal ou professionnel ;
2- des locaux accessoires dépendant d’un local ou d’un immeuble à usage commercial, industriel,
artisanal ou professionnel ;
3- des terrains nus sur lesquels ont été édifiées, avant ou après la conclusion du bail, des
constructions à usage commercial, industriel, artisanal ou professionnel, si ces constructions ont été
élevées ou exploitées avec le consentement du propriétaire ou à sa connaissance.
À côté de ces conditions liées à la nature des locaux, il y a des conditions liées à la durée du bail.
L’article 123 qui accorde au preneur le droit au renouvellement du bail s’il justifie d’une
exploitation de son activité pendant une durée de deux ans, sans qu’il y ait à distinguer selon qu’il
s’agit d’un contrat à durée déterminée ou d’un contrat à durée indéterminée.

b- La mise en œuvre

L’Acte Uniforme a minutieusement réglementé les rapports des parties à l’expiration du bail.
Les articles 123 et suivants précisent les initiatives que doit prendre le locataire qui veut obtenir le
renouvellement.
Il faut à cet égard faire une distinction.
- S’il s’agit d’un bail à durée déterminée, le preneur qui a droit au renouvellement doit
introduire une demande. Celle-ci doit être faire par acte extrajudiciaire au plus tard trois
mois avant la date d’expiration du bail. À défaut de demande, le preneur est déchu de son
droit.
- S’il s’agit d’un bail à durée indéterminée, le preneur qui a reçu congé du bailleur (chaque
partie peut prendre l’initiative de la rupture en donnant congé par acte extrajudiciaire au
moins 6 mois à l’avance) peut exiger le renouvellement en notifiant au bailleur par acte

40
 extrajudiciaire, sa contestation du congé. Cette notification doit avoir lieu au plus tard à la
date d’effet du congé ; à défaut il est mis fin au bail.
Le bailleur saisi d’une demande de renouvellement a deux possibilités :
- Soit, il accepte le renouvellement. Cette acceptation peut être expresse. Elle peut aussi être
tacite : tel est le cas lorsqu’ayant reçu une demande de renouvellement d’un bail à durée
déterminée, il ne fait pas connaître sa réponse au plus tard un mois avant l’expiration du
bail.
En cas d’acceptation, qu’elle soit expresse ou tacite, la durée du nouveau bail est fixée à trois sans,
sauf convention contraire des parties.
- Soit il refuse le renouvellement. Dans ce cas, il doit payer une indemnité d’éviction. L’Acte
Uniforme prévoit que c’est seulement à défaut d’accord entre les parties sur le montant de
l’indemnité que le recours au tribunal est nécessaire. Il est tenu compte pour la
détermination du montant de l’indemnité, du montant du chiffre d’affaires, des
investissements réalisés par le preneur et de la situation géographique du local.
L’Acte Uniforme ne règle pas les conséquences du refus par le bailleur de payer l’indemnité
d’éviction.
Il cite en revanche les cas dans lesquels le bailleur n’est pas tenu de payer l’indemnité d’éviction.
Ces cas sont au nombre de trois :
- d’abord l’existence d’un motif légitime de non-renouvellement qui donne comme exemple
l’inexécution par le preneur d’une obligation substantielle ou la cessation de l’exploitation
du fonds) ;
- ensuite le projet de démolition et de reconstruction de l’immeuble comprenant les lieux
loués ;
- enfin la reprise par le bailleur des locaux d’habitation accessoires des locaux principaux
pour y loger lui-même ou y loger ses proches.
Mais même s’il n’a pas droit à une indemnité d’éviction, le preneur pourra obtenir remboursement
des coûts des aménagements et constructions qu’il a réalisés dans les locaux avec l’autorisation du
bailleur. Le montant est fixé, à défaut d’accord, par la juridiction compétente à la requête du
preneur.

B- Les obligations du commerçant

Le commerçant a plusieurs obligations : fiscales, sociales… mais trois obligations essentielles

retiendront notre attention :
- l’obligation d’immatriculation ;
- l’obligation de tenir des livres de comptes ;
- et l’obligation de loyale concurrence.

1- L’obligation d’immatriculation

L’immatriculation se fait au registre du commerce et du crédit mobilier (RCCM). Elle est

l’attribution d’un numéro identifiant au commerçant et qui correspond à son enregistrement dans un
registre ou un fichier de renseignement.

41
 a- Le lieu d’immatriculation

Dans le premier mois de l’ouverture du fonds de commerce, le commerçant à l’obligation de

s’immatriculer au registre du commerce et du crédit mobilier (RCCM) au greffe du tribunal du lieu
où il exploite son fonds de commerce. Quant aux personnes morales, notamment les sociétés
commerciales, leur immatriculation se fait dans le mois de leur constitution par les personnes
habilitées (gérants ou administrateurs) dans le RCCM du lieu de leur siège social.
Pour les succursales ou les établissements, leur immatriculation a lieu dans le mois de leur
ouverture, si les commerçants ou les sociétés mères qui les ont ouverts ne sont pas immatriculés en
Cote d’Ivoire.

b- L’organisation du RCCM

Le registre du commerce et du crédit mobilier comprend :

Les registres locaux, le fichier national et le fichier régional.

i- Les registres locaux

Ils sont tenus dans la localité où a lieu l’activité commerciale. Autrement dit, ce sont les registres
tenus dans le ressort de chaque tribunal de première instance ou de chaque section de tribunal. Ces
registres sont tenus par le greffier sous le contrôle du président du tribunal ou du juge de section.

ii- Le fichier national

Il centralise les informations contenues dans chaque registre du commerce et du crédit mobilier.
Son rôle est d’éviter qu’un commerçant se fasse une double immatriculation dans l’intention de
frauder simplement lorsqu’il est par exemple sous le coup d’une déchéance ou encore d’une
interdiction.

iii- Le fichier régional

Il est tenu à la Cour Commune de Justice et d’Arbitrage (CCJA) à Abidjan. Il vise à centraliser les
informations contenues dans chaque fichier national.

c- Les effets de l’immatriculation

L’immatriculation fait présumer la qualité de commerçant. De plus, les faits et actes inscrits dans le
RCCM sont opposables aux tiers. Cependant la non-immatriculation peut donner lieu à des
sanctions.

- La présomption de la qualité de commerçant

De la lecture de l’article 59 de l’acte uniforme portant droit commercial général ; toute personne
immatriculée au registre du commerce et du crédit mobilier est présumée, sauf preuve contraire
avoir la qualité de commerçant….
C’est donc dire que toute personne immatriculée est présumée commerçante, mais cette
présomption est simple. Elle n’est pas absolue.

42
Elle est susceptible de preuve contraire.

- L’opposabilité des mentions du RCCM

Il n’y a que les mentions portées au RCCM qui sont opposables aux tiers et aux administrations.
C’est ce qui ressort de la lecture de l’article 42 de l’acte uniforme relatif au droit commercial
général. Cependant les faits et actes non mentionnés sont opposables au tiers de mauvaise foi. On
dit qu’un tiers est de mauvaise foi lorsqu’en entrant en relation avec le commerçant, il avait
connaissance que ces faits ne sont pas inscrits, mais il en a quand même fait usage.

- Les sanctions de l’immatriculation

N’étant pas inscrit, le commerçant ne peut se prévaloir de la qualité de commerçant. Il perd par
conséquent tous les privilèges liés à la qualité de commerçant. Mais il ne peut s’exonérer ou se
soustraire des obligations de commerçants. Il est un commerçant de fait.

2- L’obligation de tenir les livres comptables

Il est obligatoire pour le commerçant de tenir certains livres pour le besoin de son activité
commerciale, mais surtout pour des considérations d’intérêt général (la régularité de certaines
opérations surtout en cas de liquidation judiciaire ; les impôts, car, par eux, on peut facilement
contrôler les chiffres d’affaires du commerçant).
Parmi ces livres, certains sont facultatifs et d’autres obligatoires.

a- Les livres facultatifs

Le livre de caisse : qui enregistre tous les paiements effectués ou reçus.

Le livre des effets : qui enregistre les effets de commerce à recevoir ou à payer à terme.
Le livre brouillard ou main courante : qui enregistre sur le champ toutes les opérations.
b- Les livres obligatoires

Ils sont au nombre de trois : le livre journal, le livre inventaire et le grand livre.
Le livre journal : Il enregistre au quotidien les opérations de l’entreprise.
Le livre inventaire : qui est un relevé descriptif des éléments actifs et passifs pour établir le bilan et
le compte de résultat de l’entreprise.
Le grand livre : qui enregistre les opérations par compte de clients et de fournisseurs.
La tenue de ces livres doit se faire conformément aux dispositions de l’acte portant organisation et
harmonisant des comptabilités des entreprises. Ils doivent contenir le numéro d’immatriculation du
commerçant et doivent être côtés et paraphés par le magistrat compétent. Ils doivent être tenus
chronologiquement sans blanc ni altération d’aucune sorte.

c- Les sanctions de la tenue des livres de commerce

Lorsqu’ils sont mal tenus ou irrégulièrement tenus, ils ne peuvent être produits en justice encore
moins profité à ceux qui les tiennent. Néanmoins, ils peuvent servir de témoins pour les fautes
contre le commerçant. D’ailleurs un livre irrégulièrement tenu constitue une infraction à la loi
pénale spéciale. L’auteur ou le commerçant peut-être sanctionné : emprisonnement et amende.
43
 3- L’obligation de loyale concurrence

La concurrence est l’apanage des entreprises dans une économie libérale. Mais celle-ci doit se faire
de manière saine, car quiconque commet une concurrence déloyale peut-être sanctionnée.

a- Les actes de concurrence déloyale

Ces actes sont énumérés par l’Accord de Bangui du 2 mars 1977 relatif à l’organisation africaine de
la propriété intellectuelle en son article premier. Il y a :
Les actes ou pratiques qui créent la confusion avec l’entreprise ou les activités d’autrui : Ex :
l’atteinte au nom commercial
Les actes ou pratiques portant atteinte à l’image de marque ou à la réputation du commerçant.
Ex. : le dénigrement d’un commerçant et de ses activités pour le discréditer.
Les actes visant à tromper le public : Ex : contrefaçon de produits.

Désorganisation interne de l’entreprise concurrente et du marché.

Ex. : l’incitation à la grève du personnel de l’entreprise concurrente ou du débauchage.

La divulgation d’informations confidentielles comme l’espionnage ou la publication des
procédés de fabrication d’une entreprise.
La victime d’une concurrence déloyale peut engager sa responsabilité délictuelle en application de
l’article 1382 du Code civil de l’auteur des actes et pratiques déloyaux au regard de l’existence de
trois conditions cumulatives que sont : la faute, le préjudice et le lien de causalité.

b- La protection conventionnelle contre la concurrence

La libre concurrence a été instituée en Côte d’Ivoire ; toutes les parties conventionnellement
peuvent éviter de se faire concurrence. Elles ont recours aux conventions d’exclusivité.
Les clauses de non-concurrence : elles sont le plus souvent insérées dans un contrat de travail et
s’appliquent pendant et après le contrat de travail. Concrètement, elles consistent pour un
employeur d’interdire pendant l’exécution du contrat de travail ou à son expiration un employé
d’offrir son service à une entreprise concurrente ou de ne pas ouvrir une entreprise concurrente.
Si ces clauses sont valables au cours du contrat de travail, à l’expiration de celui-ci, elles sont nulles
de plein droit.
Les clauses de non-rétablissement. Elles concernent les contrats de vente ou de location-gérance. En
fait, elles sont les garanties du fait personnel du vendeur d’un fonds de commerce. Elles consistent
pour le vendeur d’un fonds de commerce d’interdire personnellement ou par prêt non d’exercer un
commerce identique à celui qu’il exerce.
Les conventions d’exclusivité. Ce sont les cas dans lesquels un fournisseur, un revendeur ou un
fabricant décide par un contrat soit de se ravitailler, ou soit de distribuer exclusivement certains
produits.
C’est le cas d’un commerçant ou d’un industriel qui s’engage à s’approvisionner exclusivement
chez un fabricant. Dans l’industrie de la brasserie, ce contrat prend l’appellation de contrat de bière.
Le débitant de boissons s’engage à s’approvisionner exclusivement chez un brasseur. Ces contrats
ne sont valables que lorsqu’ils sont limités dans le temps et dans l’espace.
Parallèlement, un producteur ou un fabricant peut réserver à un client, l’exclusivité de sa
production. Mais deux conditions sont exigées :
44
Le concédant doit s’engager à ne pas vendre ses produits à un potentiel concurrent du
concessionnaire et doit éviter toute autre concession sur son marché.
Le concessionnaire quant à lui doit s’engager à ne commercialiser que les produits objets de la
concession.

Paragraphe 2 - Le fonds de commerce

Il s’agira pour nous de définir la notion de fonds de commerce et de connaître ses éléments
constitutifs.

A- La notion de fonds de commerce

Il s’agira de donner la définition et la nature juridique du fonds de commerce.

1- La définition du fonds de commerce

Au regard de l’alinéa 1er de l’article 103 de l’acte uniforme portant droit commercial général, le
fonds de commerce est constitué par un ensemble de moyens qui permet au commerçant d’attirer et
de conserver une clientèle. Ces moyens sont de différentes sortes : biens mobiliers, corporels et
incorporels.

2- La nature juridique du fonds de commerce

Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel, d’abord, il ne porte que sur les biens
mobiliers. Ensuite, il est un droit de propriété qui en réalité est un droit de clientèle.
De plus, il constitue une universalité, c'est-à-dire un ensemble de droits ou d’obligations qui forme
une unité juridique soumise à un régime juridique distinct du régime applicable aux éléments qui le
composent. C’est pourquoi il peut faire l’objet de conventions différentes de celles qui portent sur
chaque élément qui le compose.
Enfin, élément du patrimoine, le fonds de commerce a pour substratum la clientèle. Car l’on ne
saurait exercer une activité commerciale sans une part de marché, sans une clientèle.

B- La composition du fonds de commerce.

Le fonds est composé des éléments principaux et des éléments secondaires.

1- Les éléments principaux du fonds de commerce

Désignés sous le nom de fonds commercial au terme de l’article 136 de l’acte uniforme portant droit
commercial général, ces éléments principaux sont : la clientèle, l’enseigne ou le nom commercial.

a- La clientèle

Elle est constituée par l’ensemble des clients. C'est-à-dire les personnes qui achètent ou qui
consomment le produit d’un commerçant donné.
Elle peut être captive quand certaines personnes sont liées au commerçant par un contrat
d’approvisionnement. Elle peut être aussi non captive lorsque certaines personnes s’adressent au
commerçant de façon habituelle.
45
À cette clientèle, on peut ajouter l’achalandage, c'est-à-dire, les clients de passage qui
s’approvisionnent de façon occasionnelle chez un commerçant eu égard à la situation géographique
favorable de son activité.

b- L’enseigne ou le nom commercial

Le nom commercial est l’appellation sous laquelle le commerçant exploite son fonds de commerce.
Il peut être le nom du commerçant en tant que personne physique, ou d’un nom de fantaisie.
L’enseigne est l’élément d’individualisation du fonds et un moyen de ralliement de la clientèle.

2- Les éléments secondaires du fonds de commerce

Il y a d’une part les éléments corporels et d’autre part les éléments incorporels

a- Les éléments corporels

Ce sont des meubles qui servent à l’exploitation : le matériel, le mobilier, les installations, les
aménagements, l’outillage…
Il y a aussi les marchandises (matières premières, produits finis ou semi-finis).

b- Les éléments incorporels

Ils sont au nombre de trois : le droit au bail, les licences d’exploitation et les droits de propriété
industrielle et commerciale.

i- Le droit au bail

Le bail peut être destiné à un usage commercial, industriel, artisanal ou professionnel. En sus, il
peut porter sur les terrains nus sur lesquels seront édifiées, avant ou après la conclusion du bail, des
constructions à usage professionnel, industriel, artisanal ou commercial12.
Le bail peut être conclu pour une durée déterminée ou indéterminée, il peut être écrit ou verbal.
Cependant, s’il n’est pas fait par écrit, il est réputé d’être consenti à durée indéterminée.
À durée déterminée, il peut être renouvelé aux conditions suivantes :
- Le bail doit avoir été consenti pour une durée de 2 ans au moins13
- Le locataire doit adresser au bailleur, une demande de renouvellement par acte extrajudiciaire,
3 mois avant l’expiration du bail en cours14.

Par ailleurs, s’il est bon de rappeler que la vente des locaux par le propriétaire ne met pas fin au
contrat de bail. À l’acquéreur doit maintenir les contrats liés au local par lui acquit. Cependant, le
bailleur peut refuser le renouvellement du bail. Ce refus peut se justifier pour deux motifs. Le motif
grave et le motif légitime. C’est le cas si le locataire ne paye pas le loyer ou encore s’il modifie
l’objet social.
Il y a aussi le cas ou l’immeuble en raison de son délabrement présente un danger pour les
occupants et qu’il apparaît nécessaire d’entreprendre des travaux de rénovation. Mais dans ce cas, à
la fin des travaux le locataire doit reprendre le bail par priorité.
12
Art. 101 AUDCG.
13
Art. 123 AUDCG.
14
Id.. 124.
46
Aussi le bail peut-il prendre fin par le fait personnel du bailleur s’il veut habiter lui-même le local,
objet de bail ou faire habiter certains membres de sa famille.
En dehors de ces conditions, le bailleur qui veut s’opposer au droit au renouvellement du bail à
durée déterminée ou indéterminée doit donner au locataire une indemnité, le bailleur qui entend
refuser le renouvellement du bail doit 6 mois avant la date prévenir le locataire son intention de
reprendre le local.

ii- Les licences d’exploitation

Ce sont des titres, en vertu desquels, une personne à l’autorisation d’exercer une activité
économique ou commerciale. Certaines professions sont soumises à ces titres.
Ex. : Professions pharmaceutiques, transport.

iii- Les droits de la propriété industrielle et commerciale

Ce sont les brevets d’invention, les marques de fabrique et de commerce, les dessus et les
modèles…
Ces droits sont accordés à l’auteur d’une invention pour garantir la propriété exclusive et le droit
d’exploitation pour une période déterminée. Ces droits peuvent être cédés.

47