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De Las Sociedades - Parte General
De Las Sociedades - Parte General
El Concepto de Sociedad.
En un sentido amplio por sociedad se entiende a todo grupo de personas que se unen
con un fin cualquiera. Ello incluye a las sociedades de beneficencia, literarias, etc.
Esto en general puede decirse que es la diferencia que existe entre lo que en derecho se
conoce como una sociedad y una asociación; esta última no necesariamente lleva
consigo un fin de lucro.
“La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner
algo en común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados.”
De la lectura del Art. 2053 en concordancia con el Art. 2055 del Código Civil resultan
los elementos distintivos del contrato de sociedad:
Es por ello que por regla general cuando la totalidad de los derechos sociales de
una sociedad cualquiera son concentrados en manos de una sola persona debe
producirse la disolución de la referida sociedad.
Excepciones:
Art. 2055: No hay sociedad si cada uno de los socios no pone alguna
cosa en común, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria,
servicio o trabajo apreciable en dinero.
A los socios les une un afán lucrativo, obtener beneficios, y todos los socios deben
participar de tales beneficios.
Art. 2053 “…..con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan….”
La cuota de participación en los beneficios es estipulada libremente por los socios; pero
no existiendo tal estipulación tanto el Código Civil como el Código de Comercio la
suplen.
Art. 2069 Código Civil: “Si uno de los socios contribuyere solamente
con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere estipulación que
determine su cuota en los beneficios sociales se fijará esta cuota en
caso necesario por el juez…..”
Este requisito no está establecido expresamente en la Ley, los Art. 2053 y 2055 no se
refieren a ellos, sino que debe derivarse de otras disposiciones (2068 – 2069 CC – 382-
383 CdeC).
Punto importante a tratar es cómo los socios contribuyen a las pérdidas. La sociedad en
sí forma una persona jurídica, por lo tanto tiene su patrimonio propio y ese patrimonio
es el que sirve al derecho de prenda general de los acreedores (Art. 2465 CC).
Históricamente las sociedades nacieron como sociedades colectivas, que por lo demás
constituyen la legislación supletoria en materia de sociedades, estas sociedades tienen
una particularidad importante, los socios responden de las obligaciones sociales, aún
cuando la sociedad es una persona jurídica independiente, con patrimonio propio y con
obligaciones propias, separados del patrimonio y obligaciones personales de los socios,
los acreedores sociales encuentran extendido su derecho de prenda general al
patrimonio de los socios.
Las dos disposiciones hacen responsables a los socios de las obligaciones sociales. Pero
se establece una diferencia fundamental entre sociedades civiles y mercantiles, en
materia civil esta responsabilidad es a prorrata, en materia mercantil es solidaria.
¿La solidaridad en materia mercantil es sólo entre los socios o también de los socios con
respecto a la sociedad?
Luego fueron surgiendo las sociedades con responsabilidad limitada de los socios, lo
que significa que los socios limitan su responsabilidad y no se hacen personalmente
responsables de las obligaciones sociales.
Sociedad anónima.
Sociedad de responsabilidad limitada.
Sociedad en comandita ¿???
Empresa individual de responsabilidad limitada.
En estas sociedades se dice que los socios son responsables sólo hasta la concurrencia
de sus respectivos aportes (Art. 2 Ley 3.918 sobre sociedades de responsabilidad
limitada). Esto no significa que deben responder con una cantidad igual a la que han
aportado a la sociedad, sino que lo que arriesgan es lo que han aportado a la sociedad.
(e) Animo de Formar sociedad, Affectio Societatis
Este es un requisito que no está establecido en la Ley, pero que se deduce de un análisis
coherente de nuestro derecho. La sociedad es un contrato que acarrea consecuencias
futuras, y que en muchos casos parece mezclarse con otros contratos de los cuales no
habría como diferenciarlos si no existiera la intención precisa de las partes de formar
sociedad.
Un ejemplo que deja claro este requisito es el del empleado que tiene un régimen de
honorarios basado en una participación en la utilidad. Sin la concurrencia de este
requisito del Affectio Societatis podría perfectamente argumentarse que el empleado es
socio del patrón: el patrón aporta el capital, el empleado el trabajo y se reparten los
beneficios.
Veamos dos aspectos en los cuales la concurrencia de este requisito hace una diferencia
radical:
Contribución a las pérdidas: Vimos recién que los socios de una sociedad
colectiva responden, ya sea solidariamente o a prorrata, de las obligaciones
sociales. Si no analizamos el affectio societatis podría entenderse que el
empleado es responsable de las obligaciones de la sociedad.
Art. 2059 Código Civil. Son sociedades comerciales las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades
civiles.
Importancia:
Sociedad colectiva.
Sociedad anónima
Sociedad en comandita.
La Personalidad Jurídica.
“La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados.”
a) Separación de patrimonios.
Es la llamada teoría ultra vires, nacida del derecho inglés, según ella una persona
jurídica puede obrar en todo cuanto sea necesario para la consecución de su fin;
como consecuencia de ello esta teoría priva de todo efecto al acto celebrado
excediendo o contraviniendo los fines de la persona jurídica específica.
Está recogido en el Art. 352 No. 5 del Código de Comercio, que establece como
mención esencial de la escritura social el objeto, las negociaciones sobre que
deba versar el giro de la sociedad.
Art. 549 CC: “Lo que pertenece a una corporación no pertenece en todo ni en
parte a ninguno de los individuos que la componen; y recíprocamente, las deudas
de una corporación no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o en parte,
a ninguno de los individuos que componen la corporación, ni dan acción sobre
los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporación.”
Art. 2096 CC: “Los acreedores de un socio no tienen acciones sobre los bienes
sociales, sino por hipoteca anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior,
cuando el aporte del inmueble no conste por inscripción en el competente
registro……”.
La verdad es que esto hay que analizarlo con muchísimo cuidado, puesto que la
separación patrimonial y el consecuente acatamiento del riesgo es algo generalmente
perseguido por quienes constituyen sociedades para enfrentar un negocio, y así está
consagrado por nuestra legislación, en el hecho no tiene nada de malo.
Es por ello que, a lo menos en materia de legislación chilena el tema debe analizarse
mucho más restrictivamente, el test que debe aplicarse es el siguiente:
a) Burla a la Ley.
Ej. Existen bienes raíces que por su localización estratégica no pueden ser
adquiridos por extranjeros. Si los extranjeros forman una sociedad inmobiliaria
en Chile y ésta adquiere el inmueble respectivo se estaría burlando la ley.
b) Burla al contrato.
Esto puede ser de mucha aplicación práctica. Es muy común estipular en los
contratos obligaciones de no hacer por parte de los contratantes, es lo que se
llama los covenants negativos; si uno de los contratantes está obligado por dicha
estipulación podría formar una persona jurídica independiente y realizar el acto
prohibido a través de ella.
Las dos causales anteriores son bastante claras; pero pueden haber casos que no
se encuentran claramente dentro de ellas, pero que son igualmente reprochables,
y como tales no pueden pasar impunes frente a nuestro derecho.
En nuestra opinión, tanto la holding como sus filiales forman un solo contratante
para los efectos de este negocio y por lo tanto la excepción de contrato no
cumplido se estaría aplicando con respecto a todos ellos. De lo contrario
estaríamos frente a un claro abuso de la forma de la personalidad jurídica.
Nosotros vamos más allá, y creemos que nuestro ordenamiento jurídico no ha dejado
esta institución solamente a nivel de doctrina, y que perfectamente puede perseguirse la
nulidad aboluta del acto constitutivo de la personalidad jurídica en virtud de la
existencia de causa ilícita (Art. 1.682 Código Civil).
Sociedad Comunidad
Es un contrato Es un hecho
Es un hecho buscado y estable Es un hecho no deseado y transitorio
Se puede establecer por cualquier plazo La indivisión no puede durar más de cinco
años (1.317 CC)
Es persona jurídica No hay personalidad jurídica
No puede caer sobre universalidades 2056 Se permite sobre universalidades
CC (comunidad hereditaria)
En general se administra por mayoría Se administra por unanimidad
Sociedad colectiva.
Sociedad anónima.
Sociedad en comandita.
Las definiciones, aunque incompletas, están establecidas en el Art. 2.061 del Código
Civil.
(a) Colectiva:
Art. 2061. “aquella en que todos los socios administran por si o por un
mandatario elegido de común acuerdo.”
(b) En comandita.
Art. 2.061 Código Civil: “aquella en que uno o más de los socios se obligan
solamente hasta la concurrencia de sus aportes.”
Afortunadamente el Art. 470 del Código de Comercio fue bastante más feliz en
su definición: “es la que se celebra entre una o más personas que prometen llevar
a la caja social un determinado aporte y una o más personas que se obligan a
administrar exclusivamente la sociedad por si o por sus delegados y en su
nombre particular.”
Por lo tanto la sociedad en comandita tiene dos clases de socios: los socios
comanditarios que son aquellos que prometen llevar a la caja social un
determinado aportes; y los socios gestores que son aquellos que administran la
sociedad.
Creada por la Ley No. 3.918 en el año 1923. A grandes rasgos no es otra cosa
que una sociedad colectiva con responsabilidad limitada de los socios; los socios
no son responsables de las obligaciones sociales, únicamente arriesgan el aporte
que introdujeron a la sociedad.
Responsabilidad Son La responsabilidad a) Socios Los accionistas Los El titular responde con
de los Socios responsables de personal de los socios comanditarios sólo son accionistas su patrimonio sólo del
las obligaciones quedará limitada a sus sólo responden responsables sólo son pago efectivo del
sociales: aportes o a la suma que a hasta la por sus responsables aporte que se hubiere
más de éstos se indique. concurrencia de respectivos por sus comprometido a
a) Civil: A sus aportes aportes. respectivos realizar.
prorrata. Art. Art. 1 y 2 Ley No. 3.918. prometidos o aportes.
2095 CC. entregados; Art. 2.061 Art. 8 Ley 19.857.
Código Civil.
b) Mercantil. b) Socios Art. 1 Ley No.
Solidariamente. gestores son 18.046 sobre
Art. 370 CdeC. indefinida y Sociedades
solidariamente Anónimas.
responsables de
las obligaciones
y pérdidas de la
sociedad.
El socio
comanditario
responde como
socio gestor en
dos casos: (i)
cuando tolera la
inserción de su
nombre en la
razón social
(Art. 477); y (ii)
cuando se
inmiscuye en la
administración
de la sociedad
(Art. 485).
Nombre Fórmula Nombre de uno o más de a) Simple: El No hay No hay Nombre y apellido del
enunciativa de los socios o referencia al nombre del restricción, restricción, constituyente, sumado
los nombres de objeto social, más la socio gestor o de debe agregarse debe a las actividades
todos los socios palabra limitada. uno o más de los las palabras agregarse las económicas que
o de algunos de socios gestores, sociedad palabras constituyen su objeto o
ellos, con la Si no se incluye la palabra más la palabra y anónima o la sociedad por giro, más las palabras
agregación de limitada todos los socios Compañía sigla SA. acciones o la empresa individual de
las palabras y serán solidariamente sigla SpA. responsabilidad
Compañía. responsables de las El socio Art. 8 Ley limitada o la sigla
obligaciones sociales. comanditario no 18.046. EIRL.
Art. 365 Art. 4 Ley No. 3.918. puede ser
Código de incluido en la Si el nombre Art. 4 letra b) Ley
Comercio. Se aplica en este caso la razón social. de la sociedad 19.857.
quiebra consecuencial?. es idéntico o
No. Art. 51 de la Ley de Art. 476 Código semejante a
Quiebras sólo se refiere a de Comercio. otra ya
la sociedad colectiva o en existente esta
comandita, sería el mismo b) Por Acciones: última tendrá
principio pero si Se aplica la derecho a
aplicamos la separación misma norma, demandar su
de personalidad jurídica la normalmente se modificación
quiebra sólo se aplica a la le agrega la sigla en juicio
persona jurídica que está CPA. sumario.
afecta a su causal y en la
quiebra consecuencial se
aplica la excepción
estricta.
Constitución del Se divide en Se aplica la norma de las Respecto de los El titular tiene El titular tiene No se permite el aporte
Capital derechos sociedades colectivas. socios gestores, acciones, a acciones, a de trabajo.
sociales. éstos diferencia de diferencia de
únicamente derechos derechos Art. 4 letra c) Ley
Puede ser aportan su sociales sociales 19.857.
objeto de aporte gestión a la existentes en existentes en
dinero, bienes sociedad. las sociedades las sociedades
muebles o de personas. de personas.
inmuebles, o la Respecto de los
mera industria. comanditarios Se prohíbe el Se prohíbe el
Art. 376. estos no pueden aporte de aporte de
aportar su trabajo o trabajo o
Ojo, socio capacidad, industria. industria.
industrial no crédito o
tiene derecho industria Art. 13 Ley
sobre el capital, personal. No. 18.046.
sino que
únicamente a Art. 478 Código
recibir de Comercio.
dividendos en
la proporción
convenida. Art.
383 Código de
Comercio,
2.069 Código
Civil.
Cesibilidad de Los socios no Los socios no pueden a) Socios Por definición Por definición Puede hacerse, pero
los derechos pueden ceder ceder sus derechos comanditarios los socios son los socios son implicaría una reforma
sociales sus derechos sociales sin el son libres para libres para libres para estatutaria, en relación
sociales sin el consentimiento de la ceder sus ceder y ceder y al nombre.
consentimiento unanimidad de sus derechos transferir sus transferir sus
de la consocios. 2088 CC, 404 sociales, acciones. Se acciones. Se Art. 4 Letra b).
unanimidad de No. 3 CdeC. especialmente pueden pueden
sus consocios. en las por establecer establecer En el hecho se estaría
2088 CC, 404 acciones. limitaciones a limitaciones a frente a otra empresa.
No. 3 CdeC. través de través de
b) Socios pactos de pactos de
gestores, se accionistas. accionistas.
aplican las
normas de las Art. 14 Ley
sociedades de No. 18.046
personas.
Es Es
Posibilidad de Es posible, pero Se aplica la norma de la Respecto de los perfectamente perfectamente Se aplicaría norma de
prendar los la ejecución no sociedad colectiva. socios posible y debe posible y debe la colectiva.
derechos puede recaer comanditarios es tomarse nota tomarse nota
sociales sobre los posible prendar del gravamen del gravamen o
derechos y ejecutar los en el Registro en el Registro
sociales, sino derechos de Accionistas. de Accionistas Implicaría cambio
solicitar la sociales. Art. estatutario.
retención de la 482 Código de Art. 13 Ley
parte de interés Comercio. 18.046. En el hecho se estaría
que el socio frente a otra empresa.
tuviere en la Respecto de los
sociedad para gestores se
solicitarla al aplicarían las
momento de la normas de las
división. sociedades
colectivas.
Art. 380
Código de
Comercio.
Administración Administran Administran todos los Corresponde de La Corresponde Corresponde al titular
todos los socios, por si o por derecho a los administración al Directorio a de la empresa, quien
socios, por si o delegados. socios gestores. corresponde a menos que por podrá designar un
por delegado. El socio un directorio estatutos se gerente general.
Art. 2061 Código Civil. comanditario compuesto por establezca un
Art. 2061 que se miembros régimen Art. 9 Ley 19.857.
Código Civil. Art. 385 Código de inmiscuye en la esencialmente distinto.
Comercio. administración revocables. La
Art. 385 de la sociedad administración
Código de Art. 4 Ley No. 3.918. pasa a responder es
Comercio. solidariamente independiente
de las de la
obligaciones de propiedad.
ésta.
Art. 2061
Art. 470 y 484 Código Civil.
Código de
Comercio.
Art. 1 Ley No.
18.046.
Art. 31 Ley
No. 18.046.
2) Se aceptará 2) No existe
como gasto limitación en
necesario el cuanto al
sueldo patronal sueldo
hasta las 60 UF. patronal. Un
accionista
puede ser
gerente
remunerado
sin
limitaciones.
5) Cálculo del
mayor valor.
Acciones de
sociedades
anónimas
abiertas con
presencia
bursátil en
bolsa de
valores con
posterioridad
al 19 de Abril
de 2001
quedan exentas
de impuestos
siempre que se
enajenen en
bolsas de
valores.