Professional Documents
Culture Documents
Guia de Investigación Lavado de Activos
Guia de Investigación Lavado de Activos
INDICE
INTRODUCCIÓN .................................................................................................................. 3
1. CONSIDERACIONES PREVIAS................................................................................ 4
2
INTRODUCCIÓN
Desde el inicio de la reforma procesal penal en el país, hemos podido advertir cómo de
forma sistemática y progresiva se han iniciado y judicializado cada vez más
investigaciones por el delito de lavado de dinero, ya no sólo teniendo como conducta base
el delito de tráfico de drogas, sino incorporando otras como el delito de trata de personas y
determinados delitos en el ámbito de la corrupción pública (Malversaciones, cohecho, etc).
En efecto, hasta la fecha se han realizado tres juicios orales y a lo menos cuatro
procedimientos abreviados en esta materia, manteniendo judicializadas alrededor de 17
investigaciones.
En este orden de ideas, la presente guía se ha dividido en tres grandes capítulos que
abarcan los principales elementos que deben ser acreditados, analizando los problemas
que se han planteado y las respuestas jurisprudenciales desarrolladas por nuestros
tribunales. Los capítulos se refieren a los delitos base en materia de lavado, a un análisis
del tipo objetivo y un estudio del tipo subjetivo.
Finalmente, nos parece importante destacar que la presente guía puede ser
complementada con diversos análisis y estudios que ha desarrollado nuestra Unidad, en
los cuales existe un mayor desarrollo dogmático respecto de determinados puntos.
Asimismo, resulta imprescindible integrarla con las demás guías o manuales que ha
elaborado esta Unidad y que se refieren a las fuentes de información, la investigación y el
aseguramiento patrimonial, las cuales se encuentran disponibles en la Intranet de la
Unidad.
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
1. CONSIDERACIONES PREVIAS
1
La propia ley 19.913 señala que “la circunstancia de que el origen de los bienes aludidos sea un hecho típico y
antijurídico de los señalados en la letra a) del inciso primero no requerirá sentencia condenatoria previa, y podrá
establecerse en el mismo proceso que se substancie para juzgar el delito tipificado en este artículo”.
4
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
El problema se produce dado que la propia ley comienza señalando que los
bienes provendrán de los siguientes “delitos”, enunciando el catálogo de
conductas que pueden ser base de un delito de lavado de dinero (quizás
hubiese sido más apropiado hablar de los siguientes tipos penales o
conductas delictivas). Evidentemente, cuando la ley habla de los siguientes
delitos se está refiriendo a las conductas desde las cuales pueden provenir
los bienes que serán posteriormente lavados y en ningún caso está queriendo
señalar que se debe sancionar como delito la conducta base. De hecho,
como mencionábamos anteriormente la propia ley aclara que sólo se requiere
probar un hecho típico y antijurídico.
Este punto que pudiese parecer de escasa importancia, resulta ser muchas
veces trascendental, ya que la ley ha dejado claramente establecido que la
fuente generadora de las ganancias ilícitas puede haber sido realizada tanto
en Chile como en el extranjero.
5
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
El inciso final del artículo 27 de la ley 19.913, dispone que si quién participó
como autor o cómplice en el delito base que originó los bienes, incurre
además en la figura del lavado de dinero podrá ser sancionado por ambos
delitos. Dicha norma es de suma importancia porque establece de forma
categórica que el delito de lavado de dinero es un delito autónomo y no
simplemente la etapa de agotamiento del delito base; lo anterior implica que
la tipificación del lavado de dinero está orientada a proteger bienes jurídicos
6
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
Este debe ser uno de los puntos más complejos de determinar a la hora de
analizar la posibilidad de perseguir un delito de lavado de dinero, para lo cual
evidentemente no existe una regla que permita solucionar todos los casos
que se presentan en la realidad, sino que se debe realizar un análisis
detallado del caso particular. Las dudas se generan principalmente respecto
de la figura contenida en la letra b del artículo 27 de la ley 19.913, ya que
7
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
Por otro lado, en los casos que efectivamente se de esta figura se podría
utilizar como criterio de interpretación, el bien jurídico protegido por el lavado
de dinero, que será distinto al protegido en la conducta base.
Uno de los primeros puntos que se debe fijar se refiere al periodo de tiempo
dentro del cual consideramos se realizaron dichas conductas base, teniendo
absolutamente claro que en la mayoría de los casos estaremos intentando
8
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
9
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
2
Los indicios generales mediante los cuales el Tribunal Supremo Español normalmente estructura sus sentencias en
materia de lavado de dinero son los siguientes, sin perjuicio que en cada caso particular fundamenta sus fallos en torno a
otra serie de indicios específicos y complementarios y que tienen que ver con la particularidad de cada situación:
(i) Incremento inusual del patrimonio o manejo de cantidades de dinero que por su elevada cantidad, dinámica de
transmisiones o por tratarse de dinero en efectivo, pongan de manifiesto operaciones extrañas a las prácticas
comerciales ordinarias;
(ii) Inexistencia de negocios lícitos que justifiquen el incremento patrimonial o las transmisiones dinerarias;
(iii) Constatación de algún vínculo o conexión con actividades de tráfico de estupefacientes o con personas o grupos
relacionados con las mismas.
3
Sentencia N°1637/1999
10
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
11
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
7- Oficio a Gendarmería de Chile en el cual se solicitan las visitas que han realizado
determinadas personas. En varios casos se ha podido observar como los testaferros
visitaban a sujetos privados de libertad por el delito de tráfico. Asimismo, en otras
oportunidades se advierte otros posibles sujetos que se encuentren vinculados.
4. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
Todas las sentencias que han sido dictadas en reforma establecen claramente una
actividad delictiva desarrollada en un determinado período de tiempo, desde la cual
se generaron las ganancias ilícitas que posteriormente se están lavando. Es así
como podemos ver las siguientes sentencias:
12
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
13
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
14
II- TIPO OBJETIVO. REALIZACIÓN DE ACTOS PROPIOS DE LAVADO
(OCULTAMIENTO / CONTACTO).
Evidentemente cuando ya se tiene claridad respecto de la conducta base que generó las
ganancias ilícitas, un segundo paso consiste en determinar cual será la conducta de lavado
que se les imputara a los sujetos. La ley 19.913 en su artículo 27 contiene dos figuras
básicas, más una hipótesis de negligencia inexcusable (conducta culposa), que sólo
resulta aplicable a la primera de ellas.
En los casos que se han judicializado la regla general ha sido formalizar las
investigaciones por ambas conductas dado que algunos actos de lavado pueden ser
imputables a titulo de acto de ocultamiento (Artículo 27 letra a) para determinadas
personas y también como acto de contacto para otras (Artículo 27 letra b). Por ejemplo,
imaginemos el caso del testaferrato (colocar intencionadamente bienes a nombre de
terceros para dificultar la identificación del verdadero dueño), vulgarmente conocido como
utilización de “palos blancos” . Si el traficante con conocimiento del origen ilícito coloca el
bien a nombre de un tercero, él esta realizando un acto de ocultamiento o disimulación del
origen de los fondos, mientras que el mismo acto constituye una adquisición de bienes,
que podrá ser punible en la medida que quien adquiera también posea conocimiento del
origen ilícito y animo de lucro.
El artículo 27 inciso primero letra a) de la Ley N° 19.913 señala: “Será castigado con
presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de doscientas a mil unidades
tributarias mensuales: a) El que de cualquier forma oculte o disimule el origen ilícito de
determinados bienes, a sabiendas de que provienen, directa o indirectamente, de la
perpetración de hechos constitutivos de alguno de los delitos contemplados (...); o bien, a
sabiendas de dicho origen, oculte o disimule estos bienes.”. Por su parte, el inciso cuarto
de la misma norma prescribe: “Si el autor de alguna de las conductas descritas en la letra
a) no ha conocido el origen de los bienes por negligencia inexcusable, la pena señalada en
el inciso primero será rebajada en dos grados.”
a- Utilización de testaferros
16
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
En los diferentes casos analizados hemos visto que los documentos falsificados
principalmente son contratos de arrendamiento presentados ante los bancos con
el objeto de justificar los montos que se manejan en la cuenta corriente, como
también facturas y otros documentos tributarios para justificar operaciones. En
este contexto, resulta imprescindible realizar una serie de diligencias:
i. Solicitar al banco donde los sujetos posean cuenta que entregue una
copia de la carpeta cliente, verificando posteriormente la veracidad de los
antecedentes presentados.
ii. Verificar en la página Web del Servicio de Impuestos Internos los
documentos tributarios que parezcan sospechosos. En ocasiones, la
información obtenida por esta vía puede indicar que el documento
tributario corresponde en cuanto a su numeración, pero podría ser un
documento “colgado” a un número original. En estos casos se ha
solicitado al Servicio de Impuestos Internos certifique la efectividad de los
mismos. (por ejemplo caso Pilar del Norte, en donde se determinó que los
documentos no correspondían a los reales y querían ser utilizados para
obtener una devolución de IVA exportador).
iii. También se recomienda verificar los documentos de identidad utilizados
por los sujetos para invertir. En uno de los casos se pudo observar como
el imputado realizaba inversiones con el Carnet de Identidad que tenía
como nacional, luego con el RUT que le dio el Servicio de Impuestos
Internos como inversionista extranjero y también con la Cédula de
Identidad para extranjeros que le otorgaron cuando nuevamente se
avecindó en nuestro país.
En otro caso la imputada tenía documentación falsificada (Carnet de
Identidad y Licencia de Conducir), haciéndose pasar por otra persona al
momento de ser supervisada.
17
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
Resulta evidente que para ocultar el origen ilícito del dinero una de los
mecanismos frecuentemente utilizados es alterar la documentación contable o
tributaria de respaldo. Por ejemplo, en uno de los casos se pudo advertir como
se solicitaba derechamente modificar un estado de flujo de caja con el objeto de
aumentar considerablemente la utilidades obtenidas.
Asimismo, en otras investigaciones se ha logrado acreditar acuerdos entre el
contador y los imputados, con el objeto de cuadrar la contabilidad e incorporar
parte del dinero obtenido ilícitamente.
La forma en que se ha acreditado estos puntos ha sido tanto por medio de las
siguientes diligencias:
i. Orden de investigar para determinar en terreno la efectividad de las
operaciones comerciales que dicen realizar (por ejemplo verificar
efectivamente cuantas personas entran a un restaurant o cuantos sujeto
atienden un determinado negocio, etc)
ii. Entrevista al contador de la empresa para que aclare determinadas
partidas.
iii. Solicitud de informes periciales referidos a la plausibilidad del negocio.
iv. Informes periciales referidos a la validez de determinados documentos
tributarios o contables (Servicio de Impuestos Internos / BRILAC /
LACRIM, Servicio Nacional de Aduanas).
18
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
e- Pitufeo (smurfing):
19
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
El artículo 27 inciso primero letra a) de la Ley Nº 19.913 señala: “Será castigado con
presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de doscientas a mil unidades
tributarias mensuales: b) El que adquiera, posea, tenga o use los referidos bienes, con
ánimo de lucro, cuando al momento de recibirlos ha conocido su origen ilícito.”.
En este caso, se trata de establecer mediante un análisis patrimonial si una persona pudo
adquirir con el producto de su actividad lícita (declarada ante el Servicio de Impuestos
Internos) un determinado bien. En este contexto se debe tener presente que algunas
defensas intentan justificar la adquisición de un bien mediante lo generado en un
determinado período de tiempo. En estos casos resulta determinante el poder establecer
cómo se adquirió dicho bien, dado que si fue pagado al contado la defensa debería
demostrador cómo pudo generar esos fondos al momento de adquirir el bien.
20
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
3. ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
21
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
22
III- TIPO SUBJETIVO. FORMA DE ACREDITACIÓN (DOLO /
NEGLIGENCIA INEXCUSABLE)
Este es uno de los puntos cardinales de cualquier juicio oral en materia de lavado de
dinero, dado que constituye una de las argumentaciones más comunes esgrimidas por las
defensas de los acusados, dado que generalmente les resulta imposible desmentir las
operaciones que fueron realizadas y que les imputa el Ministerio Público. La
argumentación es bastante simple, reconocemos las operaciones, pero los imputados no
tenían conocimiento del origen espurio del dinero invertido. El tipo penal del artículo 27
letra a) requiere que el sujeto haya ocultado o disimulado el origen ilícito de los bienes, o
los propios bienes, a sabiendas de su origen. En la letra b), se exige que el actor haya
adquirido, poseído, tenido o usado los bienes de origen ilícito, con ánimo de lucro y
conocimiento de tal origen.
Un primer punto respecto del cual debemos estar absolutamente claros, se refiere a que la
única forma de probar determinados elementos subjetivos será mediante la utilización de
prueba indiciaria. , ya abordada en esta guía.
En este orden de ideas, resulta muy valioso el poder analizar los elementos que los
tribunales han tomado como indicios del elemento subjetivo de los tipos penales:
i) Relación estrecha de parentesco manteniendo una comunicación fluida.
ii) Establecimiento de una comunicación telefónica, electrónica y física.
iii) Conocimiento detallado de los negocios.
iv) Participación directa en los negocios como representante o cumpliendo
encargos relativos a estos.
v) Conocimiento de la mala marcha de los negocios. (conocimiento que la
empresa sólo generaba pérdidas)
vi) Conocimiento de los pagos que se hacían en forma directa a lo proveedores
de su empresa.
vii) Conocimiento de la existencia de una sobre valoración en función de una
doble facturación.
viii) Conocimiento del ingresó de dinero en efectivo (divisas), en forma regular y
que posteriormente procedía a cambiarlas en una casa de cambio en donde
él era cliente conocido.
ix) Conocimiento general de cómo operaba la empresa
x) La conciencia que debía tener, referida a que sus gastos personales eran
muy superiores a los declarados ante el SII y que su financiamiento provenía
en parte de los retiros de su empresa, a sabiendas que esta generaba
pérdidas.
xi) Utilización de dos tarjetas de créditos financiadas por su hermano desde
Alemania y de otras divisas cuyos cambios no fueron declarados en su
contabilidad.
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
En este punto se debe hacer especial mención a dos sentencias dictadas por distintos
Tribunales Orales, en las cuales se abordan problemáticas de suma relevancia práctica ,
tales como i) indicios que se pueden considerar al momento de analizar si el acusado tenía
conocimiento del origen ilícito del dinero; ii) si por la utilización de la expresión “ a
sabiendas” necesariamente el tipo penal exige dolo directo para su realización o puede ser
ejecutado sólo con dolo eventual; iii) como se ha resuelto en el derecho comparado la
exigencia de dolo.
DÉCIMO QUINTO: Que con relación al conocimiento del acusado, del origen ilícito de los
dineros invertidos y tal como se explicitó al momento de dar a conocer la deliberación del
tribunal, previo al señalamiento de los hechos indiciarios de dicho conocimiento es
necesario aclarar que dicho aspecto subjetivo del tipo fue apreciado por el Tribunal, en el
contexto investigativo que fue acreditado por los funcionarios policiales que declararon en
juicio, de vasta trayectoria en la detección y seguimiento de delitos de tráfico ilícito de
estupefacientes o lavados de activos, en específico nos referimos a don Renato Díaz, Iván
24
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
Villanueva, Jonhy Fica y Sergio Alvear Cruz, cuya acreditación profesional ha quedado
registrada en audio, los cuales dieron cuenta del carácter velado de las acciones referidas
a éste, es decir, no es común que en la interceptaciones telefónica, aún en confianza se
hable directamente del negocio de la droga o de lavado de dinero proveniente de ella, ni
tampoco es poco usual que se autocalifiquen de inocentes, aún cuando ya este
cumpliendo condena en prisión. Por lo que sin duda, y en razón de esas experiencias
policiales y la propia de estas sentenciadoras, era esperable en este juicio no encontrar
prueba directa del dolo del acusado como parte del tipo penal, y con ello nos referimos al
elemento subjetivo de la norma del artículo 12 de la ley 19.366, que refiere que los “actos”
debe ser realizados a sabiendas del origen ilícito de los dineros.
De esta forma, la convicción se ha generado de una serie de actividades y conductas
objetivas desplegadas por el acusado, que se detallarán a continuación y que son la base
de indicios que finalmente permiten arribar a la convicción más allá de toda duda
razonable, conforme lo dispone el artículo 340 del Código Procesal Penal.
En primer lugar la prueba rendida en autos por el Ministerio Público, como lo fueron las
declaraciones de Patricio Castro, Eduardo Zacarías, Yanne Cárcamo, Jorge Hodge, y de
la defensa, entre ellos Jaime Hodge, María Gálmez Brajovic, Dany Hodge Rivera, Ernesto
Hodge, Manuel Cacho Castillo y Susana Gálmez, informaron al Tribunal sobre la relación
de parentesco que existía entre los acusados Patricio y Arturo Gálmez y sobre ello de una
relación estrecha de confianza entre ambos. Se suman a lo anterior las pruebas
documentales 427 y 443 que contienen dos cartas entre Patricio y su hermano, que
denotan un trato cariñoso, afectuoso, de confianza y de complicidad, lo que implica una
comunicación fluida entre ellos. Se han tomado también en consideración la grabación de
escuchas telefónicas de conversaciones entre el enjuiciado y su hermano Arturo Gálmez,
las cuales fueron transcritas por personal de la Policía de Investigaciones, incorporadas
como otros medios de pruebas N° 1 y 8, respectivamente.
Acreditada la relación de parentesco y la fluida comunicación entre ambos, adquiere
relevancia el conocimiento detallado que Patricio Gálmez tenía de los negocios que en
Chile e incluso de algunos que en otros países como Argentina, tenía Arturo Gálmez y la
participación directa en ellos, ya sea representándolo o cumpliendo encargos relativos a
éstos. Para ello se ha tenido a la vista los documentos 57 y 29. El primero de ellos un
mandato especial amplio en términos tales que Arturo Gálmez faculta a su hermano para
actuar en su representación pudiendo ingresar a sociedades ya constituidas, constituir
sociedades de cualquier tipo, asociaciones o cuentas en participación, sociedades
anónimas e incluso representarlo con derecho a voz y voto en las juntas ordinarias,
extraordinarias o especiales de sociedades, comunidades, asociaciones, sean civiles,
comerciales, con o sin fines de lucro, entre otras. El segundo documento lo faculta para
representar a su hermano Arturo Gálmez en aquellas diligencias necesarias para llevar a
efecto la adquisición del inmueble ubicado en calle Chesterton en la región Metropolitana.
Se añaden a estos poderes dos más signados bajo los números 51 y 52 que son otorgados
por la empresa kristel Foods bananeras de Colombia Chile Limitada a Patricio Gálmez para
25
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
26
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
proveedores, se llegó a acreditar que la empresa Kristel Foods pagaba menores valores
que los declarados en Chile y presentaba ante su agente aduanero facturas aumentadas
en valor. Eso sumado a que el pago de los proveedores de fruta era realizado directamente
por Arturo Gálmez desde el extranjero, y contabilizado internamente en la empresa en una
cuenta que se le denominó deuda en moneda extranjera, la que se aumentaba con el
precio ingresado con una sobrevaloración. Afirma que de este mecanismos irregular
necesariamente debían conocer los dueños de la empresa puesto que son ellos quienes
entregan la documentación de respaldo para el ingreso de los productos y el pago de los
derechos a su agente de aduana, de manera tal que es improbable que desconocieran
esta situación
A eso se añade el conocimiento de que su hermano Arturo Gálmez, ingresaba dinero en
efectivo, en divisas, en forma regular, y que procedía a cambiarlas en una casa de cambio
de nombre Mojakar. En esa empresa el encartado era cliente conocido y según declararon
los testigos Pablo Gómez y Eduardo Zacarías, Arturo Gálmez siempre era acompañado
por el acusado al momento de realizar estas transacciones las que habitualmente, cuando
acudía él eran de mayor magnitud, por otro lado también aseveraron que Patricio Gálmez
concurría unas 6 ó 7 veces a la semana, a realizar transacciones de divisas por diversos
montos. Por su parte Yanne Cárcamo, atestiguó que en una oportunidad ella pudo
presenciar que su pareja Arturo Gálmez, mantenía en su poder unas bolsas con una gran
cantidad de dinero en efectivo, dólares, preguntó por ellos y Arturo le contestó que era
dinero que había que entregar a su hermano Patricio Gálmez, para ello concurrió al lugar
Jaime Hodge y a través de él se le debía entregar a su hermano el dinero. Por su parte el
propio testigo Iglesias dio cuenta de un pago en efectivo como abono a una de las últimas
cuotas por la construcción de casas Pichidangui, señalando que en ese pago se
encontraba presente el acusado Patricio Gálmez. También se infiere el conocimiento del
origen ilícito de los fondos el que estos cambios de divisas, facturados normalmente a
nombre de la empresa Mojakar no eran incorporadas en la contabilidad de ésta por su
gerente, como lo señalaron los peritos Harry Díaz y Patricia Paredes, cuestión que se ve
más nítida si es el mismo quien realiza esos cambios o quien retira las facturas de los
mismos, por lo que estaba en pleno conocimiento de este sistema de ingreso de divisas no
declarado.
También es indiciario del conocimiento del origen ilegal de los dineros que él invertía en
Chile la apreciación que tuvo de la empresa de su hermano en la época en que viajó a
Alemania como invitado al cumpleaños de la señora Iris Bush, esposa de Arturo Gálmez
junto a otros familiares entre ellos su esposa, Ernesto Hodge y Jaime Hodge quiene dieron
cuentas de la existencia de una oficina en el mismo edificio que servía de casa particular a
Arturo Gálmez y sin mayores equipamientos técnico y ausencia de personal. Sin duda que
el acusado no pudo percibir algo radicalmente diferente a lo que informaron estos testigos,
cuestión que no se condice con el elevado capital que manejaba regularmente su
hermano, el nivel de transacciones comerciales que mantenía en el negocio de la fruta y el
creciente nivel de inversiones que mantenía en Chile y del cual él era su colaborador más
directo.
27
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
También ayuda a reafirmar la convicción del conocimiento que tenía el acusado del origen
ilícito de los dineros enviados por su hermano desde Alemania, el hecho que él conocía
que sus gastos personales eran muy superiores a sus ingresos declarados ante el Servicio
de Impuestos Internos, y por ende sabía que aquellos ingresos no declarados,
principalmente provenientes de los retiros de dinero de las tarjetas de créditos alemanas
cuyo titular era su hermano Arturo Gálmez y el cambio de divisas no contabilizadas en la
empresa, según informó el perito Harry Díaz, eran de un origen que no podía ingresar al
país de manera que fueren fiscalizados.
Por otro lado, la mecánica de realizar retiros de utilidades como socio, con pleno
conocimiento que la empresa arrojaba pérdidas, no hace sino dar cuenta de la indiferencia
por la buena marcha del mismo, y la confianza en que la permanencia en un estado de
resultados negativos, en nada influiría el envío de dineros desde el extranjero, puesto que
estos no tenían su generación en el negocio de la fruta sino en otro ilícito como es el tráfico
de estupefacientes.
Además su sostenido aumento en el nivel de gastos, en un periodo no superior a los tres
años, sin que objetivamente su empresa generara utilidades, la cual era la única fuente
adicional de ingresos que pudiere animarle aumentar sus gastos, hace aún más creíble el
que estaba conciente que la fuente de generación de sus ingresos y los de su hermano
que invertía en Chile no provenían de sus negocios lícitos enmascarados tras las
empresas Kristel Foods, sino que del negocio ilícito que dirigía su hermano en Alemania.
Todos estos hechos acreditados en autos permiten adquirir al Tribunal más allá de toda
duda razonable, la convicción que el encartado señor Gálmez, hizo un cuestionamiento de
su situación financiera, tomó conocimiento del origen ilícito de los dineros con que se
financiaba tanto su vida como las inversiones que realizaba su hermano en el país y
aceptó participar en su uso, aprovechamiento y destinación.
Además si bien la empresa funcionaba aparentemente en forma normal y realizaba
acciones relativas a su giro, el comportamiento de su accionista mayoritario, el imputado
en este juicio, no demostraba un real interés en el crecimiento de la misma, y en la salida
en el más breve plazo de la situación de generación de pérdidas, para ello se ha
considerado la declaración de don Jaime Hodge, en el sentido que fue el acusado quien
decidió no expandir la atención y suministro de la empresa a sucursales de clientes en
provincias y por otro lado así como lo relató la perito Mildre Aravena, ni siquiera habían
realizado gestiones en orden a inscribir su marca en el registro comercial correspondiente,
lo que no se condice con el carácter transnacional de la misma.
Ubicados en este escenario se tornaron confirmatorios de este conocimiento, aquellas
acciones tales como el envío con posterioridad a la detención de su hermano de divisas,
utilizando como intermediario a su cuñado señor Hodge, como lo declararon el mismo
jaime Hodge, y los funcionarios de la Casa de cambios Mojakar Pablo Gómez y Eduardo
Zacarías; la confección del llamado flujo de cajas con antecedentes falsos relativos al
funcionamiento de la empresa, como quedó acreditado con la declaración del contador
28
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
Patricio Castro y el perito Jorge Grau; la predisposición del imputado a participar en las
diligencias necesarias para lavar unos dinares libios, que fue acreditada con la declaración
de la funcionaria de la policía alemana Brita Kinder y el investigador chileno Renato Díaz
en cuya declaración fue escuchada el medio de prueba Nº5 en donde se grabó a ambos
hermanos tratando el tema de lavado de unos dinares libios; y por último la compra de un
teléfono celular, a petición de su hermano cuando éste se encontraba privado de libertad
en Alemania.
ii-. Pilar del norte 0500683346-4, Segundo Juzgado de Juicio Oral de Santiago
DÉCIMO CUARTO: En cuanto a la exigencia del dolo en la conducta del delito de lavado
de activos. Que en este sentido y a la luz de este problema que afecta claramente a la
carga probatoria del ente persecutor penal, el autor Hernández Basualto ha señalado lo
siguiente: “tal como lo demuestra el trabajo monográfico de Amunátegui sobre los alcances
de dicha expresión en el Código Penal (Amunátegui, Felipe: “Maliciosamente” y “A
sabiendas” en el Código Penal chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago 1961). En
efecto, de la historia fidedigna de los artículos originales del Código en que se consultó la
expresión en comento se desprende que con ella o bien se quiso dejar sin efecto la
presunción de voluntariedad del art. 1° CP, como correspondía a la usanza del derecho
español, o bien simplemente designar o recalcar el carácter doloso de la conducta, como
solía hacer el código belga, y en ningún caso puede colegirse el propósito de excluir
formas de dolo que ni siquiera eran conceptualmente conocidas al momento de redactarse
las disposiciones del cuerpo punitivo”. En coherencia con lo anterior, el profesor Sergio
Politoff, en su importante monografía sobre los elementos subjetivos del tipo señaló que
“se encuentran con frecuencia en las leyes penales expresiones como a sabiendas u otras
equivalentes (scientemente, wissentlich), cuyo alcance suele ser bastante menos
significativo del que se le atribuye. La mayor parte de las veces se tratará de una simple
tautología (repetición en la figura de la exigencia del elemento intelectivo del dolo); alguna
otra se la usa ‘para distinguir una determinada figura delictiva dolosa del idéntico tipo
descriptivo de naturaleza culposa’. Todavía puede significar la exclusión de una forma de
culpabilidad (culpa, por ejemplo, o dolo eventual)” (Politoff, Sergio: Los elementos
subjetivos del tipo legal, Editorial Jurídica de Chile, Santiago 1965, p. 96).
Continuando con el profesor Hernández, al referirse al tema del dolo cita a Novoa, quien
sobre el particular sostiene que: “este rápido examen a las principales referencias
subjetivas que se contienen en el C. Penal, permite llegar a la conclusión irrebatible de que
sus redactores no cuidaron en este aspecto de la precisión del lenguaje y que muchas
veces emplearon un mismo vocablo o sus derivados para significar ideas diferentes. Por
ello es que estimamos que el concepto dogmático de dolo debe ser encontrado, en la
legislación penal chilena, en las ideas directrices que inspiran al legislador y no en las
palabras, muchas veces inadecuadas, de que se valió”. Y agregaba que: “si imprecisos en
29
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
sus términos fueron los redactores del C. Penal, mucho más lo han sido los redactores de
leyes penales especiales posteriores”.
Es decir, según las propias palabras de Hernández Basualto, como se ha visto, nada de
esto parece desprenderse de la expresión “a sabiendas”, lo que, por lo demás, resulta
bastante obvio tratándose de textos provenientes de una época en la que el dolo eventual
como forma de dolo simplemente era del todo desconocida para nuestros legisladores.
En el mismo sentido se encuentra el autor Jean Pierre Matus, al indicar en un informe en
derecho que “lo que ha de probarse es el conocimiento que tiene el autor del lavado de ese
origen, esto es, de que se cometieron alguno de los hechos constitutivos de un delito de
tráfico ilícito o de lavado de dinero y de que de tales hechos provienen los bienes que
actualmente se encuentran a su disposición. La importancia de este elemento subjetivo fue
debidamente destacada en la discusión parlamentaria, donde se hizo constar, durante la
discusión en el Senado, que "el elemento fundamental del tipo es el conocimiento que tiene
una persona de estar interviniendo en la conducta del lavado de dinero, es decir, que está
invirtiendo o utilizando los beneficios originados por el tráfico de drogas" (Mario Verdugo
Marinkovic, Leyes Anotadas y Concordadas, N 11. Ley 19.366, 1996, p. 27.). Sin embargo,
Matus Acuña concluye que atendida la naturaleza altamente normativa del objeto del dolo
en este caso, resulta imposible exigir un conocimiento acabado del hecho previo y de su
calificación jurídica en la ley o del origen de los bienes objeto del delito, teniendo en cuenta
que es excesivo exigir un conocimiento cabal y preciso, puesto que sólo en situaciones de
gran proximidad a los hechos será posible una información exacta.
Por otra parte, en la misma vertiente se encuentra el autor Claudio Prambs Julián, quien
señala que “las exigencias para la fiscalía en la acreditación del dolo (conocimiento del
origen ilícito de los bienes) se cumple con la sola acreditación de que el sujeto dudó del
origen y, si se tiene presente que expresión similar contiene el artículo 305 bis del Código
Penal Suizo, que tipifica el blanqueo de capitales como: “cometer un acto idóneo para
frustrar la identificación del origen, el descubrimiento o el decomiso de valores
patrimoniales de los cuales supiera o hubiera debido saber que procedían..”, país donde la
doctrina está conteste que dicha expresión es equiparable al dolo eventual”, añadiendo
que “se llega a ella previa comprobación de que existen indicios que permiten concluir que
el sujeto sí tenía conocimiento del origen de los bienes o, al menos, dudaba el origen ilícito,
duda que en Derecho Penal, es sinónima de conocimiento” (Claudio Prambs Julián,
Estudio Técnico-Práctico del delito de Blanqueo de Capitales, páginas 448 y 451)
DÉCIMO QUINTO: Situación del derecho comparado. Que para resolver este problema
probatorio, este Tribunal estima que, antes de señalar dar por acreditado el delito de
lavado de activos por el cual se acusó a Patricio Salgado Vera, es menester recurrir a la
doctrina y jurisprudencia extranjera, siendo de destacar el caso español, en el cual, al igual
que en Chile, la ley se refiere expresamente al conocimiento del agente a través de las
fórmulas “sabiendo que éstos [los bienes] tienen su origen en un delito” (art. 301.1 CP) o “a
sabiendas de que proceden [los bienes] de alguno de los delitos” (art. 301.2 CP).
Pues bien, la opinión mayoritaria en España entiende que estas expresiones no
constituyen obstáculo para la admitir la comisión con dolo eventual, y si, no obstante esto,
30
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
un sector importante niega en algunos casos –especialmente respecto del art. 301.1 CP-
esa posibilidad, no se basa en caso alguno en el uso de las expresiones aludidas, sino
exclusivamente en una peculiaridad adicional de la ley española, consistente en la
exigencia, en algunos casos, de un genuino elemento subjetivo del tipo, en la medida en
que la conducta se debe desplegar “para ocultar o encubrir su origen ilícito, o para ayudar
a la persona que haya participado…”, lo único que sí se considera, al menos respecto de
los objetos de referencia del respectivo elemento subjetivo, incompatible con la forma
básica del dolo. La doctrina española parece ciertamente ilustrativa.
A su vez la doctrina española, a través del autor Gimbernat ha sostenido que “el dolo,
como hecho de conciencia que es, ha de ser inferido normalmente de datos o fenómenos
exteriores que deben ser analizados con el mismo rigor y con la misma cautela con que lo
son los indicios de los que se infiere, en muchas ocasiones, la realidad del tipo objetivo de
un delito. Las más recientes doctrina del Tribunal Supremo han tenido la oportunidad de
sugerir cuáles son los datos o indicios de los que es legítimo deducir. Y así se han indicado
hechos como el incremento inusual del patrimonio o el manejo de cantidades de dinero en
efectivo que, por su cantidad y dinámica de las transmisiones, pongan de relieve
operaciones extrañas a la ordinaria práctica comercial, la inexistencia de negocios lícitos
que justifiquen, por su entidad e importancia, el incremento patrimonial, y la constatación
de algún vínculo o conexión con actividades de tráfico o con las personas o grupos
relacionados con las mismas” (Enrique Gimbernat Ordeig, Código Penal con
Concordancias y Jurisprudencia, Página 694).
En el mismo sentido se encuentra la jurisprudencia española, a saber;
A) Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 2ª, de fecha 13-01-2006, nº 31/2006, rec.
2189/2004. Presidente: Monterde Ferrer, Francisco, respecto al conocimiento del origen
ilícito de los dineros o bienes, en la cual se resolvió que “En el plano subjetivo no se exige
un conocimiento preciso o exacto del delito previo (que, de ordinario, sólo se dará cuando
se integren organizaciones criminales amplias con distribución de tareas delictivas) sino
que basta con la conciencia de la anormalidad de la operación a realizar y la razonable
inferencia de que procede de un delito grave (p. ej. por su cuantía, medidas de protección,
contraprestación ofrecida, etc.). Así la STS núm. 1637/2000 de 10 de enero, destaca que el
único dolo exigible al autor y que debe objetivar la Sala sentenciadora es precisamente la
existencia de datos o indicios bastantes para poder afirmar el conocimiento de la
procedencia de los bienes de un delito grave; y que en los tipos previstos en nuestro
Código incurre en responsabilidad, incluso quien actúa con ignorancia deliberada (willful
blindness), respondiendo en unos casos a título de dolo eventual, y en otros a título de
culpa.
Y ello, tanto si hay representación, considerando el sujeto posible la procedencia delictiva
de los bienes, y pese a ello actúa, confiando en que no se producirá la actuación o
encubrimiento de su origen, como cuando no la hay, no previendo la posibilidad de que se
produzca un delito de blanqueo, pero debiendo haber apreciado la existencia de indicios
reveladores del origen ilegal del dinero. Existe un deber de conocer que impide cerrar los
ojos ante las circunstancias sospechosas.
31
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
32
UNIDAD ESPECIALIZADA EN LAVADO DE DINERO, DELITOS ECONOMICOS Y CRIMEN ORGANIZADO
33