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Legislación Laboral
Tercera Edición
Legislacion Laboral
Tercera Edición
ISBN: 978-980-6510-99-9
Depósito Legal: LF77820133401082
Fondo Editorial
Dr. Roberto Enrique Bozo Acosta
Director
Dra. María Villalobos
Editor
MSc. María Rojas
Editor
OBJETIVO GENERAL
• Analizar los principios de interpretación y aplicación del ordenamiento
jurídico que fundamentan la Legislación Laboral venezolana.
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
• Describir los elementos y principios básicos del Derecho del Trabajo
en Venezuela.
• Analizar la Relación Laboral y el Contrato de Trabajo según el
ordenamiento jurídico venezolano.
• Analizar las Condiciones de Trabajo y aplicarlas en conformidad con
la Legislación Laboral venezolana.
• Analizar la Suspensión y Terminación de la Relación de Trabajo en
Venezuela.
14 Ana Isabel Fernández Gudiño
ÍNDICE GENERAL
DEDICATORIA...................................................................................5
RECONOCIMIENTO........................................................................7
INTRODUCCIÓN GENERAL A LA ASIGNATURA....................................9
OBJETIVOS DEL PROGRAMA.............................................................13
OBJETIVO GENERAL.........................................................................13
OBJETIVOS ESPECÍFICOS..................................................................13
UNIDAD I
EL DERECHO DEL TRABAJO
1. NOCIONES GENERALES
1.1. Noción de trabajo
De acuerdo al Diccionario Jurídico Venezolano D & F (2000: 173): “Es
toda acción y efecto de trabajar. Esfuerzo humano aplicado a la producción
de riqueza. A su vez trabajar quiere decir, entre otras cosas, ocuparse en
cualquier ejercicio, obra o ministerio”.
Brito, J. (2005: 1) define el vocablo trabajo, como la serie de actividades
que el hombre realiza en función de obtener bienes y servicios dirigidos a
satisfacer sus necesidades.
Ahora bien, según Alfonzo, R. (2006: 9) la voz trabajo proviene del latín
trabs, trabis, que significa traba, dificultad, impedimento. Por otro lado,
para darle mayor comprensión a la Noción de Trabajo, esta investigadora
ha considerado abordar el mismo desde tres puntos de vista:
salario, por cada año o fracción superior a seis meses hasta acumular
treinta (30), significa que cuando el trabajador haya laborado dieciséis
años continuos e ininterrumpidos o más, se haría acreedor de noventa
(90) días de salario.
Se hace necesario puntualizar que la norma establece que el patrono
“pagará” refiriéndose a los dos días acumulativos, pero la idea no ha sido
esa, se deberá entender la obligación patronal para depositar, abonar o
acreditar; recordando el carácter previsional.
Es relevante la norma reglamentaria en su artículo 71, que aclara
dudas respecto a la cancelación del pago adicional de los dos (2) días de
salario por año y al efecto prevee lo siguiente:
La prestación de antigüedad adicional prevista en el primer aparte del
artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo, equivalente a dos (2) días de
salario por cada año de servicio, acumulativos hasta treinta (30) días de
salario, se causará cumplido que fuere el segundo año de servicio.
En caso de extinción de la relación de trabajo, la fracción de antigüedad
en el servicio superior a seis (6) meses se considerará equivalente a un
(1) año. La referida prestación de antigüedad adicional, será calculada
con base en el promedio de lo devengado por el trabajador o trabajadora
en el año respectivo, y deberá ser pagada anualmente, salvo que éste
manifestare por escrito su voluntad de capitalizarla.
Esta norma, artículo 108 ejusdem, estaba constituida por siete
parágrafos de los cuales es relevante mencionar, en primer lugar el
destino de la prestación de antigüedad porque dependerá de la voluntad
del trabajador tal como lo expresa el segundo aparte de la norma que
comentamos: “… La prestación de antigüedad, atendiendo a la voluntad
del trabajador, requerida previamente por escrito, se depositará y liquidará
mensualmente, en forma definitiva, en un fideicomiso individual o en un
Fondo de Prestaciones de Antigüedad o se acreditará mensualmente a su
nombre, también en forma definitiva, en la contabilidad de la empresa…”.
Se sugiere poner en práctica la primera, ésto es, el depósito y
liquidación mensual y definitivo, que permite actualmente al trabajador
y con la ayuda de medios electrónicos, tener entero conocimiento de las
cantidades depositadas y los intereses que genera la misma mes a mes.
Igualmente, es oportuno hacer mención de la previsión reglamentaria en
atención a esos intereses, establecido en el artículo 73 que a la letra dice:
“Intereses generados por la prestación de antigüedad: Los intereses
generados por la prestación de antigüedad acumulada están exentos del
Impuesto sobre la Renta, serán acreditados o depositados mensualmente
Legislación Laboral 31
toda vez que la misma aplicará cada tres meses; acumulando actualmente
un total de 60 días por año, a partir de la entrada en vigencia de la Ley.
Estas prestaciones sociales se aplicarán desde el primer mes de la relación
de trabajo, representando un beneficio para el trabajador, dado que para
el primer año acumula 60 días de salario más no 45 como sucedía con el
régimen de 1997, conocido como prestación de antigüedad, actualmente
como novedad legislativa las prestaciones son reconocidas desde el primer
día de labores.
El artículo 122 ejusdem complementa la disposición anterior: “El salario
base para el cálculo de lo que corresponda al trabajador y trabajadora por
concepto de prestaciones sociales, y de indemnizaciones por motivo de la
terminación de la relación de trabajo, será el último salario devengado,
calculado de manera que integre todos los conceptos salariales percibidos
por el trabajador o trabajadora”.
Debe entenderse que se mantiene el salario integral para el cálculo de
las prestaciones sociales, lo que permite aumentar el valor de la percepción
diaria, considerando además de los beneficios devengados, adicionar la
alícuota del bono vacacional y las utilidades.
Continuando el artículo 142 que se está comentando:
b. Adicionalmente y después del primer año de servicio, el patrono
o patrona depositará a cada trabajador o trabajadora dos días de
salario, por cada año, acumulativos hasta treinta días de salario...”.
De nuevo, en igual sentido al artículo 108 de la ley derogada, los dos
días adicionales se computan, se cuentan a partir del segundo año en
forma acumulativa hasta el máximo de treinta días, es decir serían noventa
días al alcanzar los 16 años de servicios.
Quedaría así:
1er año: 60 días de salario integral,
2do año: 60 días de salario integral + 2 días adicionales por años de
servicio,
3er año: 60 días de salario integral + 4 días adicionales por años de
servicio,
4to año: 60 días de salario integral + 6 días adicionales por años de
servicio,
5to año: 60 días de salario integral + 8 días adicionales por años de
servicio,
6to año: 60 días de salario integral + 10 días adicionales por años de
Legislación Laboral 35
Tabla 1.
Casos prácticos de prestaciones sociales.
Literal C:
TABLA 1
…Treinta días por cada año de servicio o fracción superior a los seis
meses calculada al último salario. _______ 30 x 6 años = 180 días x
240 = Bs. 43.200,00.
Literal D:
El trabajador o trabajadora recibirá por concepto de prestaciones
sociales el monto que resulte mayor entre el total de la garantía depositada
de acuerdo a lo establecido en los literales A y B, y el cálculo efectuado al
final de la relación laboral de acuerdo al literal C.
Según este planteamiento, el monto mayor es Bs. 58.382,46, debe
razonarse que, aunque sea a último salario, eso es retroactividad,
corresponde la mitad de los días que viene acumulando de acuerdo al
anterior régimen. Sí es beneficioso para las relaciones laborales que
superan los diez años, inferiores a esa cantidad, es preferible el régimen
anterior.
e. Si la relación de trabajo termina antes de los tres primeros meses, el
pago que le corresponde al trabajador o trabajadora por concepto
Legislación Laboral 37
1.4.1. Denominación
En atención a este punto, se seguirá a Alfonzo, R. (2006: 19) y se
abordará a través de los nombres que ha recibido el derecho del trabajo,
en un principio se le llamó derecho obrero atendiendo a uno de los sectores
dirigidos, el trabajador; posteriormente se le llamó derecho industrial
referido al otro sector encaminado, como es la organización, más adelante
en post grado recibe el nombre de derecho administrativo y del trabajo y
actualmente se amplía su contexto llamándole derecho del trabajo y de la
seguridad social.
Cuadro 1.
Regímenes que comprende el Sistema de Seguridad Social.
B. Maternidad
Esta contingencia es amparada en la LOTTT (2012), en el TÍTULO VI
llamado Protección de la Familia en el proceso social de trabajo.
En ese sentido, el artículo 331, protección a la maternidad, señala lo
siguiente: “En el proceso social de trabajo y desde cada entidad de trabajo,
se protegerá la maternidad y se apoyará a los padres y las madres en el
cumplimiento de criar, formar, educar, mantener y asistir a sus hijos e
hijas”.
La norma consagra el trabajo como una actividad esencialmente
humana, que satisface las necesidades individuales y colectivas, teniendo
como eje principal la familia y su formación integral. La disposición se
perfila hacia el reconocimiento de las mujeres trabajadoras y la protección
y bienestar del núcleo familiar.
El artículo 335 consagra la Protección especial para la maternidad,
denominada Inamovilidad o prohibición de despido que a la letra ordena:
“La trabajadora en estado de gravidez, gozará de protección especial de
inamovilidad desde el inicio del embarazo y hasta dos años después del
parto, conforme a lo previsto en la ley.
La protección especial de inamovilidad también se aplicará a la
trabajadora durante los dos años siguientes a la colocación familiar de
niñas o niños menores de tres años”.
Obsérvese que esta Inamovilidad también fue objeto de reforma,
extendiéndose de un año a dos años después del nacimiento, adicional
a los nueve meses de embarazo. Es posible considerar que la norma es
extremadamente proteccionista y pudiera limitar el ingreso de las mujeres
en edad reproductiva al campo laboral. Asimismo, para el caso de la
adopción, restringe a tres años la edad de estos niños y niñas, es el mismo
tiempo de protección especial de dos años siguientes, pero en vez de ser
después del nacimiento, es de la colocación familiar o adopción.
El artículo 336 establece el Descanso pre y post natal, en tal
sentido: “La trabajadora en estado de gravidez tendrá derecho a un
descanso durante seis semanas antes del parto y veinte semanas después,
o por un tiempo mayor a causa de una enfermedad, que según dictamen
médico le impida trabajar.
En estos casos, conservará su derecho al trabajo y al pago de su salario,
de acuerdo con lo establecido en la normativa que rige la Seguridad Social”.
El Descanso pre y post natal en la presente reforma se extendió, se
mantiene el pre natal, antes del nacimiento en seis semanas o mes y
medio, pero el post natal, después del nacimiento, aumentó de doce
Legislación Laboral 55
D. Vejez
En lo concerniente a Vejez, según Gaceta Oficial Nº 6.266
correspondiente a la Ley del Seguro Social, de fecha 31 de julio
de 2008, se establece en su Artículo 27: “El asegurado, después de
haber cumplido 60 años de edad si es varón o 55 si es mujer, tiene
derecho a una pensión de vejez siempre que tenga acreditadas un
mínimo de 750 semanas cotizadas”; actualmente está homologada
al salario mínimo. La Ley exige dos requisitos acumulativos, ambos
deben estar cubiertos para acceder a solicitar la pensión por vejez,
para las mujeres haber cumplido 55 años mientras que el hombre 60
años. En ambos casos 750 semanas cotizadas al sistema de seguridad
social.
Algunos recaudos que debe consignar, entre otros, son: la fórmula 14-
04, escrita a máquina en original y tres copias (esta planilla es entregada
por la oficina del IVSS); dos fotocopias de la cédula de identidad ampliada
y legible; original y fotocopia de la partida de nacimiento; dos fotocopias
de la tarjeta de servicios, forma 14-02, que corresponde al ingreso al IVSS
o listado de trabajadores activos; original y fotocopia de la forma 14-100,
que es el egreso y dos fotocopias de la constancia de trabajo. Dichos
documentos, deben ser consignados en dos carpetas amarillas tipo oficio
con sus respectivos ganchos.
En el año 2010, se reactivó el decreto 4269 del año 2006 por parte
del Poder Ejecutivo, con ocasión de la programación especial del Día
Internacional del Trabajador, que permita que estos laborantes que cotizaron
al IVSS pero no completaron las cuotas requeridas para una pensión,
puedan cancelar para cumplir con las 750 cotizaciones establecidas. Este
decreto que se activó durante el 2006, establecía un programa excepcional
y temporal, para garantizar el disfrute de las pensiones por vejez otorgadas
por el IVSS, a los asegurados que tengan la edad 60 años y aseguradas
que tengan la edad de 55 años.
Esta reactivación del decreto que para su momento era el 4269 permitía
que los asegurados que no habían completado las 750 cotizaciones que
establece la Ley del IVSS puedan completar estas cotizaciones y ser
merecedores de esta pensión por vejez.
En consecuencia, las personas que tienen las 700 cotizaciones y le
faltan las 50 para completar los requisitos establecidos por IVSS, el Estado
asumirá estas cotizaciones y le otorgará el derecho a la pensión y aquellos
ciudadanos que tengan por debajo de las 700 cotizaciones podrán pagar
las que le faltan para tener derecho a la asignación de la pensión hasta el
31 de diciembre del año 2010.
62 Ana Isabel Fernández Gudiño
dentro de los primeros tres (3) días hábiles siguientes al inicio de la relación
laboral, en el Sistema de Seguridad Social y a cotizar a este Régimen,
conforme a lo establecido en la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad
Social y en esta Ley, asimismo a informar la suspensión y terminación de la
relación laboral tan pronto como se produzca.
En los casos en los cuales el empleador no cumpla con esta obligación,
los trabajadores tienen el derecho de solicitar a la Tesorería de Seguridad
Social su inscripción por parte del empleador.
Los trabajadores no dependientes, los cooperativistas y las personas
dedicadas al trabajo del hogar, se afiliarán al Régimen Prestacional
de Pensiones y Otras Asignaciones Económicas, directamente ante la
Tesorería de Seguridad Social durante un plazo no mayor a los seis (6)
meses contados a partir de la entrada en vigencia de esta Ley. Los nuevos
trabajadores en estas categorías de empleo lo harán durante los primeros
quince días de cada mes.
Las personas sin relación laboral que tengan capacidad contributiva lo
harán voluntariamente durante los primeros quince días de cada mes.
Todos los trabajadores afiliados a un régimen especial preexistente del
sector público, deberán afiliarse obligatoriamente al Régimen Prestacional
de Pensiones y Otras Asignaciones Económicas, a partir de la fecha de
entada en vigencia de esta Ley”.
Esta norma está recogida en varias leyes como el Reglamento de la ley
del Seguro Social, La LOPCYMAT, Régimen Prestacional de Empleo entre
otras, la obligación de inscribir a los trabajadores o trabajadoras surge para
el patrono o patrona sea persona natural o jurídica dentro de los primeros
tres (3) días hábiles siguientes al inicio de la relación laboral, en el Sistema
de Seguridad Social y a cotizar a este Régimen, conforme a lo establecido
en la Ley Orgánica del Sistema de Seguridad Social y en esta Ley, por ello
hoy día como patronos naturales que tenemos trabajadores domésticos,
o en los edificios de propiedad horizontal donde existe la presencia del
trabajador residencial o vigilantes que también custodian las calles en las
urbanizaciones, se debe cumplir y honrar este deber.
Recuerden lo comentado en el Decreto Nº 8.922 del 24/04/2012,
mediante el cual se dicta la Reforma Parcial del Reglamento General
de la Ley del Seguro Social y al efecto prevé en el artículo 7º. Los
trabajadores no dependientes podrán Inscribirse en el IVSS y a su vez
adquirir la situación de asegurados con derecho a todas las prestaciones.
Se estima como remuneración o ingreso mensual, a los únicos efectos
del cálculo de la cotización y de las prestaciones que deban corresponder
a los trabajadores no dependientes, la cantidad declarada por éstos al
76 Ana Isabel Fernández Gudiño
Tabla 2.
Número de delegados de prevención de acuerdo con el número
de trabajadores de la empresa.
Hasta 10
Un (1) delegado de prevención
trabajadores
De 11 a 50
Dos (2) delegados de prevención
trabajadores
De 51 a 250
Tres (3) delegados de prevención
trabajadores
De 251 en Un (1) delegado de prevención adicional por cada 500
adelante trabajadores
2.1. Definición
Se comenzará por definir el vocablo Principios. Citando las palabras del
magistrado del Tribunal Supremo de Justicia, Perdomo, J. (2002: 7), en el
Congreso Internacional del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social:
“Los principios son normas permanentes que constituyen las bases del
ordenamiento jurídico laboral y sirven de guía al juez o a los intérpretes de
esas disposiciones para realizar la justicia, en consecuencia debe tomarse
en cuenta que el Derecho del Trabajo tiene por finalidad la tutela de los
derechos de los trabajadores”.
De esta perspectiva se deduce que los principios tienen como misión
orientar al legislador para que su gestión normativa resuelva desde el
punto de vista jurídico, los temas esenciales implícitos en la relación de
trabajo, pero además, logren la integración del derecho y llenar aquellos
espacios jurídicos existentes carentes de regulación en el ordenamiento
laboral del país. Estos principios ayudan a la correcta interpretación fijando
reglas que indican el sentido general de las normas, contribuyendo así a la
preservación de la unidad sistemática del derecho.
Es relevante igualmente destacar la labor de la OIT en la búsqueda
de logros en materia de protección de los derechos sociales, para ello ha
diseñado Convenios y Recomendaciones de gran utilidad para la comunidad
internacional, en su conformación se realiza una labor normativa para
darle contenido a los derechos de los trabajadores.
Los Principios Laborales, consagrados en la Constitución y en la Ley,
tienen como primordial función orientar al Juez para impartir la tan anhelada
Justicia, como muy bien lo define Pla, A. (1978: 9), los Principios del Derecho
del Trabajo, son las: “Líneas, directrices que informan algunas normas e
inspiran directa o indirectamente una serie de soluciones por lo que pueden
servir para promover y encauzar la aprobación de nuevas normas, orientar
la interpretación de las existentes y resolver los casos no previstos”.
El Derecho Internacional del Trabajo, se fundamenta en principios
esenciales como: independencia, objetividad, imparcialidad y universalidad
en la interpretación de los hechos, haciendo posible la justicia social.
Legislación Laboral 111
b. Principio de gratuidad
Otro de los múltiples principios que según la doctrina y la jurisprudencia
existen es el Principio de Gratitud, el cual también posee rango constitucional
y garantiza el derecho de todas las personas de acceder a los órganos
de administración de justicia laboral, de allí que la Ley establece que la
misma será gratuita. En consecuencia, los tribunales de trabajo no están
facultados para establecer tasas, aranceles, ni exigir pago alguno por sus
servicios, todo de conformidad con el artículo 11 de la LOTTT (2012).
A fin de garantizar el acceso a la justicia laboral, la nueva Ley Orgánica
Procesal del Trabajo establece la institución de la Defensoría Pública de
Trabajadores para que aquellos trabajadores de escasos recursos no vean
limitadas ni truncadas sus pretensiones.
Este principio, que igualmente forma parte de las características del
Derecho del Trabajo, y se encuentra consagrado en el artículo 11,
Gratuidad de la justicia laboral, de la vigente ley y reza de la siguiente
manera:
“La justicia laboral es gratuita tanto en sede judicial como en sede
administrativa del trabajo. En consecuencia, no se podrán establecer
Legislación Laboral 131
tasas, aranceles ni exigir o recibir pago alguno por sus servicios. Los
registradores y notarios públicos no podrán cobrar tasas, aranceles ni
exigir pago alguno en los casos de otorgamiento de poderes y registros de
demandas laborales”.
En consecuencia, este principio trata de garantizar el acceso gratuito
de los trabajadores y trabajadoras para reclamar sus derechos mediante
los procesos judiciales o administrativos sin desembolso de dinero del cual
muchas veces carecen.
c. Principio del derecho al trabajo y deber social, libertad de
trabajo
Diferenciando el trabajo como deber y como derecho, atendiendo al
primero debe distinguirse la protección del Estado y la significación social
del trabajo como derecho, siguiendo a Pérez (1957) citado por Espinoza, A.
(2000: 38): “Ante todo, conviene destacar su doble carácter como derecho
y como deber”.
Existe un derecho a la prestación laboral que no debe confundirse con
el derecho al trabajo, toda vez que el primero es un derecho social que
concretamente define el legislador.
Este principio consagrado en la Carta Magna en el artículo 87, abarca
otros aspectos como el derecho del trabajador a obtener una ocupación
productiva que le proporcione una existencia digna y decorosa; como
consecuencia de ésta se establece el derecho de los trabajadores y la
obligación del Estado del establecimiento oficial de una política de fomento
del empleo y la garantía de pleno ejercicio de la libertad de trabajo, la cual
no estará sometida a más restricciones que las expresamente establecidas
por la Ley, garantía de goce y disfrute de condiciones de seguridad,
higiene y ambiente de trabajo adecuados, que el patrono está obligado a
garantizarle a sus trabajadores y el Estado obligado a permitir su control
y promoción.
En la vigente Legislación Laboral, en el Capítulo III, que se denomina
Del Derecho al Trabajo y del Deber de Trabajar se consagra en
el artículo 26: “Toda persona tiene el derecho al trabajo y el deber de
trabajar de acuerdo a sus capacidades y aptitudes, y obtener una ocupación
productiva, debidamente remunerada, que le proporcione una existencia
digna y decorosa. Las personas con discapacidad tienen igual derecho y
deber, de conformidad con lo establecido en la ley que rige la materia.
El Estado fomentará el trabajo liberador, digno, productivo, seguro y
creador”.
132 Ana Isabel Fernández Gudiño
PARTE I:
1.ACTIVIDADES
Seleccione la letra de los enunciados que aparecen a la derecha y
DE AUTOEVALUACIÓN
colóquelos en los situados a la izquierda, según convenga.
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UNIDAD II
RELACIÓN LABORAL
Y CONTRATO DE TRABAJO
1.1. Noción
La Legislación Laboral de 2012, en su Título Segundo, Capítulo Primero,
establece en su artículo 53 la Presunción de la relación de trabajo:
“Se presumirá la existencia de una relación de trabajo entre quien preste
un servicio personal y quien lo reciba.
Se exceptuarán aquellos casos en los cuales, por razones de orden
ético o de interés social, se presten servicios a la sociedad o a instituciones
sin fines de lucro, con propósitos distintos a los planteados en la relación
laboral”.
La noción de la relación de trabajo se encuentra implícita en el artículo
53 de la LOTTT (2012), en donde el legislador no define esta fuente
generadora de derechos para el trabajador, pero parte de la tesis de
que toda prestación de servicios personal hace presumir la existencia de
una relación de trabajo y que esta prestación debe ser remunerada de
conformidad con el articulo 54 ejusdem, el cual reza: Remuneración
de la prestación de servicio; “La prestación de servicio en la relación
de trabajo será remunerada. Toda violación a esta norma por parte del
patrono o de la patrona, acarreará las sanciones previstas en esta Ley”.
Según Caldera, R. (1960: 262), se puede definir la relación de trabajo
“... Como la relación jurídica que existe entre el trabajador y su patrono,
cualquiera que sea el hecho que le dé nacimiento”.
Por su parte, De La Cueva, M. (2009: 187) afirma que: “La relación de
trabajo es una situación jurídica objetiva que se crea entre un trabajador
y un patrono por la prestación de un trabajo subordinado, cualquiera que
sea el acto o la causa que le dió origen, en virtud de la cual se aplica al
trabajador un estatuto objetivo, integrado por los principios, instituciones y
142 Ana Isabel Fernández Gudiño
Tabla 3.
Obligaciones legales del trabajador y del patrono.
TRABAJADOR(A) PATRONO(A)
a. Prestación personal del servicio.
a. Pagar el salario convenido.
b. Proporcionar el trabajo atendiendo a:
b. Obediencia.
aptitudes, preparación, capacitación,
entre otras; del trabajador.
c. Fidelidad.
c. Proteger íntegramente al trabajador.
d. Respeto a la dignidad humana.
d. Colaboración.
e. Garantizar la Seguridad, Higiene y
Ambiente (SHA-2005).
e. Respeto.
hasta el acoso sexual o laboral como causa para que el trabajador se retire
justificadamente y demostrados éstos, el pago indemnizatorio es doble,
aspecto que se verá en su debida oportunidad.
e. Todas estas obligaciones están dentro del cumplimiento de la
LOPCYMAT (2005) como es en materia de Seguridad previniendo
riesgos ocupacionales que pudieran ocasionar accidentes laborales,
Higiene minimizando las enfermedades ocupacionales y brindar un
ambiente adecuado y cónsono al ser humano, ésto es conocido
como SHA (2005).
Asimismo, tenemos que entre otras obligaciones del patrono para con
el Estado están: recaudar la parte impositiva y entregarla a los órganos
correspondientes; disminuir en lo posible los despidos no justificados,
actualmente tienen hasta sanciones punitivas como es el arresto entre
seis a quince meses; e inscribir al trabajador al tercer día hábil de labores
en el IVSS, a fin de protegerlo integralmente.
Tabla 4.
Deberes del patrono y el trabajador.
TRABAJADOR(A) PATRONO(A)
a. Pagar el salario al trabajador o
trabajadora, en los términos y
condiciones imperantes en la
empresa, establecimiento, explotación
o faena.
el ideal del constituyente como es que esa percepción sea digna que
permita satisfacer las necesidades materiales, sociales e intelectuales del
trabajador o trabajadora y su familia.
En cuanto a su estructura normativa, en el contrato de trabajo
se presentan unas circunstancias que definen dentro del mismo, las
relaciones bilaterales, consensuales, conmutativas, propias del contrato
de trabajo a saber: una prestación de un servicio personal por parte del
trabajador, lo que constituye la posibilidad de la prestación de trabajo solo
personalmente; la dependencia o sujeción del trabajador a las órdenes y
poder direccional del patrono; y también la remuneración o salario, que es
dentro del contexto de esas relaciones los elementos a que se ha hecho
referencia y estos conllevan a implantar las siguientes obligaciones:
1. El trabajador: debe prestar un servicio personal en las condiciones
que fije el patrono (por supuesto sin violar las disposiciones de la
Ley Orgánica del Trabajo, o de otras normas aplicables al campo
laboral, así como también los contratos colectivos o los usos y
costumbres).
2. Para el empleador: le pagará al trabajador el salario o remuneración
a cambio de la labor prestada. Estas son las obligaciones primarias,
fundamentales, que motivan toda la legislación laboral en materia
de vinculación individual patrono - trabajador considerada en el
contexto de las instituciones que rige el contrato de trabajo.
reza: “El contrato para una obra determinada deberá expresar con
toda precisión la obra a ejecutarse por el trabajador o trabajadora.
El contrato durará por todo el tiempo requerido para la ejecución de la
obra y terminará con la conclusión de la misma…”.
Este tipo de contrato deberá establecer con toda precisión la obra que
el trabajador deba ejecutar, la tarea concreta y específica a realizar. El
término de duración de este contrato será aquel que sea necesario para la
ejecución de la obra y terminará con la construcción de la misma.
“…Se considerará que la obra ha concluido cuando ha finalizado la
parte que corresponde al trabajador o trabajadora dentro de la totalidad
proyectada por el patrono o la patrona…”.
Ésto quiere decir, que se considerará igualmente, que la obra ha
concluido cuando ha finalizado la parte para la cual el trabajador fue
contratado dentro de la totalidad de una obra proyectada por el empleador,
por ejemplo: en una construcción el trabajador fue contratado para frisar
unas paredes, o bien para sustituir un piso de cerámica por porcelanato, o
para cambiar todas las puertas de unas oficinas. Dentro de una globalidad
hay múltiples labores u obras determinadas.
“…Si dentro de los tres meses siguientes a la terminación de un contrato
de trabajo para una obra determinada, las partes celebran un nuevo
contrato para la ejecución de otra obra, se entenderá que han querido
obligarse, desde el inicio de la relación, por tiempo indeterminado…”.
Asimismo, se puede señalar en este mismo artículo, que existe la
modalidad que si dentro de los tres meses siguientes, a la finalización
de un contrato de trabajo celebrado para una obra determinada, patrono
y trabajador celebran un nuevo contrato para la ejecución de otra obra
distinta, se entenderá que han querido obligarse desde el inicio del primer
contrato en una relación de contrato a tiempo indeterminado, indefinido.
Debe resaltarse la situación, que esta previsión al igual que en los
contratos por tiempo determinado, fue objeto de la reforma, lo que quiere
decir que es una novedad legislativa, extender de un mes a tres meses
el grado de sujeción en los contratos para obra determinada finalizado un
contrato anterior.
Ésto se ha hecho con el fin de evitar la práctica viciosa y perjudicial para
los trabajadores de dividir el tiempo o relación de trabajo en una sucesiva
e ininterrumpida celebración de contrato para una obra determinada, que
no trata sino de disfrazar que realmente las partes han estado vinculadas
por un contrato a tiempo indeterminado.
Legislación Laboral 175
Cuadro 2.
Personas que intervienen en el derecho del trabajo.
a. De la juventud trabajadora
Artículo 300: “Los jóvenes y las jóvenes tienen el derecho y el deber
de ser sujetos activos del proceso de desarrollo nacional. El Estado, con la
participación solidaria de la familia y la sociedad, creará oportunidades para
estimular su tránsito productivo hacia la vida adulta y en particular para
su educación e inclusión en el proceso social de trabajo como estudiante,
aprendiz, pasante, becario o becaria, trabajador o trabajadora”. Este
artículo es la redacción idéntica del artículo 79 de la Constitución Nacional,
evidentemente cumpliendo así su mandamiento.
b. Becarios y becarias
Artículo 301: “Son becarios y becarias, quienes participan del proceso
social de trabajo en función del intercambio de saberes y conocimientos
generales y particulares vinculados a la producción de bienes y servicios
para satisfacer las necesidades del pueblo, en el marco del texto
constitucional y en ejecución de los planes de desarrollo económico y
social de la Nación”. Esta norma debe concordarse con el artículo 293 de
la Ley Laboral para entender esa dualidad del trabajo pero sin descuidar
los estudios.
c. Educación y trabajo
Artículo 293: “La educación y el trabajo son los procesos fundamentales
para la creación y justa distribución de la riqueza, la producción de bienes
y servicios que satisfagan las necesidades del pueblo y la construcción
de la sociedad de iguales y amante de la paz establecida en el texto
constitucional de la República Bolivariana de Venezuela”.
Asimismo, debe concordarse con el artículo 59 de la LOPNNA (2007),
titulado Educación para niños, niñas y adolescentes trabajadores
y trabajadoras, cuyo propósito es el basamento legal, en el cual se
sustenta la LOTTT (2012) persiguiendo la misma intención: “El Estado
debe garantizar regímenes, planes y programas de educación dirigidos
a los niños, niñas y adolescentes trabajadores y trabajadoras, los cuales
deben adaptarse a sus necesidades específicas, entre otras, en lo relativo
al horario, días de clase, calendario y vacaciones escolares. El Estado
debe asegurar recursos financieros suficientes que permitan cumplir esta
obligación”.
Continuando con los regímenes especiales el artículo 302 LOTTT (2012)
prevé la Definición de Aprendices: “Se considerarán aprendices a los y
las adolescentes, entre catorce y dieciocho años de edad, que participan
del proceso sistemático de formación, actualización, mejoramiento y
Legislación Laboral 199
En ese sentido, los aprendices dentro del régimen laboral, deben ser
considerados como un subgrupo de los trabajadores adolescentes, en
consecuencia, les será aplicable todo el régimen laboral de los niños,
niñas y adolescentes, con las salvedades de su condición de formación
profesional sistemática del oficio en el cual trabajen, siempre que no hayan
obtenido previamente esa formación formal.
Cabe destacar que en el artículo 10 se establece el Programa Nacional
de Aprendizaje con la obligatoriedad para las organizaciones sean de
propiedad privada o colectiva de emplear y enseñar, capacitándoles para
actividades productivas.
A tal efecto atiéndase la disposición: “Las unidades productivas,
empresas y establecimientos de propiedad privada o colectiva tendrán la
obligación de emplear y enseñar, o hacer enseñar metódicamente una
actividad productiva a un número de aprendices, que serán adolescentes
seleccionados a tal efecto. La enseñanza de aprendices instrumentarán los
programas de formación y capacitación para las actividades productivas
que sean aprobadas por el Consejo Directivo del Instituto. El número de
aprendices se determinará en el Reglamento correspondiente. El Instituto
Nacional de Capacitación y Educación Socialista (INCES) expedirá el
certificado de cumplimiento con dicho programa”.
En cuanto a la Duración o vigencia de la relación de trabajo, el
artículo 303 LOTTT (2012) establece: “La relación de trabajo establecida
con los y las aprendices se mantendrá por el tiempo en el que transcurra
el aprendizaje. Si las partes deciden continuarla, ésta se convertirá en una
relación de trabajo por tiempo indeterminado y producirá todos los efectos
establecidos en esta Ley. Cuando en su proceso de formación la labor
realizada por los y las aprendices sea efectuada en condiciones iguales a
las de los demás trabajadores y trabajadoras, su salario será igual al de los
demás trabajadores y trabajadoras”.
En el mismo orden de ideas, la relación de trabajo tendrá la vigencia
del tiempo requerido para el aprendizaje. Ahora bien, si las partes deciden
continuarla, ésta se convertirá en una relación de trabajo por tiempo
indeterminado lo que les permite adicionalmente la garantía de amparo en
todos y cada uno de los conceptos laborales producidos, sin distinciones.
En consecuencia, las vacaciones y bono vacacional, utilidades y
prestaciones sociales entre otros derechos laborales, les corresponde
como cualquier trabajador común.
Un aspecto a considerar por parte del empleador es la siguiente
disposición que prevé el artículo 304, la Obligación de contratar
aprendices: “El patrono o patrona deberá incorporar el número de
Legislación Laboral 201
b. Jornada de trabajo
Los Límites de la jornada de trabajo, están previstos en el artículo
173: “La jornada de trabajo no excederá de cinco días a la semana y el
trabajador o trabajadora tendrá derecho a dos días de descanso, continuos
y remunerados durante cada semana de labor.
La jornada de trabajo se realizará dentro de los siguientes límites:
1. La jornada diurna, comprendida entre las 5:00 am. y las 7:00
pm, no podrá exceder de ocho horas diarias ni de cuarenta horas
semanales.
Legislación Laboral 205
c. Vacaciones
Anteriormente los trabajadores domésticos tenían derecho a una vacación
anual de quince (15) días continuos más no hábiles, con pago de salario.
La oportunidad de la vacación se fijaba de mutuo acuerdo con el patrono.
Corresponderá en lo adelante quince días hábiles y remunerados, en igualdad
de condiciones al resto de los trabajadores para que no haya diferencia,
acatando la parte final del artículo 207 de la LOTTT (2012) en comento.
d. Aguinaldos de Navidad
En el artículo 140 se establece expresamente la Bonificación de
fin de año en patronos o patronas sin fines de lucro y evidentemente el
patrono o patrona del trabajador que labora en el hogar no genera fines de
riqueza, es persona natural.
“Los patronos y las patronas cuyas actividades no tengan fines de
lucro, estarán exentos del pago de la participación en los beneficios, pero
deberán otorgar a sus trabajadores y trabajadoras una bonificación de fin
de año equivalente a por lo menos treinta días de salario”. Significa en
consecuencia, que fue aumentado de quince (15) días de salario a treinta
(30) como mínimo, al igual que el común de los trabajadores.
Cabe destacar que el establecimiento de un salario mínimo obligatorio
para el antiguo trabajador doméstico, por primera vez se toma en cuenta
en el decreto 2.902 del 30 de abril del 2004, equiparándolos como si
trabajaran para el momento en empresas pequeñas, es decir, menos de 20
trabajadores. Ha sido tradicional al momento de legislar en materia laboral,
excluir a los trabajadores domésticos de ciertos beneficios.
206 Ana Isabel Fernández Gudiño
servicios públicos tales como luz, agua y gas, así como otras
obligaciones y responsabilidades derivadas de la administración del
inmueble o de quienes habiten en el mismo.
e. La vigilancia y custodia del edificio, la limpieza, aseo y mantenimiento
de las áreas comerciales en caso que existan, así como de aquellos
espacios distintos a los que componen las áreas comunes internas
del inmueble.
f. Reparación de daños y desperfectos ocurridos en el inmueble.
g. Cualquier otro trabajo considerado como pesado, conforme a las
normas que rigen la materia.
h. Labores que impliquen riesgo, de conformidad con la normativa
relativa a seguridad laboral”.
La labor específica de los trabajadores y trabajadoras residenciales es
estrictamente aseo y limpieza de las áreas comunes. De allí, que toda
tarea que implique trabajos especializados como albañilería, plomería,
electricidad, entre otros, no son de su competencia, dado que no tienen
la preparación ni pericia requerida para su ejecución. Asimismo, tampoco
les corresponde la administración en el cumplimiento de los servicios
públicos como: luz, agua y gas, en consecuencia, no les corresponde la
cobranza a los copropietarios para cubrirlos, eso es obligación de la junta
de condominio o asamblea de propietarios.
El artículo 16 prevé los Derechos de las mujeres trabajadoras
residenciales: “Las trabajadoras residenciales gozan y serán protegidas
en sus derechos como mujeres, tales como la protección laboral de la
maternidad, la lactancia materna, descanso pre y post natal, fuero maternal
y demás derechos como mujer trabajadora y en materia de género. En tal
sentido, esta situación debe ser abordada de manera priorizada por el
ministerio con competencia en materia de mujer e igualdad de género,
para su debida inclusión en el sistema de pensiones, seguridad social y
demás políticas de atención especial a las mujeres”.
En el pasado fue práctica reiterada la prohibición de la maternidad, por
ello se exigía como requisito para ocupar el cargo del antiguo conserje,
entre otros, no tener hijos. Hoy la mujer trabajadora residencial tiene
idénticos beneficios a cualquier trabajadora, conservando el derecho a
la procreación, descansos pre y post natal, períodos para la lactancia o
amamantar al hijo, gozando inclusive a la inamovilidad o prohibición de
despidos.
Asimismo, el artículo 17 ordena el Respeto a la maternidad y la
paternidad: “Debe ser respetado el derecho a la familia de los trabajadores
Legislación Laboral 211
PARTE I:
1. ¿Qué es relación de trabajo?
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
___________________________________________________________
UNIDAD III
CONDICIONES DE TRABAJO
1. SALARIO
1.1. Concepto de condiciones de trabajo
La LOTTT (2012) no define las Condiciones de trabajo sino que
en el artículo 156 dispone cómo deben desarrollarse el trabajo, al
efecto consagra: “El trabajo se llevará a cabo en condiciones dignas y
seguras, que permitan a los trabajadores y trabajadoras el desarrollo de
sus potencialidades, capacidad creativa y pleno respeto a sus derechos
humanos, garantizando:
a. El desarrollo físico, intelectual y moral.
b. La formación e intercambio de saberes en el proceso social de trabajo.
c. El tiempo para el descanso y la recreación.
d. El ambiente saludable de trabajo.
e. La protección a la vida, la salud y la seguridad laboral.
f. La prevención y las condiciones necesarias para evitar toda forma
de hostigamiento o acoso sexual y laboral”.
Al analizar esta previsión puede observarse que el precepto jurídico
ordena la realización de las tareas en un entorno seguro cónsono para seres
humanos, donde puedan desarrollar sus habilidades y destrezas accesibles
para su desarrollo físico e intelectual, estableciendo tiempo libre, descansos
y recreación, garantizando seguridad, vida y salud, igualmente consagra
las previsiones para evitar el acoso laboral y sexual, que actualmente
constituyen causales de extinción de la relación de trabajo, las mismas que
se desarrollarán en su momento correspondiente.
Entre las principales condiciones de trabajo se encuentran:
a. Salario o remuneración.
b. Jornada de Trabajo.
c. Régimen de descansos.
d. Descanso anual o vacaciones.
e. Participación en los beneficios o utilidades.
f. Medio ambiente físico.
g. Medidas de Seguridad, Higiene y Ambiente (SHA).
234 Ana Isabel Fernández Gudiño
a. Conmutatividad
Significa que esa percepción es consecuencia de la labor que se presta,
es el efecto que produce ejecutar una labor. Este aspecto se encuentra
consagrado en el artículo 104 al inicio cuando establece: “Se entiende
por salario la remuneración, provecho o ventaja, cualquiera fuere su
denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse en
efectivo, que corresponda al trabajador por la prestación de sus servicios”.
b. Subordinación
Para que esa retribución sea considerada salario debe provenir de una
relación dependiente, a las órdenes de un patrono, lo que lleva a concluir
que el trabajador independiente no produce salario sino ganancias, ingresos
u honorarios si se tratase de profesionales.
c. Libre disponibilidad
Consagrado en el artículo 101 legal, el trabajador deberá disponer
libremente de sus percepciones sin rendir cuenta al patrono en qué y cómo
lo va a invertir o gastar; sea oportuno hacer un comentario con respecto a
los viáticos cuando el trabajador debe demostrar en qué gastó ese beneficio
de alojamiento, comida, hospedaje, no es considerado salario porque no es
240 Ana Isabel Fernández Gudiño
d. Proporcionalidad
La proporcionalidad del salario viene dado por los indicadores que deben
tomarse en cuenta para establecerlos, es decir, los aspectos relevantes, a
fin de que sea lo más equitativo posible.
El artículo 100 señala: “Para fijar el monto del salario se tendrá en
cuenta:
1. La satisfacción de las necesidades materiales, sociales e intelectuales
del trabajador, la trabajadora, sus familiares y dependientes, que
les permitan una vida digna y decorosa.
Téngase presente que la importancia del salario, es que constituye
el medio de subsistencia no solo del trabajador o trabajadora sino de su
Legislación Laboral 241
grupo familiar. Ahora bien, que cubra las necesidades materiales, sociales e
intelectuales del trabajador, la trabajadora, sus familiares y dependientes,
que les permitan una vida digna y decorosa.
2. La justa distribución de la riqueza como el reconocimiento del
mayor valor del trabajo frente al capital.
Se refiere acá a las utilidades o derecho a percibir de las ganancias que
la tarea desarrollada por el trabajador produce.
3. La cantidad y calidad del servicio prestado, este indicador significa
que bien puede pagarse un poco más al trabajador que aunque
realice labor igual se destaque en los resultados, sin que haya
violación legal.
4. El principio de igual salario por igual trabajo.
El punto anterior, está consagrado en el artículo 109, Principio de
igual salario a igual trabajo: “A trabajo igual, desempeñado en puesto
de trabajo, jornada y condiciones de eficiencia también iguales, debe
corresponder salario igual. A estos fines se tendrá presente la capacidad
del trabajador o trabajadora con relación a la clase de trabajo que ejecuta.
Lo anterior no excluye la posibilidad de que se otorguen primas de
carácter social por concepto de antigüedad, asiduidad, responsabilidades
familiares, economía de materias primas y otras circunstancias semejantes,
siempre que esas primas sean generales para todos los trabajadores o
trabajadoras que se encuentren en condiciones análogas”.
5. La equivalencia con los salarios devengados por trabajadores y
trabajadoras de la localidad, o de aquellos y aquellas que presten el
mismo servicio.
e. Continuidad
La presente característica la sustenta el artículo 126 de la Ley,
denominándola Oportunidad de pago: “El trabajador o la trabajadora y
el patrono o la patrona, acordarán el lapso fijado para el pago del salario,
que no podrá ser, mayor de una quincena, pero podrá ser hasta de un
mes cuando el trabajador reciba del patrono o la patrona alimentación y
vivienda”.
La remuneración recibida por el trabajador para que pueda considerarse
salario debe ser periódica, continua, permanente, más nunca esporádica ni
incierta. Este pago acordado puede ser quincenal o hasta mensual cuando
el trabajador recibe comida y vivienda de parte del patrono, como sería el
caso del trabajador que labora para el hogar, entre otros.
242 Ana Isabel Fernández Gudiño
f. Individualidad e intransmisibilidad
Establecido en la actualidad en el artículo 124, Autorización de
pago: “El salario será pagado directamente al trabajador o la trabajadora
o a la persona que él o ella autorice expresamente en forma escrita. Esta
autorización será revocable”.
Es consecuencia del carácter personal del contrato de trabajo, si al
trabajador se le prohíbe enviar a persona distinta a él a ejecutar su labor,
mal podría el patrono pagar a persona diferente al trabajador excepto que
lo autorice y esta característica se manifiesta en pocas organizaciones,
toda vez que actualmente la modalidad de los depósitos es a través de
las cuentas nóminas y las tarjetas electrónicas. Anteriormente sucedía
cuando se cancelaba en efectivo y en las sedes de las entidades de
trabajo.
En sentencia dictada por el TSJ, en Sala de Casación Social con
ponencia del Magistrado Juan Rafael Perdomo, de fecha 01 de octubre de
2009, signada con el número 1438, sostiene el siguiente criterio respecto
al salario; y es importante compartirla a fin de ratificar tanto la definición
como sus características, así como los tipos de salarios, evidenciándose
que hay percepciones que no pueden ser estipuladas libremente por las
partes ni son pagadas a costa del patrimonio del patrono: La Sala para
decidir observa:
“En sentido estricto el salario es definido como la remuneración,
provecho o ventaja de cualquier nombre o método de cálculo, evaluable
en efectivo, correspondiente al trabajador por los servicios prestados.
En ese mismo orden, el artículo 129 de la Ley Orgánica del Trabajo
establece que el salario se estipulará libremente por las partes. De allí que
se diga que el salario constituye el valor que de modo voluntario las partes
convienen en atribuir al tiempo, cantidad, calidad y eficiencia de la labor
a realizarse. De esta manera, las condiciones de trabajo particulares de la
labor a realizar sirven a un tiempo para determinar las exigencias manuales
e intelectuales del servicio a prestar, como de medida para justipreciar la
compensación equivalente que debe corresponderle.
De esta definición del salario, tanto la doctrina como la jurisprudencia,
han extraído, entre otras, las siguientes características: es estipulado
libremente por las partes; es una prestación inmediata o directa por
constituir percepciones del trabajador pagadas a costa del patrimonio del
empleador para retribuir el servicio recibido; es una prestación cierta y
segura, no sujeta a ninguna contingencia que pueda afectar la existencia
de la retribución y su exigibilidad inmediata.
Legislación Laboral 243
labora para Albert, quinientas blusas para una fecha cierta. Se exige un
rendimiento y se le adiciona tiempo.
Cabe destacar que la vigente legislación establece normas expresas
relacionadas al salario a comisión. En ese sentido, el artículo 116,
Información sobre salario a destajo y a comisión, señala: “Cuando el
salario se hubiere estipulado por unidad de obra, por pieza, a destajo, por
tarea o por comisión, el patrono o patrona deberá hacer constar el modo
de calcularlo, en carteles que fijará en forma bien visible en el interior de la
entidad de trabajo, y además deberá informar mediante notificación escrita
dirigida a cada uno de los trabajadores y trabajadoras, así como al sindicato
respectivo”.
Obsérvese que el punto central es proveer al trabajador de su medio
de prueba y que pueda considerarse esta productividad en los cálculos
respectivos, ordenando expresamente colocar de modo visible en carteles
dentro de la organización el modo de calcularlo.
Siguiendo a Zambrano, F. (2012: 40): “Generalmente el salario de estos
trabajadores que cobran comisiones, es un salario mixto, que se compone
de un salario fijo y comisiones o parte variable, en el entendido que las
comisiones, como forman parte del salario, tienen incidencia en el pago
de los días de descanso obligatorio remunerado, días feriados, vacaciones,
utilidades y prestaciones sociales”.
Ahora bien, en la LOTTT (2012) se consagra como novedad legislativa
el Reconocimiento por productividad en el artículo 110, que
textualmente expresa: “Los aumentos de productividad en una entidad de
trabajo y la mejora de la producción, causarán una más alta remuneración
para los trabajadores y las trabajadoras.
A estos fines, el patrono o patrona y el sindicato o, cuando no exista
éste, sus trabajadores y trabajadoras acordarán, con relación a los
procesos de producción en un departamento, sección o puesto de trabajo,
planes y programas orientados a mejorar tanto la calidad del producto
como la productividad y en ellos considerarán los incentivos para los y las
participantes, según su contribución”.
Es la misma norma establecida en el artículo 53 del Reglamento
de la LOT (2006): “Los aumentos de productividad en una empresa y la
mejora de la producción causarán una más alta remuneración para los
trabajadores y trabajadoras...”. Ejemplo sería el caso del vendedor que se
le paga el 10% por ventas o del cobrador que se le cancela 7% por deudas
recuperadas en el mes correspondiente.
Es importante destacar, que este sueldo formaba parte integrante en la
legislación derogada, del salario por unidad de obra, por pieza o a destajo;
246 Ana Isabel Fernández Gudiño
d. Salario mixto
Aunque esta forma de estipular el salario no está expresamente
establecido en la Ley, es una modalidad muy utilizada, asignándose al
trabajador un salario fijo o por unidad de tiempo y, además, se le paga por
el nivel de producción que desarrolle. Es decir, a esa remuneración básica,
se agrega como complemento, una comisión o prima variable según la
utilidad o ganancia obtenida por el empleador como resultado de la labor
ejecutada, supervisores, entre otros.
Respecto a esta última hay una norma muy favorable para el trabajador
y sus hijos en la LOTTT (2012), en el artículo 162 que se refiere a las
Becas de Estudio, estableciendo: “El patrono o patrona que tengan bajo
su dependencia más de doscientos trabajadores y trabajadoras deberán
otorgar becas para seguir estudios; científicos, técnicos, industriales
o prácticos relativos a su oficio, en centros de instrucción especiales,
nacionales o extranjeros, para el trabajador, la trabajadora, sus hijos o
hijas”. Obsérvese que el beneficio se extienda hasta estudios en el exterior.
7. El pago de gastos funerarios, facilitando ayudas económicas para
los gastos de funerales y entierros.
Es oportuno comentar en esta parte lo referente a la LAPT de fecha
27 de diciembre de 2004, la cual sufre una reforma y actualmente se
encuentra prevista en la Gaceta Oficial Nº 39.666 de fecha 04 de mayo
de 2011 fue publicado el Decreto N° 8.189 de fecha 03 de mayo de 2011.
Esta ley, en el artículo 1, tiene por Objeto: “...Regular el beneficio
de alimentación para proteger y mejorar el estado nutricional de los
trabajadores y trabajadoras, a fin de fortalecer su salud, prevenir las
enfermedades ocupacionales y propender a una mayor productividad
laboral”.
En el artículo 2 ejusdem, se establece una novedad que modifica
el mínimo exigido en la ley derogada: “A los efectos del cumplimiento
de esta Ley, los empleadores y las empleadoras del sector público y del
sector privado, otorgarán a los trabajadores y las trabajadoras el beneficio
de una comida balanceada durante la jornada de trabajo”. Significa en
consecuencia que no se exigen mínimos, patronos del sector público o
privado con un solo trabajador o trabajadora se obligan a beneficiar a su
trabajador con el llamado cesta ticket.
En el Parágrafo Primero de la misma disposición se define comida
balanceada, estableciendo: “Se entenderá por comida balanceada aquélla
que reúna las condiciones calóricas y de calidad, tomando como referencia
las recomendaciones y criterios establecidos por el órgano competente en
materia de nutrición”; vale decir el Instituto Nacional de Nutrición (INN).
Por otro lado, en el Parágrafo Segundo de la presente norma, se
prevé las condiciones para ser excluido del beneficio: “Los trabajadores
y las trabajadoras contemplados en el ámbito de aplicación de esta Ley
serán excluidos del beneficio cuando lleguen a devengar un salario normal
que exceda de tres salarios mínimos decretados por el Ejecutivo Nacional”.
Ahora bien, existen organizaciones que aunque el salario sea superior
a los tres salarios mínimos, el trabajador sigue disfrutando del beneficio,
Legislación Laboral 251
2. JORNADA DE TRABAJO
2.1. Definición
La limitación de la jornada de trabajo ha sido producto de grandes
batallas en el curso de la historia, fue el origen de la gran huelga de Chicago
en 1886, cuando los trabajadores se levantaron en movimientos obreros
que buscaban la conquista de una jornada justa. Reducir las jornadas de
trabajo no solo es el fundamento de la preservación de la salud física y
mental del trabajador, sino contribuiría a la creación de nuevos empleos,
dado que la prolongación de las jornadas efectivas atenta contra los derechos
humanos, además de minimizar las habilidades y destrezas del laborante,
redundando en accidentes y posibles enfermedades ocupacionales.
Siguiendo a Espinoza, A. (2000: 86), la reducción de la jornada de
trabajo fue la primera inquietud de la Organización Internacional del
Trabajo y a ella dedicó el primer Convenio, No.1 del 29 de octubre de 1919,
cuyo artículo 2 estableció: “En todas las empresas industriales públicas o
privadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturaleza, con
excepción de aquellas en que sólo estén empleados los miembros de una
misma familia, la duración del trabajo del personal no podrá exceder de
ocho horas por día y de cuarenta y ocho horas por semana”.
La tendencia ha sido disminuirla progresivamente; no en vano,
la Asamblea Nacional Constituyente aprobó en primera discusión del
Anteproyecto de Constitución de 1999, el límite de las cuarenta horas
semanales para la jornada diurna, pero en la segunda discusión accedió a
los planteamientos de los sectores patronales, estableciendo un máximo
de la jornada diurna semanal en cuarenta y cuatro horas, representando
una disminución de cuatro horas con relación al máximo permitido en la
Constitución de 1961, cuyo límite estaba establecido en cuarenta y ocho
horas semanales.
De conformidad con el artículo 167 de la LOTTT (2012), la Jornada
de Trabajo se define como sigue: “Se entiende por jornada de trabajo
el tiempo durante el cual el trabajador o la trabajadora está a disposición
para cumplir con las responsabilidades y tareas a su cargo, en el proceso
social de trabajo”.
Desaparece aquella premisa que establecía la LOT (1997) derogada: “Se
266 Ana Isabel Fernández Gudiño
168 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgánica del Trabajo,
los Trabajadores y las Trabajadoras, podrá fraccionarse en dos partes
iguales, previo acuerdo de los trabajadores y las trabajadoras con el
patrono o patrona. En ningún caso podrán laborarse más de cinco (5)
horas continuas”.
Significa que los trabajadores pueden adoptar la modalidad de dividir en
dos momentos esa hora destinada a alimentarse y descansar, lo importante
es que no debe ejecutarse labores en forma continúa más de cinco horas,
se requiere de la interrupción para el reposo y el sustento.
La novísima legislación también establece, en el artículo 169, el
Tiempo de descanso y alimentación imputable a la jornada:
“Cuando el trabajador o la trabajadora no pueda ausentarse del lugar
donde efectúa servicios durante las horas de descanso y alimentación,
por requerirse su presencia en el sitio de trabajo para atender órdenes del
patrono o patrona, por emergencias, o porque labora en jornadas rotativas,
la duración del tiempo de descanso y alimentación será imputado como
tiempo de trabajo efectivo a su jornada normal de trabajo, y no podrá ser
inferior a treinta minutos”.
En la presente disposición se consagra un aspecto distinto al anterior,
debido a que se imputará, se contará como tiempo de trabajo efectivo
media hora o los treinta minutos, cuando haya la imposibilidad de
ausentarse del lugar donde presta sus servicios el trabajador en razón de
la labor que presta, su presencia es imprescindible, no puede disfrutar de
alimentos y descansos fuera de la organización, sino, que utiliza ese tiempo
en el mismo sitio de trabajo, entre otros ejemplos, podemos mencionar
las labores que se prestan en alcaldías, gobernaciones, intendencias, es
decir, las dependencias del sector público en su generalidad, centros de
educación básica, diversificada o superior, el personal administrativo, entre
otros.
Una situación distinta que debe destacarse, es la consagrada en el
artículo 170, referido a los Descansos y alimentación en comedores
del patrono o de la patrona: “La duración de los descansos y
alimentación en comedores establecidos por el patrono o la patrona no se
computará como tiempo efectivo de trabajo. Tampoco se imputará como
tiempo efectivo de trabajo, la duración de los descansos y alimentación de
los trabajadores y las trabajadoras durante la navegación marítima, fluvial,
lacustre y aérea”.
Sucede que aquí es el trabajador quien elige permanecer en el
lugar donde realiza sus labores. En la actualidad, con la celeridad que
nos movilizamos, la gran mayoría de los trabajadores prefieren llevar su
268 Ana Isabel Fernández Gudiño
lo previsto en los artículos 168, 169 ó 170 del Decreto con Rango,
Valor y Fuerza de Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras.
b. En el curso de cada período de siete (7) días, el trabajador o
trabajadora deberá disfrutar de dos (2) días de descanso continuos.
c. El total de horas trabajadas en un lapso de ocho (8) semanas no
deberá exceder, en promedio, de cuarenta (40) horas por semana.
En el caso de los horarios convenidos, dicho acuerdo deberá ser
presentado para su homologación por ante la Inspectoría del Trabajo
respectiva”.
Merece resaltar que la aspiración legal es el descanso de dos días
continuos, la jornada de trabajo, aunque sea en promedio de ocho
semanas, no exceda las cuarenta horas por semana y algo relevante es
que deben presentarse esos acuerdos convenidos con los trabajadores
a la Inspectoría del Trabajo, quiere decir que debe ser producto de la
negociación entre éstos y los empleadores.
Igualmente se recordará la jornada de trabajo de los laborantes que
conforman los regímenes especiales:
a. Adolescentes
• En el artículo 100 de la LOPNNA (2007): “Se reconoce a los
adolescentes a partir de los 14 años de edad, el derecho de celebrar
válidamente actos, contratos y convenios colectivos relacionados
con su actividad laboral y económica; así como ejercer las
respectivas acciones para la defensa de sus derechos e intereses, e
inclusive el derecho de huelga ante las autoridades administrativas
y judiciales competentes”.
• Es el artículo 102 ejusdem el que consagra su Jornada de
Trabajo:” La jornada de trabajo de los adolescentes no podrá
exceder de seis (6) horas diarias y deberá dividirse en dos periodos,
ninguno de los cuales será mayor de 4 horas. Entre estos dos
periodos, los adolescentes disfrutarán de un descanso de una (1)
hora. El trabajo semanal no podrá exceder de treinta (30) horas.
Se prohíbe el trabajo de adolescentes en horas extraordinarias”.
b. Aprendices
Asimismo la LOTTT en su artículo 302 define: “Se considerarán
aprendices a los y las adolescentes, entre catorce y dieciocho años de
edad, que participan del proceso sistemático de formación, actualización,
Legislación Laboral 273
e. Trabajadores a domicilio
Definido en el artículo 209 de la LOTTT (2012): “Es toda persona
que en su hogar o casa de habitación ejecuta un trabajo remunerado,
con o sin ayuda de sus familiares, bajo la dependencia de uno o varios
patronos o patronas, sin su supervisión directa, y utiliza para ello
materiales e instrumentos propios, suministrados por el patrono o patrona
o su representante, y está amparado por las disposiciones contenidas en
el presente Capítulo. Estos trabajadores o trabajadoras gozan de las los
derechos relativos a la seguridad social.
Una ley especial, elaborada con amplia participación de los sujetos de
la relación laboral, regulará lo correspondiente al trabajo a domicilio, en el
marco de la justicia social y del proceso social de trabajo”.
• De conformidad con el artículo 211, Jornada de Trabajo y
días de descanso: “Los trabajadores y trabajadoras a domicilio
se regirán por los límites de la jornada laboral, y tienen el derecho
al disfrute y al pago de los días de descanso semanal establecidos
en esta Ley”.
La presente disposición dista de la realidad porque el patrono no tiene
manera de saber que el trabajador a domicilio está cumpliendo con los
límites de la jornada laboral, no hay posibilidad de control. Siendo una
Legislación Laboral 275
______________
Miércoles 7:00 am a 12:30 m 1:00 pm a 9:30 pm
Jueves 7:00 am a 12:30 m ______________ 1:00 pm a 8:00 pm
Viernes 7:00 am a 12:00 m ______________ 1:00 pm a 10:00 pm
H.D H.N
Miércoles 7:00 am a 1:00 pm ____________ 2:00 pm a 9:30 pm 3 2.5
Jueves 8:00 am a 1:00 pm ____________ 2:00 pm a 9:00 pm 2 2
Viernes 7:00 am a 1:00 pm ____________ 2:00 pm a 10:00 pm 3 3
8 HED 7.5 HEN
Realizar el procedimiento:
Sueldo: 650 / 7 (siete días de la semana) = 92,85.
Salario diario: 92,85 / 8 (duración máxima de la jornada diurna, 8
horas).
Valor de una hora ordinaria diurna: 11,60.
Valor de una hora extraordinaria diurna: 11,60 x 1,5 (recargo del 50%,
en una forma más directa) = 17,41.
Valor de una hora extraordinaria diurna: 17,41 x 8 (totalidad de las
horas extras trabajadas) = Bs. 139,28.
Puede multiplicarse el valor hora diurna: 11.60 x 50%, eso es = 5,8
luego sumar = 11,60 + 5,8 = 17,41 (Valor de una hora extraordinaria
diurna). Al multiplicar por 1,5 se resuelve en forma directa, no hay que
sumar y da el mismo resultado.
Para calcular el valor de las horas extraordinarias nocturnas, se realizan
los siguientes pasos:
Salario diario = 92,85 / 7 (duración máxima de la jornada nocturna, 7
horas).
Valor de una hora ordinaria nocturna: 13,26.
Valor de una hora extraordinaria nocturna: 13,26 x 1,3 (recargo del
bono nocturno representado por el 30% del valor de una hora ordinaria
nocturna) = 17,24.
Legislación Laboral 285
Valor de una hora ordinaria nocturna más bono nocturno = 17,24. Ahora
recargar a este resultado el 50% por concepto de hora extraordinaria,
como sigue: 17,24 x 1,5 = 25,86.
Valor de una hora extraordinaria nocturna más bono nocturno más
recargo por hora extra 25.86, luego multiplicar por la totalidad la las horas
extras nocturnas trabajadas: 25,86 x 7.5 = Bs. 193,99.
En el planteamiento se pregunta: “Si laboró la siguiente jornada
extraordinaria, determine el monto total que devengará en la semana en
cuestión”.
650 + 139,28 + 193,99 = Bs. 943,27 Sueldo semanal.
a. Descanso intrajornada
Dos situaciones se presentan para establecer el descanso intrajornada o
dentro de la jornada, con denominaciones o nombres específicos. Primero,
de conformidad con el artículo 168, se establecen las Horas de descanso
y alimentación: “Durante los períodos de descansos y alimentación los
trabajadores y las trabajadoras tienen derecho a suspender sus labores
y a salir del lugar donde prestan sus servicios. El tiempo de descanso y
alimentación será de al menos una hora diaria, sin que puedan trabajarse
más de cinco horas continuas”.
286 Ana Isabel Fernández Gudiño
b. Descanso interjornada
Este pausa o reposo se fundamenta en el artículo 173 de la Ley,
comentado cuando correspondió lo relacionado a las clases de jornadas de
trabajo y que establece las limitaciones.
Esta norma ordena el descanso interjornada, entre jornada y jornada,
cuando el trabajador cumple con su jornada diurna, nocturna o mixta,
según se trate está en total libertad de disponer de su tiempo y actividades,
y hacer con el período restante tareas de su elección. Se recuerdan las
luchas sociales que ha producido la disminución de la jornada de trabajo,
es menester recordar los riesgos a que se expone el trabajador cuando sus
servicios se prolongan ininterrumpidamente, de allí que desde 1886 con los
acontecimientos de Chicago, ha sido objeto de regulaciones.
El artículo 173 legal disminuye a cinco días la jornada semanal, a cuarenta
en vez de cuarenta y cuatro la jornada diurna semanal, de cuarenta horas
nocturnas a treinta y cinco horas jornada nocturna semanal, mandamiento
constitucional, y la mixta se reduce de cuarenta y dos a treinta y siete
horas y media por semana. Quiere decir que se mantienen los topes por
día, noche o mixta pero se reduce las jornadas semanales.
Merece especial conocimiento la norma consagrada en la Disposición
Transitoria Tercera, que debe concatenarse con este artículo legal que
se comenta, la cual señala: “Sobre la jornada de trabajo: 1. La jornada
de trabajo establecida en esta Ley entrará en vigencia al año de su
promulgación. Durante este lapso las entidades de trabajo organizarán
sus horarios con participación de los trabajadores y las trabajadoras, y
288 Ana Isabel Fernández Gudiño
ordinaria en día feriado: “En los casos en que la Ley permite que la
jornada ordinaria de trabajo implique la prestación de servicios en días
feriados, deberá pagarse al trabajador o trabajadora la remuneración
adicional por labores en un día feriado, de conformidad con el artículo 120
del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgánica del Trabajo, los
Trabajadores y las Trabajadoras”.
Se desprende de la norma que se transcribe que es el artículo 120 quién
dicta las pautas en cuanto a la remuneración del día feriado laborado.
Es de suma importancia conocer cuáles son los días feriados, porque
aunque increíble, abunda el profesional que los desconoce. La LOTTT
(2012) consagra los días hábiles para el trabajo, acotando que en la vigente
reforma adicionó cuatro nuevos días feriados. Igualmente, antes esta
situación, se desglosaba en dos artículos diferentes, que hoy constituyen
el artículo 184, De los Días Hábiles para el Trabajo: “Todos los días
del año son hábiles para el trabajo con excepción de los feriados.
Son días feriados, a los efectos de esta Ley:
a. Los domingos;
b. El 1º de enero; lunes y martes de carnaval; el Jueves y el Viernes
Santos; el 1º de mayo y el 24, 25 y el 31 de diciembre;
c. Los señalados en la Ley de Fiestas Nacionales; y
d. Los que se hayan declarado o se declaren festivos por el Gobierno
Nacional, por los Estados o por las Municipalidades, hasta un límite
total de tres por año.
Durante los días feriados se suspenderán las labores y permanecerán
cerradas para el público las entidades de trabajo sin que se pueda efectuar en
ellos trabajos de ninguna especie, salvo las excepciones previstas en esta Ley”.
Se encuentra en primer orden al día domingo, consagrado al Señor por
las costumbres y creencias religiosas de los católicos y cristianos; logro de
la Iglesia durante la Edad Media.
Actualmente, la disposición reglamentaria ordena que el trabajador
tendrá derecho a descansar dos días continuos a la semana, en los que
se incluirá el día domingo, pudiendo establecerse los días de descanso
sábado y domingo o domingo y lunes. Lo importante es que el legislador
ordena cancelar el día feriado con día y medio adicional al día obtenido por
concepto del salario de inactividad.
En consecuencia, los trabajadores y trabajadoras, disfrutarán de cuatro
días feriados adicionales a los que disponía la normativa derogada. El lunes
292 Ana Isabel Fernández Gudiño
3.4. Vacaciones
Se ha definido las vacaciones como un descanso previamente
determinado de jornadas consecutivas, independiente de los días feriados,
de enfermedad o convalecencia, durante los cuales, anualmente después
de que el laborante llene los extremos exigidos, interrumpe su trabajo,
pero siendo remunerado habitualmente.
Las vacaciones constituyen el descanso anual de los trabajadores,
derecho que surge cumpliendo los requisitos previstos en la norma in
comento, vale decir, cuando haya prestado su servicio para un mismo
patrono durante un año de forma ininterrumpida, le corresponden en
consecuencia quince días hábiles para el primer año.
Por ello, en el artículo 189 se consagra el Aprovechamiento del
tiempo libre y turismo social: “Los patronos y las patronas, facilitarán
en lo posible, que dentro del tiempo de vacaciones el trabajador o la
trabajadora, sus familiares y dependientes puedan utilizar el tiempo libre,
creando programas de turismo y entretenimiento de carácter social,
deportivo y otros de similar naturaleza.
Se tomarán en cuenta, los acuerdos que se realicen con las
organizaciones sindicales, los consejos de trabajadores y trabajadoras,
consejos comunales y cualquier otra institución, que tenga como finalidad
facilitar una mejor calidad de vida a los trabajadores, las trabajadoras y
sus familias”.
Siguiendo a Garay, J. y Garay, M. (2012: 148): “La idea es que los
trabajadores tengan unas vacaciones agradables junto a su familia, de
ser posible con actividades culturales, deportivas, etc, debiendo colaborar
en ello el patrono además de los sindicatos, consejos de trabajadores,
consejos comunales y cualquiera otras instituciones que tengan por objeto
mejorar la calidad de vida. Este es el sentido del art 189 y nos hace pensar
que con toda esa ayuda el trabajador regresará optimista y con las fuerzas
redobladas lo cual es bueno para él y para la empresa.”
Legislación Laboral 297
DICIEMBRE 2014
D L M M J V S
1 2 3 4 5 6
7 8 9 10 11 12 13
14 15 16 17 18 19 20
21 22 23 24 25 26 27
28 29 30 31
ENERO 2015
D L M M J V S
1 2 3
4 5 6 7 8 9 10
4. UTILIDADES
4.1. Definición
Corresponde atenderlas en esta parte del texto y en la LOTTT (2012)
se consagra como: De la Participación de los Trabajadores y la
Trabajadoras en los Beneficios de las Entidades de Trabajo,
establecido a partir del artículo 131, concepto laboral muy esperado por
los trabajadores toda vez que se acostumbra a cancelarlo para el período
decembrino, mes en el cual aumentan la inversión por no llamarle gastos.
Se espera para la finalización del año este reconocimiento, derecho que
surge a partir de 1945, momento en el cual se establece la facultad que
tiene todo trabajador a participar de las ganancias. Beneficios que con su
esfuerzo y labor produce en las Entidades de Trabajo u organizaciones;
vale decir, que no son dádivas ni regalos patronales, son obligaciones
legales, contractuales o convencionales.
Participación
EMPRESA XXX de los Trabajadores 741.000,00 x 15% = Bs. 111.150,00
(monto que será distribuido entre todos los trabajadores como pago de
utilidades).
En cuanto a la Bonificación de fin de año, prevista en el artículo 132:
“Las entidades de trabajo con fines de lucro pagarán a sus trabajadores y
trabajadoras, dentro de los primeros quince días del mes de diciembre de
cada año o en la oportunidad establecida en la convención colectiva, una
cantidad equivalente a treinta días de salario, por lo menos, imputable a
la participación en los beneficios o utilidades que pudiera corresponder a
cada trabajador o trabajadora en el año económico respectivo de acuerdo
con lo establecido en esta Ley. Si cumplido éste, el patrono o la patrona no
obtuviere beneficio la cantidad entregada de conformidad con este artículo
deberá considerarse como bonificación y no estará sujeta a repetición. Si el
patrono o la patrona obtuviere beneficios cuyo monto no alcanzare a cubrir
Legislación Laboral 311
@2
Legislación Laboral 315
PARTE I:
1. Seleccione, encerrando en un círculo la(s) opción(es) pertinente(s),
que guarde(n) relación con el enunciado.
UNIDAD IV
SUSPENSIÓN Y TERMINACIÓN DE LA RELACIÓN
DE TRABAJO
desean realmente extinguir la relación que los une, sino continuarla tan
pronto haya desaparecido la causa de la interrupción, que en el mejor de
los casos, generalmente es de corta duración.
Por su parte, Villasmil, F. (2013: 99) señala que: “La Suspensión de
la Relación de Trabajo, puede conceptualizarse como el conjunto de
circunstancias generalmente independientes de la voluntad de una de las
partes o de ambas, cuya consecuencia directa e inmediata es la suspensión
de los efectos principales de la relación de trabajo (prestación del servicio
y percepción del salario) sin extinguirse el vínculo laboral existente entre
empleador y trabajador”.
La afirmación anterior lo complementa el vigente RLOT (2006) en su
artículo 34, Efectos: “Durante la suspensión de la relación de trabajo, el
trabajador o trabajadora y el patrono o patrona quedarán exonerados de
los deberes recíprocos de prestar el servicio y pagar el salario. No obstante,
en este supuesto, el patrono o patrona deberá observar las obligaciones
relativas a la dotación de vivienda y alimentación del trabajador o
trabajadora, si fuere el caso”.
que en todo caso por Seguridad Social debería honrarlo dado el carácter
previsional del aporte del 4% de su salario al IVSS y porque la parte final
del artículo 9 LPFMP (2007) lo consagra: “… La licencia de paternidad será
sufragada por el sistema de seguridad social”.
Cabe destacar, que la reforma incluye la licencia por paternidad para
actualizarse y correlacionarse con la LPFMP (2007), que la consagra; y
la Inamovilidad sin discriminación para ambos padres, se sustenta en la
siguiente sentencia con el adicional, que en vez de ser 1 año esta protección
la extendió a 2 años después del nacimiento, surgiendo este amparo para
padre y madre trabajadores desde el momento de la concepción.
A este respecto, la LPFMP (2007), consagró la Licencia o Permiso
por Paternidad, a tal efecto el artículo 9 de la misma establece lo
siguiente: “El padre disfrutará de un permiso o licencia de paternidad
remunerada de 14 días continuos, contados a partir del nacimiento de
su hijo o hija, a los fines de asumir, en condiciones de igualdad con la
madre, el acontecimiento y las obligaciones y responsabilidades derivadas
en relación a su cuidado y asistencia.
El trabajador deberá presentar ante el patrono el certificado médico
de nacimiento del niño o niña, expedido por un centro de salud público o
privado, en el cual conste su carácter de progenitor.
En caso de enfermedad grave del hijo, así como de complicaciones
graves de salud que coloque en riesgo la vida de la madre, este permiso
o licencia de paternidad remunerada se extenderá por un periodo igual de
14 días continuos.
En caso de parto múltiple el permiso o licencia de paternidad remunerada
será de 21 días continuos.
Cuando fallezca la madre, el padre del niño o niña tendrá derecho a la
licencia o permiso postnatal que hubiere correspondido a ésta, vale decir
doce semanas, equivalente a tres meses.
El trabajador a quien se le conceda la adopción de un niño o niña con
menos de 3 años de edad, también disfrutará del permiso o licencia de
paternidad de 14 días continuos contados a partir de que la misma sea
acordada por sentencia definitivamente firme por el Tribunal de Protección
de Niños, Niñas y Adolescentes…”.
El Reglamento de la LOPCYMAT (2007), a los efectos de garantizar el
cuidado y tratamiento del niño durante su primer año de vida, establece
el derecho de la madre o padre incorporado al trabajo a disfrutar de
un (1) día de permiso remunerado cada mes para concurrir al centro
asistencial pediátrico; licencia que será pagada por el patrono como
Legislación Laboral 345
Tabla 7.
Diferencias entre terminación y suspensión.
SUSPENSIÓN TERMINACIÓN
No pone fin a la relación laboral. Extingue la relación laboral.
Cese transitorio de la relación laboral. Rompimiento definitivo de la relación laboral.
El trabajador tiene derecho a continuar El trabajador no retorna a prestar servicios en
prestando servicios en las mismas la empresa, aunque se verán ciertas
condiciones. situaciones.
Se causa por: acuerdo entre las partes,
Se causa por: accidentes, enfermedad
voluntad unilateral de una de las partes,
ocupacional, no ocupacional, descanso pre y
causas ajenas de la voluntad de las partes,
posnatal, conflicto colectivo, entre otros.
entre otros.
b. Retiro
Para tal efecto, establece el artículo 78 de la LOTTT (2012): “Se
entenderá por retiro la manifestación de voluntad unilateral del trabajador
o trabajadora de poner fin a la relación de trabajo, siempre y cuando la
misma se realice en forma espontánea y libre de coacción”.
En ese sentido, cuando se habla de Retiro, se refiere a la actitud por
parte del trabajador, es él quien decide finalizar la relación laboral que
ha mantenido con el empleador. Por ello, para diferenciar se denomina
Voluntario, en otros textos Injustificado, se está en presencia de la
Renuncia. En este caso, el patrono cumple con todas y cada una de
sus obligaciones, pero generalmente el laborante renuncia cuando logra
mejores condiciones de trabajo en otra organización o empresa. Esa
manifestación debe ser libre, espontánea y sin presiones.
Ahora bien, sucede que hay otra clase de Retiro, en este caso
Justificado, concretamente consagrado por el legislador en el artículo
80 ejusdem y es importante diferenciarlo de la Renuncia, dado que es
la actitud del patrono, su representante o familiares que vivan con él, la
que genera el rompimiento del vínculo laboral, obligando al trabajador
a cesar la relación en contra de su voluntad. Al final de la norma se
consagra la sanción económica que se equipara a los efectos del Despido
Legislación Laboral 377
a. Falta de probidad
Comentada con anterioridad en las causas justificadas para el Despido,
tratándose de Retiro se refiere a la carencia de honradez, integridad,
rectitud y equidad, por parte del patrono, su representante o la familia
de éste en contra del trabajador, los hechos se revierten en su contra.
La afirmación anterior permite ilustrar con ejemplos como: la sustracción
que se le pueda hacer al trabajador de sus pertenencias; el hecho de
estar reclamando frecuentemente la insuficiencia en la cancelación de los
conceptos laborales producidos, porque dejaron de pagarle determinados
beneficios que generó, días feriados, horas extras, alterar los montos de las
comisiones con lo cual afectaría el real cálculo, incidiendo negativamente
en la proporción de los montos definitivos a cobrar.
Se debe concluir, que es criterio jurisprudencial que, la probidad en el
Derecho Laboral se refiere a la rectitud e integridad en el cumplimiento de
los deberes en este caso, sería por parte del patrono hacia el trabajador.
c. Vías de hecho
Se entiende como tal, todo acto de violencia y agresiones, sean éstas
verbales o físicas, no porque el patrono, su familia o el representante
sean superiores económica e intelectualmente, el trabajador deba tolerar
humillaciones, vejaciones, descalificaciones, maltrato físico y la utilización
de palabras obscenas, entre otras actitudes de sus superiores.
Por ello, es deber del empleador cumplir con las medidas de higiene
y protección industrial, evitando con ésto los riesgos que pudieran
ocasionar accidentes y eventuales enfermedades, es quien tiene la mayor
responsabilidad en el cumplimiento de las normativas, que en este caso
son las establecidas en la LOPCYMAT (2005), resguardando la integridad
de sus prestadores de servicios. En ese sentido, si el patrono no suministra
los equipos de protección personal como guantes, cascos, lentes, cinturón
de seguridad, mascarillas, entre otros, el trabajador, cuidando su integridad
física y su salud, perfectamente puede alegar esta causal para retirarse con
justa causa.
forma de despido siempre que no exista una causa legal que lo justifique,
razón ésta por la que quedó eliminada de la nueva ley la indemnización
prevista en el artículo 125 de la derogada LOT según el cual el patrono podía
persistir en el despido pagando una indemnización, pues se trataba de una
misma indemnización según fue establecido por criterio jurisprudencial en
sentencia de la Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia (R.
Campos contra el Banco de Venezuela S.A.C.A. de fecha 20 de noviembre
de 2001.) en cuya sentencia se estableció la improcedencia del pago del
preaviso, previsto en el artículo 104 de la LOT y a la vez el pago de la
indemnización sustitutiva del preaviso prevista en el artículo 125 de la
LOT, quedando ahora también eliminada la indemnización por despido
injustificado prevista en la misma norma.
Respecto al señalamiento sobre el carácter proteccionista de la ley
de los derechos de los trabajadores y que con ello se estaría vulnerando
al patrono el principio a la igualdad ante la ley, debe acotarse que tal
planteamiento supone un cuestionamiento a los principios constitucionales
pues la Constitución de 1999 eleva a rango constitucional los principios
protectores de los derechos de los trabajadores calificando el trabajo
como un hecho social de especial relevancia para alcanzar los fines
del Estado en cuanto a la defensa y desarrollo de la persona humana,
y en consecuencia establece la obligación del Estado de proteger tales
derechos (artículos 3 y 89 de la Constitución de la República Bolivariana
de Venezuela), en ese sentido el órgano legislativo debe ajustarse a los
preceptos constitucionales al momento de legislar sobre la materia, pero
también el órgano jurisdiccional debe acatar tales preceptos al momento
de interpretar la ley.
En el caso que aquí referimos, un sector del foro señala una aparente
vulneración de los derechos del patrono al no establecerse una sanción
para el trabajador si no cumple con el preaviso. Sin embargo, esto también
podría analizarse desde otras perspectivas, pues como quiera que la
anterior LOT establecía expresamente que el lapso del preaviso omitido
por el patrono -no por el trabajador-, debía computarse a la antigüedad, no
obstante, posteriormente por criterio jurisprudencial de nuestro máximo
tribunal y ya en vigencia nuestra actual Constitución anuló tal norma y
dispuso que no debía computarse dicho lapso para los cálculos de los
distintos derechos e indemnizaciones laborales.
Cabría entonces preguntarse ¿el órgano jurisdiccional se ajustó a los
preceptos constitucionales? Al respecto, surge la pregunta sobre cómo
interpretará ahora el órgano jurisdiccional el artículo 81 de la nueva LOTTT,
en cuya norma no se establece sanción alguna al trabajador si no cumple
con el preaviso, ¿Cabría entonces la posibilidad de que nuestro máximo
394 Ana Isabel Fernández Gudiño
PARTE I:
1. Calcule los días de salario, que por concepto de prestaciones sociales
en los siguientes planteamientos, corresponde al trabajador de
conformidad con el artículo 142 de la LOTTT (2012).
a. Un trabajador fue despedido sin justa causa el día de hoy, habiendo
laborado para la empresa desde el 28/08/2002.
3. Comente las dos opciones que tiene el trabajador despedido sin justa
causa.
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4. Explique tres causales que constituyan despido justificado y retiro
justificado.
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Garay, Juan y Garay, Miren. (2012). Ley Orgánica del Trabajo, las
Trabajadoras y los Trabajadores. Caracas-Venezuela: Edición y
Distribución Corporación AGR, C.A.
Porras, Juan David y Porras, Juan José. (2002). Manual práctico de la Ley
Orgánica del Trabajo y su Reglamento. Caracas - Venezuela:
Ediciones Jurisprudencia del Trabajo.