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Sentencia DR Cortes.
Sentencia DR Cortes.
I. ANTECEDENTES:
DEMANDA. Mediante escrito de fecha 21 de octubre del 2022, subsanada por escrito
de fecha 29 de noviembre del 2022, don Alberto Luigino Cortez Trauco interpuso
demanda contenciosa administrativa contra la Municipalidad Provincial del Callao,
formulando como pretensiones principales i) se declare la nulidad y sin efecto alguno
la carta N° 276-2022.MPC/GGA-GP, ii) Reconocimiento de vínculo laboral desde el 1
de junio del 2019 por desnaturalización de contrato por el “principio de primacía de la
realidad”, se gestione plaza correspondiente a la incorporación a la carrera
administrativa mediante nombramiento, se le reconozca como personal contratado
para realizar labores de carácter permanente, y se homologue la remuneración
correspondiente al grupo ocupacional para el goce de todo beneficio laboral. Y
como pretensiones accesorias: iii) pago de beneficios sociales (vacaciones y
gratificaciones) y de orden convencional derivados de los convenios colectivos
suscritos con la Municipalidad Provincial del Callao y el Sindicato Mayoritario de los
Trabajadores de la Municipalidad Provincial del Callao, en el importe de s/.100,000.00.
Sustenta sus pretensiones, en lo siguiente:
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vía administrativa. A la desnaturalización de los contratos de locación de
servicios corresponde declarar la nulidad de la carta N° 276-2022, por la causal
del numeral 110.1 artículo 10 de la Ley N° 27444.
1.1. Por resolución número dos de fecha 22 de diciembre del 2022, se admite a trámite
la demanda, y se corre traslado de la demanda.
1.3. SANEAMIENTO PROCESAL. Por resolución número cuatro del 04 de abril del 2023, se
tuvo por contestada la demanda, se declaró infundada la tacha, la denuncia civil y la
excepción propuesta por la demandada, y se verificó la existencia de una relación
jurídica procesal, se resuelve declarar saneado el proceso, se fijan los puntos
controvertidos, se realiza el saneamiento probatorio, y se prescinde de la actuación de
los medios probatorios, siendo el estado del proceso el de emitir sentencia.
II. FUNDAMENTOS:
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2.2. Carga de la Prueba. De conformidad a lo establecido en el artículo 32 del Texto
Único Ordenado de la Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo
aprobado por Decreto Supremo N. ° 011-2019-JUS, salvo disposición legal diferente, la
carga de la prueba corresponde a quien afirma los hechos que sustenta su pretensión;
por lo que, en atención a lo señalado en el artículo 200 del Código Procesal Civil, si no
se acredita estos hechos, la demanda será declarada infundada.
2.5. En el caso del régimen laboral público, regulado por el Decreto Legislativo N° 276,
se encuentra estructurado de la siguiente manera: los contratos de trabajadores
nombrados: que son aquellos que forman parte de la carrera administrativa, cuyos
requisitos para adquirir tal condición es la de ingresar por concurso, de conformidad
con el artículo 12° del Decreto Legislativo N.° 276; los trabajadores contratados: que no
forman parte de la carrera administrativa, encontrándose en esta categoría estas
modalidades: trabajadores contratados que realizan labores permanentes, a los que
les es aplicable la Ley N.° 24041, cuando superan el año de servicios y el artículo 15 del
Decreto Legislativo N° 276 que establece que: “La contratación de un servidor para realizar labores
administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años consecutivos. Vencido este
plazo, el servidor que haya venido desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera Administrativa, previa
evaluación favorable y siempre que exista la plaza vacante, reconociéndosele el tiempo de servicios prestados
como contratado para todos sus efectos” (la negrita es nuestra); los trabajadores contratados que
no realizan labores permanentes, regulado en el artículo 15 de la norma última citada
que establece: “(…) Lo dispuesto en este artículo no es aplicable a los servicios que por su propia naturaleza
sean de carácter accidental o temporal”; Y el de los funcionarios que desempeñan cargos
políticos o de confianza.
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2.6. De la Ley 24041. Sobre los servidos públicos contratados, el artículo 1 de la Ley
24041 establece que: “Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente, que
tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas
previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo N° 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 15° de la misma Ley”; precisando en su artículo 2° los servidores
que no están comprendidos en los beneficios de dicha Ley: “(…) los servidores públicos
contratados para desempeñar: 1. Trabajos para obra determinada. 2. Labores en proyectos de inversión, proyectos
especiales, en programas, y actividades técnicas, administrativas y ocupacionales, siempre y cuando sean de
duración determinada. 3. Labores eventuales o accidentales de corta duración. 4. Funciones políticas o de
confianza”.
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i) La constancia N° 121-2022 que da cuenta de la contratación del
demandante, desde julio-septiembre como asistente administrativo en
control patrimonial para la Gerencia de Abastecimiento, y de octubre-
diciembre 2019, enero-marzo, julio-diciembre 2020, enero-septiembre
2021, como abogado para la Gerencia General de Asesoría y
Conciliación. De octubre 2021 a marzo 2022, para la misma gerencia,
como asesor legal.
ii) 35 ordenes de servicios de los meses de julio-septiembre como asistente
administrativo en control patrimonial para la Gerencia de
Abastecimiento, y de octubre-diciembre 2019, enero-marzo, julio-
diciembre 2020, enero-septiembre 2021, como abogado para la
Gerencia General de Asesoría y Conciliación, y de octubre 2021 a
septiembre 2022, para la misma gerencia, como asesor legal.
iii) 37 recibos por honorarios electrónicos extendidos por mes completo del
servicio de los meses de junio, julio y septiembre por servicios para la
Gerencia de Abastecimiento, de octubre 2019-marzo 2020, y de julio
2020 a septiembre 2022 por servicios para la Gerencia General de
Asesoría y Conciliación.
iv) Informes de actividades de los meses de junio-septiembre 2019 emitidos
por el actor como abogado de la Gerencia de Abastecimiento, y de los
meses de octubre 2019-marzo 2020, julio 2020-septiembre 2021 por
servicio de abogado para la Gerencia General de Asesoría y
Conciliación, y de octubre 2021-agosto 2022 por servicios de asesor
legal para la Gerencia General de Asesoría Jurídica y Conciliación.
v) Carta de fecha 02.12.2019, por la cual se le hace entrega de
expedientes administrativos al demandante para su trámite
correspondiente de parte del Gerente General de Asesoría Jurídica y
Conciliación.
vi) El formato de toma de inventario de fecha 16.01.2021, correspondiente
al material inventariado al demandante.
vii) Memorando múltiple 001-2021 de fecha 25.10.2021 dirigido al
demandante, por el cual se le peticiona elaborar el proyecto de
ordenanza que regule la propagan electoral.
viii) En el informe 165-2022 de fecha 23.03.2022 se da cuenta de las ordenes
de servicios correspondiente al demandante, de los meses julio-
septiembre del año 2019 de la Secretaría de Abastecimiento, de los
meses de octubre-diciembre 2019 de la Gerencia General de Asesoría y
Conciliación, de los meses de enero-marzo 2020, de julio-diciembre
20202 y de enero-diciembre 2021 para la misma gerencia.
ix) Fotografía de la placa otorgada al demandante por el día del
abogado por parte de la Gerencia General de Asesoría Jurídica.
x) Carnet denominado constancia laboral del demandante en la
condición de locador por servicio de abogado, del periodo 31 de
enero al 14 de febrero 2021.
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de setiembre del 2018, vigente a la fecha de ingreso de la parte accionante2),
por el detalle de las actividades descritas por la parte accionante en sus
informes (por servicios e abogado y asesor legal), que denota la existencia de
subordinación, lo cual, guarda relación con las funciones adscritas la
mencionada gerencia (que a continuación se glosa) y denota el carácter
permanente de la labor.
2 https://www.municallao.gob.pe/portal-anterior/pdf/ROF/TUO%20ROF%20-%20O.M.%20N%C2%B0019-
2018.pdf visualizado en la fecha.
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2.10. Pues bien, estando a lo descrito, se concluye que, la demandada ha
pretendido simular la existencia de un contrato de naturaleza civil, cuando, por las
características anotadas y el despliegue de la labor, en los hechos existió un contrato
de trabajo, por lo que, en virtud del principio de la primacía de la realidad, debe
preferirse los hechos antes que las formas, se concluye que la relación jurídica
sustantiva que vinculó a las partes por el periodo de contratación civil fue de
naturaleza laboral.
Es menester señalar que de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 15° del Decreto
Legislativo N°276 y el artículo 28° del Decreto Supremo N°005-90-PCM, solo se podrá
ingresar a la Carrera Pública cuando el trabajador haya cumplido con: i) aprobación
favorable de concurso público; y, ii) existencia de plaza vacante. Por lo que, la
demandante no puede ser considerada como servidor público de carrera
administrativa sujeto al régimen del Decreto Legislativo N°276 (en sujeción al artículo 40
de la Constitución).
2.13. De igual modo, resulta pertinente señalar que mediante sentencia recaída en
el Expediente N° 06681-2013-PA/TC, del 23 de junio de 2016, el Tribunal Constitucional
aclaró la aplicación del precedente constitucional del Expediente N.° 05057-2013-
PA/TC (Caso Rosalía Huatuco Huatuco), señalando que procede cuando se trata de
pedidos de reincorporación en plazas que forman parte de la carrera administrativa, y
no frente a otras modalidades de función pública. En esa línea, la Corte Suprema en la
Casación N° 1308-2016-Del Santa, ha establecido como precedente vinculante, el
considerando Vigésimo Cuarto, que “(…)(en aplicación del principio de progresividad y no regresividad
de los derechos fundamentales, como lo es el derecho al trabajo) en caso que un trabajador sujeto a las reglas del
Decreto Legislativo N.° 276 y artículo 1º de la Ley N.° 24041, haya probado que su contratación se ha
desnaturalizado, esto es, por haber laborado más de un año de manera ininterrumpida en labores de naturaleza
permanente y sin que exista causa justificante prevista en la ley, no se podrá denegar su derecho aduciendo que su
ingreso no se realizó por concurso público de méritos, pues como se señalara precedentemente, en estos casos no
nos encontramos frente al ingreso a la carrera administrativa, sino a no ser cesados arbitrariamente, cuando se
cumplieron los requisitos que la referida ley contiene”.
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Por tanto, se desestima la pretensión de la gestión y cobertura de la plaza vacante
correspondiente a la incorporación a la carrera administrativa mediante
nombramiento. En cuanto a la homologación de la remuneración correspondiente
grupo ocupacional, se declara improcedente este extremo de la demanda, por
cuanto no se expresa los fundamentos fácticos ni jurídicos al respecto.
Se recuerda que en sujeción al artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Civil
el juez puede aplicar el derecho, aunque no haya sido invocado o haya sido
invocado erróneamente por las partes, pero no puede ir más allá del petitorio ni fundar
su decisión en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes.
2.15. En cuanto a los aguinaldos, el artículo 54° inciso b) del Decreto Legislativo N.°
276 prevé que: “Son beneficios de los funcionarios y servidores públicos: (…) b)
Aguinaldos: Se otorgan en Fiestas Patrias y Navidad por el monto que se fije por
Decreto Supremo cada año”. Entonces, dicho beneficio laboral constituye un derecho
del servidor público, que es percibido también por los servidores o trabajadores
contratados, beneficio que se viene regulando anualmente a favor de dichos
trabajadores, según los Decretos Supremos que se emiten al inicio de cada año. De
ese modo, corresponde que la demandada abone a la parte demandante este
concepto.
2.16. En cuanto a las vacaciones, el artículo 25° de la Constitución Política del Perú,
establece que: “La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales,
como máximo. En caso de jornadas acumulativas o atípicas, el promedio de horas trabajadas en el período
correspondiente no puede superar dicho máximo. Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual
remunerados. Su disfrute y su compensación se regulan por ley o por convenio”; y, el artículo 24° inciso d)
del Decreto Legislativo N° 2763, contemplado en el Capítulo IV del Título I del citado
texto legal, señala: “Son derechos de los servidores públicos de carrera: (…) d) Gozar anualmente de treinta
días de vacaciones remuneradas salvo acumulación convencional hasta de 02 períodos”. Es decir, los
servidores públicos de carrera o nombrados tienen descanso de treinta días al que
tienen derecho después de haber laborado durante un año en la respectiva entidad;
sin embargo, para los trabajadores contratados la normativa legal especial no ha
fijado el goce de este derecho, pero teniendo en cuenta que el artículo 25° de la
Carta Fundamental establece que los trabajadores tienen derecho a descanso
semanal y anual remunerados (vacaciones), sin hacer distinción alguna entre
3 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, publicado con fecha 24
de marzo de 1984.
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trabajadores nombrados o contratados. En tal sentido, dada la condición de
trabajador contratado de la parte demandante sí le asiste el derecho al abono por el
no disfrute de su descanso vacacional.
2.19. El artículo 40° del Texto Único ordenado de la Ley 27584, establece: “La sentencia
que declare fundada la demanda podrá decidir en función de la pretensión planteada lo siguientes: 1. La nulidad
total o parcial, ineficacia del acto administrativo impugnado, de acuerdo a lo demandado, 2. El restablecimiento o
reconocimiento de una situación jurídica individualizada y la adopción de cuantas medidas sean necesarias para el
restablecimiento o reconocimiento de la situación jurídica lesionada, aun cuando no haya sido pretendida en la
demanda”. Por tanto, corresponde declarar NULA la resolución ficta que desestimó el
recurso de reconsideración, así como, la carta N° 276-2022-MPC/GGA-GP, puesto que,
han sido expedidas vulnerando la Constitución Política del Estado, la Ley y las normas
reglamentarias, incurriendo de esta manera en causal de nulidad prevista en el
artículo 10° inciso primero de la Ley de Procedimiento Administrativo General N° 27444,
debiéndose reconocer a la parte demandante como servidor público contratado
permanente desde el 01 de julio del 2020, bajo los alcances de la Ley 24041,
precisándose que tal contrato mantendrá su vigencia y continuidad en tanto no se
convoque a concurso público para cubrir la plaza que ocupa y en caso que se
convoque la parte demandante obtenga evaluación favorable en ella. Asimismo, se
ampara el pago de los conceptos de aguinaldos y vacaciones, más los intereses
legales, en sujeción a lo previsto en el D.L. 25920, a liquidarse en ejecución de
sentencia.
III. DECISIÓN:
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MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL CALLAO sobre RECONOCIMIENTO LABORAL Y OTROS,
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