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Solicitud de Conciliación Extrajudicial
Solicitud de Conciliación Extrajudicial
A. PARTE CONVOCANTE
1 De acuerdo con la jurisprudencia del Consejo de Estado, tiene capacidad procesal para comparecer ante la
justicia administrativa: Cfr. Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera,
sentencia de 25 de septiembre de 2013, expediente 19.933. “En consecuencia, a partir del presente proveído
se concluye que tanto los consorcios como las uniones temporales sí se encuentran legalmente facultados para
concurrir, por conducto de su representante, a los procesos judiciales que pudieren tener origen en
controversias surgidas del procedimiento administrativo de selección de contratistas o de la celebración y
ejecución de los contratos estatales en relación con los cuales tengan algún interés”.
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identificación solo se consigue con la correspondiente adjudicación, la cual no se
logró por el efecto de la declaratoria de desierta de la Licitación Pública LP-001-
2023.
B. PARTE CONVOCADA
En los términos del artículo 101-3 de la Ley 2220 de 2022, a continuación, se hará
un recuento de los hechos que dan origen a la presente solicitud de conciliación:
8. No fue sino hasta el 24 de mayo de 2023 que el Fondo publicó las respuestas
a las observaciones realizadas por los interesados al Proyecto de Pliego de
Condiciones.
11. El 26 de mayo de 2023, el Fondo modificó el Anexo No. 6, así como las partes
I, II y III del Anexo técnico confidencial, correspondientes a (i) las
especificaciones técnicas suministro de libretas y visas, (ii) las especificaciones
del servicio de personalización y (iii) las especificaciones técnicas del servicio
de formalización.
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a. Del 9 de junio de 2023 al 5 de julio de 2023 se dio la primera suspensión
«para analizar el conjunto de observaciones allegadas en contraste con las
condiciones previamente conocidas por la entidad, de manera que se
posibilitase contar con los términos suficientes para realizar las
indagaciones técnicas específicas a que haya lugar, así como la
socialización de las mismas con distintos entes estatales que resultan
competentes, conforme la complejidad, relevancia del proceso y su impacto
en la seguridad nacional».
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21. El día 26 de julio de 2023 la UT Pasaportes 2023, en atención a la publicación
el informe preliminar de verificación de requisitos habilitantes del proceso de
contratación, presentó las aclaraciones en relación con los requerimientos de
subsanación de los componentes financiero y técnico de la propuesta.
24. En atención a que ese mismo día, el señor Ministro asumió la función de
representación legal del Fondo, este consideró que era necesario suspender la
audiencia hasta el 13 de septiembre de 2023, «con el fin de garantizar absoluta
objetividad en el análisis de la estructuración y evaluación del proceso, y para
requerir de un tiempo prudencial para lo correspondiente a efecto de poder
adoptar una decisión en derecho»
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ROTATORIO DEL MINISTERIO DE RELACIONES
EXTERIORES.
29. No existen situaciones que impidan una escogencia objetiva del adjudicatario y,
como consecuencia, no había lugar a la declaratoria de desierta; sin embargo,
a la fecha de radicación de la presente conciliación, dicha solicitud no ha sido
resuelta.
30. Así las cosas, los actos acusados adolecen de los siguientes vicios: (i) falta de
competencia de quien los expidió, (ii) falsa motivación por error de derecho, y
(iii) desviación de poder.
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Primer Cargo: Las Resoluciones 7485 de 13 de septiembre y 7540 de 14 de
septiembre de 2023 fueron expedidas por un funcionario sin competencia para
ello
Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que
se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la
plenitud de las formas propias de cada juicio.
b. Concepto de la violación
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Así las cosas, el fenómeno de la delegación requiere de una formalidad, la cual
se concreta en un acto administrativo, el cual se “exprese la decisión del
delegante, el objeto de la delegación, el delegatario y las condiciones de tiempo,
modo y lugar para el ejercicio de la delegación”3, formalidad que se encuentra
regulada en el artículo 10 de la Ley 489 de 1998 en el sentido de que “En el acto
de delegación, que siempre será escrito, se determinará la autoridad delegataria
y las funciones o asuntos específicos cuya atención y decisión se transfieren”.
De igual manera, en virtud del principio del paralelismo de formas, la decisión de
la avocación -reasunción del ejercicio de las funciones cuyo ejercicio fue
delegado- también requerirá de la expedición de un acto administrativo.
Ahora bien, dicho acto de delegación -y, por supuesto, también el de avocación-
, no solo tiene efectos sobre el delegante y el delegado que se encuentren en
funciones al momento de la expedición del acto, sino también sobre los titulares
futuros de los cargos, así como sobre cualquier destinario de los actos
administrativos que se expida en el marco del ejercicio de las funciones
delegadas. Por ello, debe entenderse que tanto el acto administrativo de
delegación como el acto administrativo de avocación son de carácter general,
de tal manera que los requisitos de entrada en vigor son los mismos que los de
cualquier acto administrativo de esa naturaleza.
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Concretamente sobre la publicidad de los actos administrativos
como presupuesto de eficacia, el Código Contencioso Administrativo
(Decreto 01 de 1984) dispone que "los actos administrativos de
carácter general no serán obligatorios para los particulares mientras
no hayan sido publicados…, Y que "sin el lleno de los anteriores
requisitos no se tendrá por hecha la notificación ni producirá efectos
legales la decisión...
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a. Mediante Resolución 2638 de 31 de mayo de 2019, el Ministro de Relaciones
Exteriores delegó en el Secretario General del Ministerio la función de “Dirigir
los procesos contractuales del Ministerio de Relaciones Exteriores y su
Fondo Rotatorio, así como suscribir los actos contractuales que se deriven
de estos, con excepción de los asuntos delegados a otras dependencias,
Embajadas y Oficinas Consulares de la República de Colombia acreditadas
en el exterior.”.
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reposición interpuesto en contra de la Resolución 7485 de 2023, en el sentido
de confirmarla.
En este sentido, es claro que la Resolución 7076 de 2023 -a pesar de ser válida
o, al menos, presumirse su validez- resulta ser ineficaz de cara a la Unión
Temporal Pasaportes 2023 por no haber sido publicada en los términos de los
artículos 119 de la Ley 489 de 1998 y 65 del CPACA. Además, de conformidad
con la jurisprudencia, las Resoluciones 7485 y 7540 de 2023 -cuya nulidad se
pretende- resultan ser una expresión de la ejecución de la Resolución ineficaz y,
en consecuencia, corresponden a operaciones de la administración ilegales por
falta de competencia.
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mediante la descentralización, la delegación y la desconcentración de
funciones.
[…]
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18. La declaratoria de desierta de la licitación únicamente procederá por
motivos o causas que impidan la escogencia objetiva y se declarará en
acto administrativo en el que se señalarán en forma expresa y detallada
las razones que han conducido a esa decisión.
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b) La ponderación de los elementos de calidad y precio que representen
la mejor relación de costo-beneficio para la entidad.
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ARTÍCULO 2.2.1.1.2.2.6. Adjudicación con oferta única. La Entidad
Estatal puede adjudicar el contrato cuando solo se haya presentado una
oferta siempre que cumpla con los requisitos habilitantes exigidos y
satisfaga los requisitos de los pliegos de condiciones, sin perjuicio de las
disposiciones especiales establecidas en la ley y el presente título para
la subasta inversa, el concurso de méritos y las reglas particulares para
los procesos con convocatoria limitada a las Mipyme.
b. Concepto de la violación
Para llegar a ello, el Ministerio (i) mencionó los principios de libre concurrencia y
de pluralidad de oferentes según los cuales se debe garantizar el acceso al
proceso de selección a toda persona interesada en contratar con el Estado, (ii)
expuso que la libre concurrencia se había visto comprometida por la supuesta
existencia de condicionamiento que solamente podía cumplir la UT pasaportes
2023, (iii) señaló que no es posible garantizar una selección objetiva ya que
únicamente se presentó un proponente y iv) adujo que de adjudicarse se exponía
a sanciones de orden disciplinario como las que en el pasado se impusieron a
una funcionaria del distrito capital por adjudicar a un único proponente, citando
de forma parcial una decisión de la que fue ponente la hoy Procuradora General
de la Nación.
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3. Por lo anterior, en la misma audiencia de adjudicación, y tras la notificación en
estrados de la Resolución 7485 de 2023, la UT Pasaportes 2023 fue obligada a
presentar y sustentar recurso de reposición contra ésta última alegando como
cargos a estudiar: (i) Falta de competencia del Ministro Álvaro Leyva para la
adopción de la decisión y, (ii) Falsa motivación de la Resolución 7485 de 2023
por no existir situaciones que impidan la escogencia objetiva, siendo
improcedente la declaratoria de desierta.
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perseguidos con la contratación pública.”7. En otras palabras, es un deber de
obligatorio acatamiento que pretende que se adjudique el contrato al proponente
que presente la mejor propuesta, la cual será seleccionada de conformidad con
los factores fijados en el correspondiente pliego de condiciones.
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adecuada publicidad de los actos previos o del llamado a licitar. Es un principio
relativo, no absoluto e irrestricto, porque el interés público impone limitaciones
de concurrencia relativas, entre otras, a la naturaleza del contrato y a la
capacidad e idoneidad del oferente”.
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hasta la adjudicación del contrato, o hasta la formalización de éste, todos los
licitadores u oferentes se encuentren en la misma situación, contando con las
mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idénticas”9, situación que
ocurrió en el caso concreto pues, todos los interesados (i) tenían como
referencia el Pliego de Condiciones Definitivo, (ii) tuvieron la oportunidad de
presentar observaciones en debida oportunidad y de recibir respuesta de las
mismas y, (iii) de presentar su oferta en los términos del mencionado Pliego.
Ello es tan así, que la UT Libretas 2023 presentó una propuesta que, si bien fue
rechazada por el Comité Evaluador, pretendía hacerse con la posibilidad de ser
el adjudicatario del eventual contrato a celebrar y, de ninguna manera, la
negligencia de la UT Libretas 2023, en la presentación de su propuesta, puede
ser una causal para perjudicar a la UT Pasaportes 2023, que sí presentó una
oferta en los términos del Pliego, bajo el cual iban a ser evaluados todos los
proponentes que se presentaran.
9. Visto lo anterior, señaló la Resolución 7485 de 2023 que “la jurisprudencia del
Consejo de Estado ha venido reiterando la forma sistemática y continua, la
imposibilidad de una adjudicación válida en los eventos en que se presente un
vicio, una irregularidad o una ilegalidad dentro del proceso” que se configura con
la presentación de un único oferente. No obstante, desconoce dicha afirmación
que esa misma corporación ha señalado que no está facultada la Entidad Estatal
para declarar desierta la licitación pública “con el objeto de salvar o enmendar
un error cometido por ellas mismas en la planeación del procedimiento de
selección del contratista”10, lo cual demuestra que se trata de una motivación
contraria a la realidad desde el punto de vista de la aplicación de las normas.
Ahí se configura de manera palmaria el vicio de la falsa motivación. El señor
Canciller se apoya en una situación que no sirve de soporte a una declaratoria
de desierta, desconoce la presunción de legalidad y alega, sin rubor alguno, en
su favor su propia culpa.
9 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera. Sentencia de 19 de julio de 2001,
expediente 12.037
10 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia de 14 de abril de 2010,
expediente 16.432
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el Canciller subsanar presuntos errores en la estructuración del proceso que
impedían la selección objetiva y participación en igualdad de condiciones,
desconociendo que el Canciller a través de su delegado en el Comité Asesor de
Contratación de la Entidad, regulado en numeral 3.12.3 del Manual de
Contratación, tiene pleno conocimiento de todos y cada uno de los procesos de
selección que se adelantan por parte del Ministerio de Relaciones Exteriores y/o
su Fondo Rotatorio.
Por lo anterior, no le es dable afirmar que durante todo el desarrollo del proceso
LP-001-2023 FRMRE no hubiere tenido conocimiento directo o indirecto de las
actuaciones que efectuaron tanto el Secretario General de la Entidad, así como
los integrantes del Comité Estructurador y Evaluador designados para el citado
proceso, siendo claro que a través de su delegado o directamente, nunca
presentó oposición a las decisiones adoptadas por el comité, así como tampoco
reparos sobre la supuesta falta de pluralidad de oferentes, siendo este el
escenario propicio para haber efectuado dichas observaciones oportunamente,
y no esperar hasta que existiera una evaluación favorable para un proponente
serio que cumplió cabalmente con los requisitos del pliego de condiciones,
repetimos, el cual fue estructurado y defendido por el mismo Ministerio de
Relaciones Exteriores.
10. Visto lo anterior, se debe señalar que, sobre la figura de la declaratoria desierta,
el artículo 25-18 de la Ley 80 de 1993 dispone que “la declaratoria de desierta
de la licitación únicamente procederá por motivos o causas que impidan la
escogencia objetiva y se declarará en acto administrativo en el que se señalarán
en forma expresa y detallada las razones que han conducido a esa decisión”. A
su vez, el artículo 2.2.1.1.2.2.6 del Decreto 1082 de 2015 señala que “la Entidad
Estatal puede adjudicar el contrato cuando solo se haya presentado una oferta
siempre que cumpla con los requisitos habilitantes exigidos y satisfaga los
requisitos de los pliegos de condiciones”.
De acuerdo con las anteriores dos normas, es claro que la decisión de declarar
desierta una licitación pública no es discrecional de la entidad, sino que tiene
que darse por las precisas razones señaladas en el ordenamiento jurídico. En
ese sentido, es preciso hacer notar que la jurisprudencia ha señalado que la
declaratoria de desierta del proceso de selección solo puede darse cuando
“ningún proponente cumpla con los criterios de favorabilidad señalados en él
[pliego de condiciones]”11, esto es, que “el acto de declaratoria de desierta la
licitación pública se debe apoyar en el supuesto de que ninguna oferta cumple
con los criterios de favorabilidad objetivamente señalados en el pliego de
condiciones”12, situación que, tal y como se explicó, no ocurrió en el presente
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caso, pues la UT pasaportes 2023, no solo cumplía con los requisito habilitantes,
sino que tuvo un puntaje perfecto.
12. Violan también las decisiones, cuya nulidad se pretende, la presunción de buena
fe que por mandato constitucional ha de predicarse de las actuaciones de la
administración – las tomadas al elaborar y expedir el pliego contentivo de las
reglas del proceso- y las de los particulares, en este caso las de la UT que acudió
al llamado al licitar, presunción que se mantiene incólume y no ha sido
desvirtuada.
13 Al respecto véase: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia de
20 de febrero de 2003, expediente 14.107
14 Véase: Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, sentencia de 24 de junio
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Tercer cargo: Desviación de poder en la expedición de las Resoluciones 7485
y 7540 de 2023: La finalidad con la que se expidieron los actos administrativos
no era garantizar el interés general ni los principios constitucionales
aplicables a la contratación pública, sino atender irregulares instrucciones
con intereses ajenos al proceso de selección
b. Concepto de la violación
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Como se probará durante el proceso, la decisión abrupta de avocar el conocimiento
por parte del Canciller del procedimiento que adelantaba su Secretario General y la
posterior declaratoria de desierta sin fundamento legal alguno son el resultado del
afán de atender irregulares instrucciones emitidas por otros funcionarios del Estado,
ajenos a la ordenación del gasto en el Fondo Rotatorio y, por lo mismo, ajenos a la
finalidad para la cual se realizaba la Licitación Pública LP-001-2023, con lo que la
finalidad de los actos que se acusan no se ajusta a la ley ni a la satisfacción del
interés general propia de las funciones administrativas, configurándose una
desviación de poder.
IV. PRETENSIONES
Para efectos del cumplimiento del requisito formal previsto en el artículo 101-9 de la
Ley 2220 de 2022, es preciso manifestar que la Resolución No. 7485 de 13 de
septiembre de 2023, “Por la cual se declara desierto el proceso de Licitación Pública
No. LP-001-2023” previó la posibilidad de interponer recurso de reposición.
Por ello, es necesario señalar que, aunque el Fondo Rotatorio del Ministerio de
Relaciones Exteriores desconoció los términos para la presentación de dicho
recurso, la UT Pasaportes 2023 presentó recurso de reposición, el cual fue resuelto
por medio de Resolución No. 7540 de 14 de septiembre de 2023 “Por la cual se
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resuelve el recurso de reposición interpuesto en contra de la Resolución 7485 de 13
de septiembre de 2023, a través del cual se declara desierto el proceso de Licitación
Pública No. LP-001-2023”, notificada en estrados el mismo 14 de septiembre de
2023.
XI. PRUEBAS
15Estos documentos gozan de reserva de acuerdo con la Decisión 486 de 2000 de la Comunidad Andina de
Naciones y se anexan en carpeta separada
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a. Condiciones técnicas adicionales a Indagar.
b. Anexo Técnico (Parte I) – Especificaciones Técnicas suministro de
libretas y visas.
c. Anexo Técnico (Parte II) – Especificaciones del Servicio de
Personalización.
d. Anexo Técnico (Parte III) – Especificaciones Técnicas del servicio de
formalización.
e. Anexo Técnico (Parte IV) – Servicios Web Impresión.
3. Observaciones a Anexos Técnicos y Solicitud de cotización de Thomas Greg &
Sons de Colombia S.A de 7 de marzo de 2023.
4. Cotización de Thomas Greg & Sons de Colombia S.A.
5. Aviso de Convocatoria de 14 de abril de 2023.
6. Estudios previos
7. Proyecto de Pliego de Condiciones.
8. Anexos
a. Anexos SECOP II
b. Anexos Confidenciales16
9. Observaciones al Proyecto de Pliego de Condiciones.
10. Respuesta a las observaciones al Proyecto de Pliego de Condiciones
11. Acto Administrativo de Apertura de 24 de mayo de 2023.
12. Pliego de Condiciones Definitivo.
13. Anexos
a. Anexos SECOP II.
b. Anexos Confidenciales17
14. Observaciones al Pliego de Condiciones definitivo.
15. Respuesta a las observaciones al Pliego de Condiciones definitivo.
16. Adenda No. 1
17. Adenda No. 2
18. Adenda No. 3
19. Adenda No. 4.
20. Suspensión No. 1
21. Suspensión No. 2.
22. Propuesta UT Pasaportes 2023
23. Recepción en SECOP II de Propuesta UT Pasaportes 2023.
24. Acta de recepción de propuestas y/o muestras de 12 de julio de 2023.
25. Acta de entrega de CD de personalización.
26. Relación de muestras entregadas.
27. Soportes Técnicos de muestras entregadas.
28. Acta de visita técnica a planta de contingencia de 13 de julio de 2023.
29. Informe de visita técnica a planta de contingencia de 13 de julio de 2023.
30. Acta de visita técnica y pruebas de personalización en vivo de 13 de julio de
2023.
16 Estos documentos gozan de reserva de acuerdo con la Decisión 486 de 2000 de la Comunidad Andina de
Naciones y se anexan en carpeta separada
17 Estos documentos gozan de reserva de acuerdo con la Decisión 486 de 2000 de la Comunidad Andina de
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31. Informe visita técnica y pruebas de personalización en vivo de 13 de julio de
2023.
32. Informe de Evaluación Preliminar.
33. Subsanación y/o aclaraciones de UT Pasaportes 2023.
34. Informe de Evaluación Definitivo.
35. Resolución 7076 de 2023.
36. Suspensión de audiencia de adjudicación.
37. Resolución 7485 de 2023.
38. Recurso de reposición contra la Resolución 7485 de 2023.
39. Resolución 7540 de 2023.
40. Solicitud de revocación directa.
XII. ANEXOS
XIII. NOTIFICACIONES
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