Professional Documents
Culture Documents
05 Cuestionario Juicio Ordinario
05 Cuestionario Juicio Ordinario
Cuestionario
Generalidades.
1.- Qué es?
Es el procedimiento declarativo o de cognición, de mayor cuantía, de general aplicación y
supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito y destinado a resolver en 1era instancia
los conflictos que dentro del mismo se promuevan.
2.- Cuáles son sus características?
- procedimiento declarativo de cognición lato sensu (no ejecutivo). Puede ser meramente
declarativo (declara derecho aplicable), constitutivo (constitución, modificación o extinción
situación jurídica), o de condena (impone determinada prestación).
- es procedimiento declarativo de mayor cuantía (+ de 500 UTM).
- es ordinario o de aplicación general (ojo normas de descarte de procedimiento).
- es supletorio, respecto los especiales (3 CPC). Incluso alcanza proceso penal (aunque poco,
por ser éste oral... pero se da por ejemplo en la demanda, 60 NCPP respecto 254 CPC).
- esencialmente escrito, de lato conocimiento, y no concentrado. Por instancias, con plazos.
- se aplican los principios formativos: dispositivo aportación de parte (pasividad tribunal);
mediación; y sistema de prueba legal o tasada.
- es procedimiento de primera instancia, procediendo pues la apelación.
3.- Cuál es su estructura?
a. Período Discusión: presentación demanda (o medida prejudicial); notificación demanda;
transcurso emplazamiento; contestación demanda (excepciones); réplica; dúplica;
"reconvención" (en caso de...); dúplica de reconvención.
b. Período Conciliación (total o parcial) obligatoria (juez llama a audiencia a partes): siempre
que sea admisible transacción, no se trate procedimiento ordinario que revista caracteres de
juicio de hacienda, y no exista allanamiento a demanda o aceptación hechos.
c. Período de Prueba: comienza con resolución que recibe causa a prueba, fijando hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos. Luego, se rinde prueba, habiendo términos ordinarios
y extraordinarios para rendirla (cuando se está fuera del territorio República o fuera del
territorio tribunal que conoce). Además, términos especiales.
Comienza durante los términos el plazo para que partes formulen por escrito observaciones a la
prueba. Luego, tribunal cita a partes a oír sentencia.
d. Período de Sentencia: comienza con citación a oír sentencia. Juez puede, en plazo legal,
decretar medida(s) para mejor resolver, y luego tiene 60 días para dictar sentencia. Proceden
recursos legales.
- Prueba Instrumental.
1.- Qué es el documento?
Sentido amplio al concepto de documento, éste sería toda representación material destinada a
reproducir una manifestación del pensamiento, dentro del cual no sólo caben las
representaciones escritas denominadas instrumentos, sino que también los otros documentos de
carácter no instrumental como son las radiografías, cuadros, dibujos, cintas, etc.
En Chile, el concepto de documento es sinónimo al de instrumento, teniendo pues un significado
estricto o restrictivo. Así, es todo, documento o instrumento es todo escrito en que se consigna
algo.
2.- Qué características tiene?
- es prueba pre constituida.
- es indirecto.
- generalmente produce plena prueba cuando reúne requisitos establecidos por legislador.
3.- Cómo se clasifica?
a) Según motivo de su otorgamiento:
- ad probationem (por vía de prueba): para dar cuenta de la existencia de un acto. Si no se
otorga, acto no deja de ser válido.
- ad solemnitatem (por vía de solemnidad): para validez del acto jurídico, elemento de la esencia
del mismo. Se anula pues el acto o contrato si falta. Ejemplo, 1701 CC.
b) Según relación con el acto o contrato:
- fundantes: aquellos de los cuales emana directamente la pretensión o excepción hecha valer en
juicio.
- probatorios: no acreditan directamente razones o motivos inmediatos de la pretensión o
excepción hecha valer, sino sólo pretenden justificar su existencia.
c) Según naturaleza jurídica del instrumento:
- público o auténtico: 1699 CC, el autorizado con solemnidades legales por competente
funcionario. Dentro del género se encuentra la escritura pública.
- privado: documentos escritos, otorgado sin solemnidad alguna.
4.- Qué importancia tiene esta última clasificación?
a) determinación del valor probatorio: instrumento público conlleva presunción de autenticidad,
recayendo carga de prueba en contraparte. En tanto, instrumento privado no la conlleva, por lo
que se requiere el reconocimiento de la contraparte, sea expreso o tácito, o judicial.
b) determinación de forma como se acompañan en el proceso.
Instrumento público.
5.- Cómo se define?
1699 CC: Aquel autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario.
6.- Cuáles son sus requisitos?
- encontrarse autorizado por funcionario público (se discute procedencia error por funcionarios
inhábiles).
- funcionario público debe ser competente: necesario que éste sea aquél determinado por ley
para autorizar o dar fe, y que actúe dentro del territorio que le fija ley para desempeñar
funciones.
- debe ser otorgado con solemnidades legales (preciso examinar legislación respectiva).
7.- Ejemplos de instrumento público?
- certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravámenes y de prohibiciones e interdicciones.
- copia demanda que receptor entrega al notificar.
- escritura pública otorgada por notario u oficial RC (con solemnidades).
- partidas o certificados de nacimiento, matrimonio, defunción, etc (oficial RC).
Escritura pública.
8.- Qué es?
403 COT: Instrumento público o auténtico otorgado con solemnidades que fija esta ley, por el
competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro público.
9.- Qué requisitos debe cumplir?
- ser otorgada por competente notario (no es competente si contiene disposiciones o
estipulaciones a favor suyo, de su cónyuge, ascendientes, descendientes o hermanos,
adoleciendo de nulidad conforme el 412 COT).
- ser otorgada con solemnidades legales.
- ser incorporada al protocolo o registro público del notario. Se inserta en orden numérico.
Escrituras originales constituyen la matriz. Puede otorgar a partes cuantas copias deseen. Son
título ejecutivo esas copias autorizadas.
Documentos protocolizados instrumentos privados autorizados ante Notario.
10.- Qué es la protocolización?
Es agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicite (415
COT). No transforma al instrumento en público. El acta que se levanta sí es instrumento público.
11.- Qué ventajas tiene la protocolización?
- documento adquiere fecha cierta respecto terceros.
- instrumentos establecidos en el 420 COT pasan a valer como públicos: testamentos cerrado y
abiertos en forma legal; testamentos solemnes abiertos otorgados en hojas sueltas, siempre que
se protocolicen a más tardar día siguiente hábil a su otorgamiento; testamentos menos solemnes
o privilegiados no autorizados por notario, previo decreto judicial; actas de oferta de pago; e
instrumentos otorgados en extranjero y sus traducciones.
- conservación documentos.
12.- Qué sucede con el instrumento privado autorizado ante notario?
No se convierte en público, pero existirá un testigo para caso de ser objetado en juicio.
En ciertos documentos, autorización de firma otorgante en instrumento privado autorizado por
notario produce efecto que ley otorga mérito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo
(ejemplo, títulos de crédito).
Aspectos procedimentales (instrumento público).
11.- Cuál es la iniciativa en la prueba instrumental?
A) Iniciativa parte:
i. Voluntaria: RG. Partes PUEDEN, libre decisión para aportarlos o no.
ii. Forzada: Partes DEBEN aportarlos, so pena determinada por ley. Casos:
- 273 n° 3, 4 y 5, todos referentes a medidas prejudiciales propiamente tales, vistas en otra
materia.
- posibilidad de parte de exigir dentro del juicio que contraparte o de tercero exhibición de
documentos en su poder siempre y cuando tengan relación directa con cuestión debatida y no
sean secretos profesionales (349 CPC). Gastos son de quien los solicita (pero ojo costas). Si se
rehúsa exhibición, no podrán hacerse valer y proceden multas, arrestos y allanamientos
(respecto terceros, sólo proceden multas y arrestos).
Normal aquí es que se dé traslado o decrete citación para que otra parte pueda oponerse.
Tribunal resuelve. Normalmente, sólo se entrega copia para así evitar extravío.
B) Iniciativa judicial: Son las medidas para mejor resolver. En relación a la prueba
instrumental, están contempladas en el 159 n° 1 y 6.
12.- Cuál es la oportunidad para rendir prueba instrumental?
a) Antes del procedimiento: medidas prejudiciales probatorias.
b) Junto a demanda: teniendo pues el demandado tiempo para objetarlas en término de
emplazamiento (normalmente en contestación a la demanda, pero nada impide se haga en
documento separado).
c) Durante procedimiento (RG): en cualquier estado del juicio, hasta vencimiento término
probatorio en 1era instancia y hasta vista de la causa en 2nda (388 y 433). En 2nda, si se
acompañan en momento de vista de causa, no se suspende esta, pero tribunal ni puede fallarla
mientras no se venza plazo para que contraparte formule observaciones a estos documentos.
13.- Y qué sucede con los documentos en lenguas extranjeras?
Opciones:
- acompañarlos sin traducción, disponiendo tribunal que se traduzca por perito que disponga a
costa de quien los presente (ojo costas finales).
- acompañarlo con traducción, valiendo, salvo contraparte exija se revise en plazo 6 días.
14.- Qué instrumentos deben considerarse públicos en juicio?
Art. 342. También valen sus copias, ojo.
Art. 342 (331). Serán considerados como instrumentos públicos en juicio, siempre que en su
otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carácter:
1. Los documentos originales;
2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de
toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer;
3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte
contraria dentro de los tres días siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas;
4. Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y halladas conforme
con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria; y
5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario
u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que reúnan las
condiciones indicadas en el número anterior.
15.- Qué se necesita para que los instrumentos públicos otorgados en el extranjero valgan?
17 CC dispone que para que tenga valor en Chile, es necesario forma se ajuste a legislación del
país en que se extendió, y que se acredite autenticidad del mismo.
Para equipararlos u homologarlos, hay 3 trámites esenciales:
A) Legalización: trámite mediante el cual se establece autenticidad del documento otorgado en
extranjero. Si no se hace, jurisprudencia estima no pueden hacerse valer en juicio. Busca que en
documentos conste el carácter de públicos, y que conste la verdad de las firmas de quienes lo
han autorizado. Ello se obtiene mediante el atestado (testimonio prestado por altas autoridades,
345). La legalización puede hacerse:
- directamente en momento de otorgarse instrumento: mediante agente diplomático o consular
chileno, acreditado en dicho país, comprobando firma en Ministerio RREE.
- a posteriori, una vez el documento esté en Chile, mediante agente diplomático extranjero
acreditado en Chile por su gobierno, comprobándose luego su firma en Ministerio RREE.
- si no existe representación diplomática entre ambos países, mediante una agente diplomático o
consular de una nación amiga acreditado en el mismo país, certificándose firma por el
Ministerio de RREE del país a que pertenezca el agente o ministro diplomático de dicho país en
Chile y por el Ministerio de RREE de la República.
B) Traducción: oficial, por intérprete Ministerio RREE, conforme 63 CPC. Ya ha sido tratado.
C) Protocolización: hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido
de quien lo solicita. 420 n°5 señala que así valdrá como instrumento público, luego de las
formalidades anteriores.
** Excepcionalmente no se requieren de estos trámites, si es otorgado por cónsules y de acuerdo
reglamento consular del Ministerio RREE. Igual es preciso que firma del cónsul sea verificada
por Ministerio RREE de Chile.
16.- Cómo se acompañan los instrumentos públicos al juicio?
Por RG se deben acompañar con citación. Así, debe presentarse un escrito que en suma diga
"Acompaña documento, con citación", siendo trámite esencial (pudiendo sino casarse en forma).
Arts. 795 n°4, 800 n°2, 342 n°3, y 348 inc 2 CPC.
17.- Cuál es el valor probatorio de los instrumentos públicos?
"Art. 1700. El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su
fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados.
En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en él hacen plena prueba respecto de los otorgantes y
de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por título universal o
singular."
"Art. 1706. El instrumento público o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente
enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo del acto o contrato."
A) Respecto otorgantes:
- plena fe respecto ellos.
- fecha: plena fe, y también respecto terceros.
- veracidad declaraciones funcionario público: acerca hechos propios, plena fe. Acerca hechos
que percibe por propios sentidos, plena fe. Acerca hechos que no son propios ni ha percibido
pero hay comprobado por medios legales, plena prueba. acerca hechos confiando en dicho
personas, no producen plena prueba. Aquellas declaraciones que hace y que importan meras
aseveraciones, tampoco hacen plena fe.
- veracidad declaraciones de las partes. Respecto las dispositivas, plena fe en cuanto al hecho
de haberse formulado las declaraciones, no en cuanto a verdad de las mismas (pero se presume
salvo se pruebe lo contrario. Pero ojo con 1700 inc 1 parte final.
Respecto declaraciones simplemente enunciativas (accidentales), del 1706 se distingue aquellas
directamente relacionadas con lo dispositivo (instrumento público hace plena fe del hecho de
haberse formulado, no así en cuanto a la verdad de ellas), de las que no guarden relación con lo
dispositivo (no hace plena prueba, pero para quien las emite constituye confesión extrajudicial,
y así conforme el 398, presunción grave).
*Declaración enunciativa no puede ser prueba a favor de quién las emite, pues nadie puede
transformar propios dichos en medio de prueba a su favor.
B) Respecto terceros: fuerza probatoria absoluta respecto materialidad (sino absurdo). 1700,
plena fe, erga omnes respecto hecho de otorgarse, respecto haberse formulado declaraciones, y
fecha. Además, respecto declaración funcionario público sobre hechos propios. Declaraciones
dispositivas se presumen verdaderas. Las declaraciones enunciativas directamente ligadas con
lo dispositivo también deben presumirse verdaderas respecto terceros.
18.- Qué incluye la presunción de autenticidad del instrumento público?
- se otorga por personas que aparecen.
- se autorizó por funcionario señalado.
- declaraciones prestadas por las partes son efectivamente ellas.
19.- Qué es la impugnación de un instrumento público, y cuáles son sus causas?
Actividad destinada a lograr la destrucción o refutación de la fe probatoria de éstos. Causas:
a) nulidad del instrumento: incumplimiento requisitos del 1699 acarrea nulidad. En tanto,
respecto escritura pública, debe ser otorgada por notario competente con solemnidades legales
e incorporándose en protocolo o registro público. Cualquiera de estas trasgresiones acarrea
nulidad absoluta e imposibilidad de tener valor probatorio, salvo 1701 inc 2, en cuyo caso
valdrá como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. Se puede probar la nulidad
del instrumento por todos los medios de prueba, incluidos testigos, sin aplicarse limitaciones del
1708 y 1711 por tratarse de hechos materiales, no actos o contratos.
b) falta de autenticidad o falsedad material del instrumento: instrumento falso es el que no ha
sido otorgado realmente, el que no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las
personas que en él se expresan; o que las declaraciones que consigna no corresponden a la
efectuadas por las partes al otorgarse el instrumento. Para acreditare autenticidad, partes
pueden valerse de todos medios de prueba, sin que rijan limitaciones de los 1708 y 1711.
Respecto impugnación de autenticidad de escritura pública (sólo esta) mediante prueba
testimonial:
"Art. 429. Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pública, se requiere
la concurrencia de cinco testigos, que reúnan las condiciones expresadas en la regla segunda del
artículo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el día del otorgamiento y en los setenta días
subsiguientes.
Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificación del tribunal, quien la apreciará según
las reglas de la sana crítica.
La disposición de este artículo sólo se aplicará cuando se trate de impugnar la autenticidad de
la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pública auténtica."
c) falsedad ideológica o falta a la verdad en declaraciones que contiene: se pretende sostener
que aquellas declaraciones contenidas en el instrumento público no corresponden a la voluntad
real de los otorgantes, sea por error, dolo o simulación. Terceros pueden atacar usando
cualquier medio de prueba. Partes, deben constituir plena prueba para destruir las "plenas
pruebas" ya contenidas en el instrumento.
Ojo respecto 1876 CC, que parece prohibir prueba en contrario (sino en determinados casos)
contra escritura de venta que expresa haberse pagado el precio. Pero ello es respecto de
terceros, no entre las partes, pudiendo entre ellas haber una contraescritura.
** Según Maturana, dentro del término de citación de 3 días sólo se podrá impugnar
instrumento por falta de autenticidad, pudiéndose impugnar la nulidad o simulación a través de
juicio de lato conocimiento. En todo caso, generalmente se sostiene que dentro del plazo de 3
días fatales debe la contraparte impugnar, cualquiera de las 3 causas.
20.- Procedimiento de impugnación de instrumento público?
a) Principal: juicio completo sobre nulidad, simulación o falta de autenticidad del instrumento
público (ordinario y de mayor cuantía).
b) Incidental: impugnándose, en cualquier estado del juicio, en plazo de 3 días. Algunos
sostienen que sólo sería conducente para alegar falta de autenticidad, mientras otros señalan
que permitiría alegar todas las causales.
Instrumento privado.
21.- Qué es?
Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin intervención
del funcionario público en el carácter de tal. Por RG requiere esté firmado por otorgante (1701
inc 2, 1702 y 1703 CC). Pero no es en sí un requisito (346 n°1 y 2, en relación al 352 n°3).
Excepcionalmente, hay documentos privados que valen aún sin firma (1704 y 1705 CC).
22.- Son auténticos?
Gran problema: no tienen en sí presunción de veracidad, por lo que requieren ser reconocidos
en juicio por parte contra quien se presenten. Mientras no lo sea, o no se pruebe su autenticidad,
carecerá de todo valor probatorio.
23.- Cómo se logra este reconocimiento?
a) Expreso: 346 n°1 y 2:
"Art. 346 (335). Los instrumentos privados se tendrán por reconocidos:
1. Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra quien se hace valer;
2. Cuando igual declaración se ha hecho en un instrumento público o en otro juicio diverso;"
b) Tácito: 346 n°3:
"3. Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de
integridad dentro de los seis días siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para este
efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo;"
Se podría objetar el documento por falta de autenticidad o falta de integridad. Para que opere
apercibimiento, es necesario al presentare se solicite clara y expresamente que se tenga por
acompañado documento y que se tenga por reconocido si no es objetado dentro del 6to día por
motivos de falsedad o falta de integridad. Pero si se acompaña junto a demanda, hay todo
término de emplazamiento (255). Si se cita a partes a oír sentencia o se hubiere visto la causa a
prueba, no obsta que se puedan presentar escritos impugnando documentos privados si está
pendiente el plazo. Si se objeta, incidente. Reconocimiento tácito no opera nunca si emana de
3ero el instrumento.
El expreso, si emana de 3ero, se produce por medido de su concurrencia al juicio en calidad de
testigo, reconociendo allí integridad y autenticidad del instrumento privado.
c) Judicial: 346 n°4:
"4. Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolución judicial."
En caso de objeción, quien tiene carga de probar su autenticidad es el que lo presenta.
24.- Cómo se procede a acompañar los documentos privados al juicio?
Ley no indica:
- emanados de terceros: con citación (795 n°4, 800 n°3 y 348 inc 2).
- emanados de las partes: con conocimiento y bajo apercibimiento señalado en el 346 n°3.
25.- En qué consiste este apercibimiento?
Parte tiene 6 días para formular observaciones al documento. Si no formula, reconocimiento
tácito, sin necesidad de resolución (sólo ministerio ley). Ello, pues el plazo es fatal.
26.- Qué causales de impugnación para el documento privado hay?
- falta de autenticidad: no ser otorgado en forma y por quien aparece.
- falta de integridad: no estar completo.
27.- Cuál es su valor probatorio?
a) de los instrumentos que emanan de parte:
- si no es reconocido, no tiene valor alguno.
- si es reconocido, tiene mismo valor probatorio que el instrumento público respecto las partes
que lo reconozcan (1702). Respecto terceros, algunos sostienen no tiene valor alguno en virtud
del tenor del 1702, en tanto otros dicen que sí lo tiene, sin perjuicio de que 3eros puedan rendir
prueba en contrario (Claro Solar y Vodánovic).
b) del que emana de un tercero: jurisprudencia señala que para que tengan valor en juicio es
indispensable que sus emisores declaren como testigos. Tendrá valor de prueba testimonial.
28.- Cuál es la fecha del instrumento privado?
- respecto partes, la que en él se indica si ha sido reconocido.
- respecto terceros: Art. 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de
terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el día en que ha
sido copiado en un registro público, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya
tomado razón de él o le haya inventariado un funcionario competente, en el carácter de tal.
29.- Qué es el cotejo de letras?
Consiste en comprobar si letra del documento que se pone en duda es la misma que la de un
documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay menor duda es auténtico.
30.- Cuál es su procedencia?
Cuando se niega por parte a quien perjudique, o se ponga en duda autenticidad de instrumento
privado o público que carezca de matriz (si posee matriz, se llama cotejo instrumental).
31.- Cuál es el procedimiento?
Instrumento privado, carga es de quien lo presenta. Instrumento público, carga es de quien
formula objeción.
Debe indicarse documento indubitado con el que se hará el cotejo.
"Art. 352. Se considerarán indubitados para el cotejo:
1 Los instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo;
2 Los instrumentos públicos no tachados de apócrifos o suplantados; y
3 Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformidad a los
números 1 y 2 del artículo 346."
Además de peritaje, tribunal debe proceder por sí mismo a comprobación luego de oír a peritos.
El cotejo no constituye prueba suficiente, pero puede servir de base para presunción judicial.
32.- Qué especies de instrumentos privados se regulan en el CC?
a) asientos, registros y papeles domésticos: para propia información y uso privado de su dueño
para llevar curso de negocios. 1704. Interviene persona que los firma y escribe.
- destinados a hacer prueba contra persona que los lleva y no a su favor.
- para que produzca prueba, necesario ella se haga valer por persona distinta a quien los lleva.
- hacen prueba respecto hechos que aparezcan con toda claridad.
- mérito probatorio es indivisible.
b) notas escritas o firmadas por acreedor en escritura (1705). No requieren firma para valor.
- pueden consistir en nota escrita o firmada por acreedor a continuación, al margen o al dorso
de escritura que siempre ha estado en su poder, o
- nota escrita o firmada por acreedor, a continuación margen o dorso del duplicado de escritura,
encontrándose dicho duplicado en poder del deudor.
Están destinadas a hacer prueba contra acreedor, pero ojo, tienen mérito probatorio indivisible.
Contraescrituras.
33.- Qué son?
Sentido restringido: todo escrito destinado a permanecer secreto entre las partes y que
contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de manera ostensible. Sería pues
necesario que i. nueva escritura tuviera por objeto manifestar simulación real o parcial acto o
convención ostensible, y ii. no expresa convención nueva.
Sentido amplio (Alessandri y jurisprudencia): se entienden incorporados en el concepto aquellas
escrituras e instrumentos en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente sin
efectos, o para modificarlos sustancialmente o en el detalle.
34.- Qué prescribe, pues, el 1707 CC?
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pública, no producirán efecto contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura,
y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
35.- Qué valor probatorio tiene la contraescritura?
Se rigen por normas generales de los instrumentos públicos o privados, dependiendo.
Efectos:
a. respecto partes, producen pleno valor probatorio y partes deben regirse por lo que en ellas se
establece, primando pues voluntad real (1545 y 1560 CC).
b. respecto terceros, por RG no producen efectos, salvo cuando concurran requisitos del 1707:
- las que consten en instrumento privado, no producirán efecto respecto terceros.
- si constan en instrumento público, producirá siempre que se tome nota de contraescritura al
margen de matriz, y se tome nota de contraescritura en la copia de la escritura pública que se
altera y en cuya virtud actúa el 3ero.
- Prueba de Confesión.
1.- Que es la confesión?
Es el reconocimiento expreso o tácito que hace una de las partes en su perjuicio respecto de los
hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.
2.- Qué requisitos tiene?
i. declaración unilateral de voluntad exenta de vicios, que emane de una de las partes del
proceso que posee capacidad para materializarlo dentro de él. (CPC sólo regula error de hecho
en esta materia, permitiendo su revocación (402). Respecto fuerza y dolo, normas generales.
Terceros no confiesan. Debe la persona ser capaz (mandatario debe comparecer con facultad
especialmente conferida, siempre que no se solicite que se sea parte quien comparezca
personalmente a absolverlas, y ojo que mandatario judicial debe absolver posiciones acerca de
hechos personales de él mismo).).
ii. reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados, trascendentes para
resolución del conflicto. (Versa, pues, sobre hechos, no derecho. Debe recaer sobre hechos
personales o no personales de quien los presta, y sobre hechos precisos y determinados
trascendentes para resolución conflicto).
iii. reconocimiento de hechos debe perjudicar a parte que formula declaración (requisito de la
esencia, si no podría crearse prueba propia. Hace fe contra quien lo presta).
iv. reconocimiento debe efectuarse con la intención consciente y dirigida del confesante de
reconocer un hecho que le perjudica (animus confitenti: intención consciente y dirigida del
confesante en orden a reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor.
Esto es especialmente importante en la confesión espontánea y en la extrajudicial).
3.- Qué limitaciones hay a la admisibilidad de la confesión como medio de prueba?
RG: confesión se admite para acreditar todos los hechos que configuran un conflicto, a menos
que exista una disposición legal o un principio jurídico que la excluya como medio de prueba.
Se excluye:
- falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en actos y contratos en que ley
requiere dicha solemnidad.
- juicio de separación de bienes por mal estado de los negocios del marido.
- declaración de uno de los cónyuge que afirme ser suya o debérsele una cosa perteneciente a
sociedad conyugal, ni confesión de otro, serán suficiente prueba.
- confesión extrajudicial verbal sólo se debe tomar en cuenta en casos en que es admisible
prueba de testigos.
4.- Cómo se clasifica la confesión?
a. según ante quien se presta (diverso valor probatorio):
- judicial: aquella que se presta ante tribunal que conoce causa o ante exhortado en que se
delegó competencia.
- extrajudicial: aquella que se presta fuera del proceso en el cual se invoca, sea en juicio diverso
o fuera de juicio.
b. según cómo se generó confesión:
- espontánea: sin requerimiento de parte (en cualquier escrito o actuación).
- provocada: a requerimiento de parte mediante el procedimiento de absolución de posiciones o
del tribunal en el caso de las medidas para mejor resolver (debe ser obtenida conforme normas
procedimentales legales).
c. según cómo se verifica (tienen igual valor probatorio. Importa sólo para requisitos):
- expresa: aquella que se verifica en términos categóricos y explícitos.
- tácita o ficta: aquella que no se verifica en términos formales y explícitos, sino que se produce
en virtud de haberse dado las condiciones que ley establece para que tribunal la de por
establecida en procedimiento absolución de posiciones.
d. según cómo se expresa (forma que debe ser acreditada varía, como se dijo antes):
- verbal: oralmente, ante testigos (requiere que sea admisible la prueba de testigos).
- escrita: aquella respecto de la cual se deja constancia en un instrumento.
e. según iniciativa y finalidad:
- iniciativa de parte: puede ser como medida prejudicial propiamente tal para efectos de
preparar entrada en juicio (273 n°1); como medida prejudicial probatoria para obtener
confesión respecto persona que se teme se ausente del país y con fin de hacerse valer con
posterioridad en proceso de cognición (284); como medio de prueba durante curso del juicio, a
fin de acreditar dentro del proceso hechos personales o no personales del confesante; y como
gestión preparatoria de vía ejecutiva para gestión de título ejecutivo (434 n°5).
- iniciativa del tribunal: como medida para mejor resolver (159 n°2).
f. según hechos sobre los cuales recae:
- acerca hechos personales del confesante (sólo en este caso, según jurisprudencia, no procede
recibir prueba para acreditar lo contrario).
- acerca hechos no personales confesante.
g. según su contenido (importancia: divisibilidad de la confesión):
- pura y simple: confesante niega o afirma hecho controvertido sin agregar o modificar.
- calificada: reconoce categóricamente hecho controvertido, agregando algo que altera
naturaleza jurídica.
- compleja: reconoce hecho material, pero agrega hechos desligados del primero (compleja de
1er grado) o ligados o modificatorios del mismo (compleja de 2ndo grado).
h. según su divisibilidad (RG en Chile, indivisibilidad de la confesión):
- divisible: pueden separarse hechos que perjudican al confesante de los que le son favorables
(caso de la compleja en 1er grado, y la en 2ndo grado cuando se acredita falsedad
circunstancias agregadas por confesante).
- indivisible: no pueden separarse. Caso confesión pura y simple y la calificada.
i. de acuerdo a sus efectos o valor probatorio:
- eficaz: en caso que ley permite, produciendo efectos probatorios.
- ineficaz: aquella que no produce efectos probatorios por no ser permitida por ley.
Confesión judicial.
5.- Qué es la confesión judicial?
Aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba.
Puede ser espontánea, pero es más trascendente la provocada.
385 CPC: cada parte tiene derecho a solicitar que contraria comparezca a absolver posiciones.
Tribunal también puede, como medida para mejor resolver.
6.- De quién debe ser la iniciativa para la absolución de posiciones?
- de parte: como medida prejudicial propiamente tal, medida prejudicial probatoria, o dentro del
proceso y una vez contestada la demanda como medio de prueba.
- por tribunal como medida para mejor resolver.
7.- Cuál es la oportunidad para solicitar la medida?
a) Como medida prejudicial propiamente tal o como medida prejudicial probatoria: antes de
interposición de demanda.
b) Como medio de prueba durante juicio: en 1° instancia, en cualquier restado del juicio, desde
contestada demanda hasta vencimiento término probatoria. Se puede hasta dos veces, pero de
alegarse hechos nuevos, se puede una vez más. En 2°, en cualquier estado hasta antes de vista
de causa. Se puede una vez, pero de alegarse hechos nuevos, se puede una más. Solicitud no
suspende curso del procedimiento.
c) Como medida para mejor resolver: necesario concurran requisitos: i. que recaiga sobre
hechos que tribunal considere de influencia para cuestión, y ii. hechos no se encuentren
probados en proceso. No es procedente que así mejore la posición de una parte que no ha hecho
valer sus derechos en forma oportuna.
8.- Qué personas pueden solicitar absolver posiciones?
385: todo litigante está obligado cuando lo exija su contendor. Puede exigirlo tanto demandante
como demandado. Pueden intervenir también terceros coadyuvantes y excluyentes.
9.- Quiénes pueden absolver posiciones?
Demandante, demandado, terceros coadyuvantes, terceros independientes, y terceros excluyentes
(385). Si fueran personas jurídicas o incapaces, por sus representantes. Mandatario judicial
puede con poder especial y cuando no se solicita comparecencia personal.
10.- Cómo se realiza la solicitud?
Mediante escrito acompañado de sobre acerca de posiciones que desea absolver:
a) Escrito: se debe solicitar que:
- parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones. Si no, se entiende pueden ser
absueltas por propia contraparte o por mandatario judicial.
- tribunal reciba por sí la declaración, sino, puede hacerlo secretario u otro ministro de fe.
- mande citar para día y hora determinados a litigante para que comparezca a absolver respecto
lo que hay en sobre, solicitándose además se mantenga en reserva y custodia en Secretaría de
tribunal hasta día.
Tribunal provee escrito y notifica por cédula al mandatario judicial, cual debe hacer
comparecer a mandante. Si se encuentra fuera del territorio jurisdiccional, delegación.
b) Sobre. El pliego de posiciones es la lista de preguntas que la parte que solicita la absolución
desea que sean absueltas o contestadas por parte contraria. Deben redactarse en forma asertiva
(aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un hecho determinado) o interrogativa
(aquellas en las cuales se indaga acerca del acaecimiento de un determinado hecho), o ambas.
Pueden referirse a hechos personales u otros de los que tenga conocimiento, estando redactadas
en términos claros y precisos. 386.
11.- Ante qué tribunal se rinde absolución de posiciones?
Tres casos contemplados en el 397 inc 2:
"La comparecencia se verificará ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar
del juicio, en el caso contrario ante el juez competente del territorio jurisdiccional en que resida
o ante el respectivo agente diplomático o consular chileno, si ha salido del territorio de la
República."
12.- Cuáles son las obligaciones del absolvente?
a) Comparecer: excepcionalmente exentos de ello las personas del 389 CPC. Debe en ese caso
prestarse la declaración en sus respectivas casa, ante Juez o Secretario (si no se ha solicitado se
preste directamente ante Tribunal). No pueden dar respuesta mediante informe u oficio.
b) Absolver posiciones: no existen causas de exención de rendir confesión.
c) Decir la verdad: pues se presta juramento. Aun, no hay sanción penal para infracción, pero
puede sancionarse indirectamente mediante la condena en costas y en la apreciación
comparativa de las pruebas a fin de determinar cuál está más conforme a la verdad (428).
13.- Cómo se realiza la citación del absolvente?
Resolución debe notificarse por cédula al mandatario judicial. A primera audiencia, puede que
absolvente no comparezca, certificándose dicha falta por el receptor (ministro de fe). Esta
primera inasistencia no tiene sanción. Se debe entonces solicitar por segunda vez que
comparezca bajo apercibimiento del 394 en nuevo escrito, indicando pues este apercibimiento
para que opere.
14.- Cómo se desarrolla la audiencia para absolver posiciones?
Absolvente frente a citación puede:
- ir y absolver posiciones,
- ir y negarse a declarar o dar respuestas evasivas, o
- no comparecer a la audiencia.
El ministro que debe autorizar la diligencia es el Receptor. Además de él, deben asistir a la
audiencia el juez o secretario del tribunal comisionado por éste, el absolvente, la parte que
solicitó la diligencia (+ procurador o abogado), y el procurador o abogado del absolvente.
Antes de ser interrogado, debe el absolvente prestar juramento de decir verdad.
Luego del juramento, se abre sobre con posiciones a las que absolvente debe dar respuesta. Se
pueden objetar aquellas preguntas que no cumplan requisitos legales (incidente a ser resuelto
por juez). Formulada una pregunta, absolvente debe declarar clara y precisamente (si fuese
sordo/sordomudo contesta por escrito). Si trata hechos personales, debe afirmar o negar (se
permite no obstante su olvido en casos calificados), pudiendo agregar información para el cabal
entendimiento de su respuesta. Puede asimismo solicitar un plazo determinado para consultar
sus documentos.
Quien solicitó absolución de posiciones puede hacer al tribunal observaciones para aclarar,
explicar o ampliar las preguntas. Puede pedir se repita alguna pregunta si estima existe algo
oscuro o dudoso.
Debe dejarse constancia escrita de las declaraciones. Se les debe dar lectura y levantar acta
(igual que en prueba testimonial), suscribiendo el juez, el ministro de fe, el absolvente y otras
personas que concurran.
15.- Qué se requiere para que opere la confesión tácita?
Ocurre cuando comparece absolvente y se niega a dar respuestas o da respuestas evasivas, o
cuando no comparece.
i) En el primer caso, para que proceda la sanción es necesario que parte solicite se declaren
evasivas las respuestas y que tribunal dicte resolución teniendo a la parte por confesa respecto
preguntas asertivas (no las interrogativas). No procede de oficio. Respecto las interrogativas,
Tribunal puede imponer multa de entre medio y un sueldo vital, y arrestos de hasta 30 días. Si
parte solicita, puede suspenderse también pronunciamiento de sentencia hasta que confesión se
preste.
ii) Si no comparece, primero debe efectuarse una segunda citación (con apercibimiento del 394).
Si no comparece, se debe certificar esto en el proceso y parte deberá presentar escrito al
tribunal solicitando se tenga por confeso al absolvente respecto preguntas asertivas. Tribunal
deberá entonces dictar resolución teniéndole por confeso. No procede respecto las
interrogativas.
16.- Cuál es el valor probatorio de la confesión?
a) extrajudicial:
- verbal: sólo cuando procede prueba de testigos (base para presunción judicial).
- escrita: valor de prueba testimonial.
- en presencia de parte que la invoca: presunción grave.
- ante juez incompetente, pero con jurisdicción: presunción grave.
- en otro juicio: presunción grave.
- en otro juicio, pero entre mismas partes: puede tener mérito de prueba completa.
*La presunción grave puede constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal tenga
caracteres de gravedad y precisión.
b) judicial:
- sobre hechos personales: plena prueba (1713 y 402). Algunos sostienen primaría sobre otros
medios de prueba, mientras otros señalan que conforme el 428 ello no es así, pues si otros
medios de prueba están más conformes a verdad, ellos primarían.
- sobre hechos no personales: (399 inc 2) produce plena prueba, pero es posible rendir prueba
en contrario.
17.- Es revocable la confesión?
Judicial, es irrevocable, salvo haya padecido un error el confesante (excepcional)
18.- Es divisible la confesión?
RG, indivisible. Pero no es absoluto ello.
Confesión debe aceptarse íntegramente y tal y como la hace el confesante, sin que sea admisible
admitir una parte de ella y rechazar en su perjuicio otra parte, salvo las excepciones que
establece la ley.
Para atender a su divisibilidad, hay que distinguir:
- confesión pura y simple: si niega o afirma categóricamente sin modificar, es indivisible.
- confesión calificada: indivisible.
- confesión compleja de 1° grado o inconexa: es divisible. Nuevos hechos deben ser probados
por su parte (401).
- confesión compleja de 2° grado o conexa: Por RG es indivisible, salvo se rinda prueba por
quien quiere valerse de la confesión para probar falsedad del hecho ligado agregado, recayendo
carga de prueba no en confesante sino en quien se valga de ello. De considerarse divisible,
podrá desecharse lo que favorece al confesante y no así lo que le perjudica.
- Prueba Testimonial.
1.- Qué es el testigo?
Es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho que ha caído
bajo la acción de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaración en juicio acerca del
mismo.
2.- Qué requisitos hay para ser testigo?
- tratarse de un 3° indiferente dentro del proceso (no los interesados).
- debe declarar sobre hechos propios (hechos, no cuestiones jurídicas). Deben ser hechos
ciertos, precisos y determinados, no opiniones. En el NSPP puede también declarar sobre lo que
deduzca por conocimiento (309 inc 2).
- debe conocer hechos por haberlos percibido por propios sentidos o dichos de otros. Esencial
la percepción sensorial.
3.- Qué características tiene la prueba testimonial?
- es circunstancial (no preconstituida).
- desde punto vista legal, debiera primar inmediación. En la práctica, prima mediación pues se
rinde ante receptor. Juez sólo resuelve incidentes.
- medio de prueba indirecto.
- puede tener carácter de plena o semi prueba, dependiendo requisitos legales.
- eminentemente formalista (regulada por ley).
4.- Cómo se clasifican los testigos?
a) Según forma en que conocieron los hechos:
- presenciales: estuvieron física y mentalmente presentes.
- de oídas: conocieron hechos a través dicho de una de las partes o terceros.
- instrumentales: aquellos que intervinieron en suscripción de documento acreditando veracidad
de firma de otorgantes.
b) Según calidades o circunstancias sobre hechos que declaren testigos:
- contestes: aquellos que están de acuerdo en hecho y circunstancias esenciales.
- singulares: aquellos que están de acuerdo en hecho, pero difieren sobre circunstancias
esenciales. Singularidad puede ser i. diversificativa (testigos declaran sobre hechos diversos,
que no son excluyentes ni diversificativos entre sí), ii. acumulativa (testigos declaran sobre
hechos sucesivos que se complementan), y iii. adhesiva u obstativa (lo declarado por un testigo
están en contraposición a lo señalado por otro).
c) Según su capacidad para declarar en juicio:
- hábiles: aquellos que reúnen todos los requisitos legales para que su declaración produzca
efectos por no encontrarse afectos por una inhabilidad establecida por ley (por RG todos son
hábiles, en principio).
- inhábiles: aquellos que no reúnen todos los requisitos legales para que declaración tenga valor
en juicio, por encontrarse afecto a una inhabilidad legal y haberse declarado ésta por el
tribunal (mediante tacha).
5.- Qué importancia tiene la clasificación de los testigos?
Valor probatorio: máximo valor se atribuye a los contestes, presenciales y hábiles.
6.- Qué limitaciones a la prueba testimonial existe? Por qué?
Bello tenía reparos a su respecto, desconfianza: "prostitución del juramento" (Mensaje). Son:¨
- no es procedente prueba de testigos para probar acto o contrato que haya debido constar por
escrito (1708 CC). Deben constar por escrito actos y contratos que requieren solemnidad
consistente en instrumento público o privado ( 1701 y 1682), y actos o contratos que contiene
entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UT (1709 inc 1). Alessandri considera se
interpreta este último ampliamente (dar, hacer o no hacer).
- no es admisible prueba de testigos para acreditar adición o alteración de lo expresado en acto
o contrato. 1709 inc 2.
7.- Cuándo se aplican las limitaciones, entonces?
- aún cuando se limite demanda a 2 UT si cosa es de superior valor.
- aún cuando se demande parte o resto de crédito por suma inferior a 2 UT, si ella proviene de
crédito que debió consignarse por escrito.
Excepcionalmente, en contratos consensuales y reales, se puede rendir prueba testimonial
respecto acto o contrato que debió consignarse por escrito, si existe un principio de prueba por
escrito, si existe imposibilidad de obtener prueba por escrito (1711 inc 3), o si se trata de casos
exceptuados en el CC (Prueba de depósito de efectos del que aloja en posada o del que entra en
fonda, café, etc, y comodato).
*Sólo se aplican las limitaciones respecto actos y contratos civiles, no comerciales (128 CCom).
8.- De quién es la iniciativa de la prueba testimonial?
De la parte, sea como medida prejudicial probatoria o en el curso del juicio. Del Tribunal
procede, entre comillas, como medida para mejor resolver. Pero requiere que hayan sido partes
quienes hayan llamado a testigo, y sólo lo llama para aclarar dichos.
i) medida prejudicial probatoria: medida común de futuro demandado o demandante. Ocurre
cuando hay impedimentos graves en virtud de los que podría volverse imposible su posterior
rendición. 286, Tribunal califica procedencia de las preguntas. Se debe dar conocimiento a la
otra parte (si se halla en lugar donde se expidió orden); si no (no es del lugar), interviene
defensor de ausentes).
ii) medio de prueba en curso del juicio (ver más adelante).
iii) medida para mejor resolver: Sólo puede hacerse luego de citadas las partes a oír sentencia y
dentro del plazo para pronunciarla. Sólo pueden ir testigos que ya hayan declarado, y para que
aclaren dichos contradictorios y oscuros.
9.- Cuál es la oportunidad procesal para hacer valer prueba de testigos?
+ Antes del juicio: medida prejudicial.
+ Durante juicio:
- 1° instancia: sólo dentro del término probatorio, cumpliéndose formalidades previstas por ley.
Ojo con 321 (ampliación de la prueba) y 340 (término especial prueba testimonial).
- 2° instancia: 207 requiere, copulativamente, que i. se decrete prueba testimonial como medida
para mejor resolver (requiere iniciativa del tribunal), ii. que no haya sido posible rendir la
testimonial en 1°, iii. testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en prueba rendida, y iv.
tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada resolución del
juicio.
+ También procede, como se ha dicho, como medida para mejor resolver.
10.- Cuáles son las obligaciones de los testigos?
A) Comparecer ante tribunales de justicia (359). Si reside fuera territorio jurisdiccional del
tribunal, exhorto. No están obligados, excepcionalmente, los indicados ene l 361, pudiendo
declarar en su domicilio. Además, miembros y fiscales CS y Corte de Apelaciones y jueces
letrados no pueden declarar sin previo permiso de CS o Corte de Apelaciones. Tampoco están
obligados a declarar ni concurrir a audiencia judicial los chilenos y extranjeros que gocen de
inmunidad diplomática (pueden declarar por informe, si consienten).
B) Prestar declaración (359). No están obligados los del 360 por motivos secreto profesional
(sobre hechos comunicados confidencialmente con ocasión de sus estado, profesión u oficio; es
un derecho y un deber), parentesco (cónyuge, parientes consanguíneos hasta 4° grado y 2°
afines, ascendientes, descendientes, hermanos, pupilos por los guardadores), e incriminación de
delito (personas antes enumeradas, cuando afecten su honor o del declarante o cuando importan
un delito). Pero las excepciones son para declarar, no para comparecer.
C) Decir la verdad. Se debe jurar antes de declarar (363). Si falta a verdad, delito de falso
testimonio en causa civil o delito de falso testimonio en causa penal.
11.- Derechos de los testigos
- ser citado para prestar declaración en día preciso y determinado.
- se le paguen gastos de comparecencia (por persona que lo presenta). 381. Se debe reclamar en
plazo 20 días desde que se toma declaración. Si hay desacuerdo, Tribunal resuelve.
12.- Cuál es la capacidad requerida para ser testigo?
Por RG, todos son hábiles salvo los que ley declare inhábiles para ser testigos en juicio. Se
distingue la inhabilidad absoluta de la relativa. 356.
13.- Cuáles son las inhabilidades absolutas?
No permiten declarar en ninguna clase de juicio, por falta capacidad mental o por concurrencia
antecedentes que hagan dudar buena fe u honestidad del testigo.
Art. 357. No son hábiles para declarar como testigos:
1 Los menores de catorce años. Podrán, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin previo
juramento y estimarse como base para una presunción judicial, cuando tengan discernimiento
suficiente;
2 Los que se hallen en interdicción por causa de demencia;
3 Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen
privados de la razón, por ebriedad u otra causa;
4 Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de
verificarse éstos;
5 Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente;
6 Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a
otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente;
7 Los vagos sin ocupación u oficio conocido;
8 Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito, y
9 Los que hagan profesión de testificar en juicio.
14.- Cuáles son las inhabilidades relativas?
Permiten declarar en todos los juicios, salvo aquellos en que ley declare inhábiles para declarar.
Razones de parentesco, dependencia, interés en pleito, amistad o enemistad.
Art. 358. Son también inhábiles para declarar:
1 El cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad de la parte que los presenta como testigos;
2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos, cuan do haya reconocimiento del
parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaración;
3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
4 Los criados domésticos o dependientes de la parte que los presente.
Se entenderá por dependiente, para los efectos de este artículo, el que preste habitualmente
servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa;
5 Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio;
6 Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener
en el pleito interés directo o indirecto; y
7 Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la
persona contra quien declaren.
La amistad o enemistad deberán ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificará
según las circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artículo no podrán hacerse valer cuando la parte a cuyo
favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podrían
aplicarse dichas tachas.
15.- Qué importancia tiene distinguir entre inhabilidad absoluta y relativa?
No dice relación con valor probatorio, sino con:
- determinación momento y forma en que tribunal puede pronunciarse sobre inhabilidad: Juez
puede repele de oficio, aun sin tacha, si hay inhabilidad absoluta. En tanto, de ser relativa se
debe tomar declaración, y se pronuncia junto a sentencia definitiva.
- purga de las tachas: sólo procede en las relativas cuando ambas partes presentan testigos con
mismas inhabilidades.
- inhabilidades relativas son renunciables, incluso, tácitamente.
16.- Cuál es la forma de materializar la iniciativa de parte para prueba testimonial?
A) Presentación lista de testigos y minuta de puntos de prueba. Hay pues, doble carga, de
presentar listas testigos con individualización, y señalar puntos sobre los que han de declarar.
- Oportunidad: por RG, 5 días siguientes a última notificación que recibe causa a prueba (si
hubo recurso reposición, se cuenta desde que se notifica por estado diario la resolución sobre
ello). En incidentes y juicio sumario, 2 días. En querellas posesorias, querellante debe incluir en
querella lista de testigos, y querellado debe presentar lista de testigos antes de las 12 del día que
preceda al designado para audiencia. En juicio mínima cuantía, debe presentarse en audiencia
de contestación o dentro 3 días siguientes a notificación que recibe causa a prueba.
- Ojo, si se presenta antes jurisprudencia no es conforme, alegando unos que sería válida y otros
que sería extemporánea. Si se presenta después, es extemporánea.
B) Requisitos lista de testigos: indicar nombre, apellido, domicilio, profesión u oficio. Si es mal
individualizado, inhabilidad general, pudiendo contraparte oponerse a que declare.
C) Efectos presentación de lista: no hay límite en cuanto a cantidad a presentar (la hay para
declarar). Pero sólo pueden declarar si están dentro de la lista (372 inc 2). Si no se presenta
lista, no hay prueba testimonial para la parte.
D) Ante quién se presenta lista, y tribunal ante el que declaran: Ante tribunal que conoce causa,
siendo allí donde generalmente declaren, salvo estén fuera territorio jurisdiccional (exhorto) o
deban declarar en domicilio. Exhorto debe incluir solicitud, resolución que le da lugar, y
fotocopia de los principales escritos, resolución que recibe causa a prueba, lista de testigos y
minuta de puntos de prueba. En querellas posesorias, en todo caso, hay excepción, pues no
procede interrogatorio por exhorto a testigos.
E) Minutas de puntos de prueba: resolución que reciba causa a prueba fija hechos. Partes
pueden desglosarlos en puntos de prueba.
F) Sanción por no presentación de minuta: Se discute:
- dado que normas son las mismas que para no presentación de lista de testigos, debiera
sancionarse de igual forma: no rendición prueba testimonial.
- jurisprudencia reciente: falta de minuta se sanciona en el sentido que testigos deberán
declarar sobre hechos que fija resolución que recibe causa a prueba, sin desglose.
17.- Cómo es la audiencia en que se rinde prueba testimonial?
Tribunal debe fijar día y hora. Es esencial ello. 369.
Si partes no tienen certeza que testigos concurran, conviene asegurar esto mediante citación
judicial (si no comparece en este caso, impedimento de prueba testimonial, pudiendo pues
pedirse término probatorio especial para rendirlo). El 380 trata la citación judicial, y sus
distintas sanciones, destacándose la responsabilidad penal (delito de no colaboración con la
justicia).
Esta citación se puede presentar junto a la lista de testigos, o hasta antes de la audiencia de
prueba. Tribunal siempre deberá decretarla.
18.- Qué sistemas de declaración hay?
- libre expresión: testigos declaran libremente todo lo que saben respecto hechos.
- declaración dirigida: testigos declaran al tenor preguntas formuladas por tribunal o partes.
- ecléctico o mixto: declaran libremente lo que saben sobre hechos, y luego son interrogados por
tribunal y partes.
* En procedimiento civil, se sigue declaración dirigida.
19.- Cómo se materializa (tramita) prueba testimonial?
i) contratación receptor para que sea ministro de fe, o un ad-hoc en su defecto (prohibido para
jueces de letras dependientes de Corte de Apelaciones de Santiago).
ii) se presta juramento al tenor 363, siendo esencial para mayores de 14 con discernimiento.
Sanción: nulidad de la testimonial.
iii) primero declaran los del demandante, sin presenciar declaraciones los unos de los otros.
Idealmente, los de misma parte declararán en misma audiencia. No puede interrumpirse
declaración sino por causas graves y urgentes.
iv) los testigos son interrogados personalmente por el juez o por uno de sus ministros si fuera
colegiado. Esto, en presencia de las partes y sus abogados (si concurren). Pero en la práctica
juez no interroga, sino lo hace el receptor conforme minuta de puntos de prueba o resolución
que recibe la causa a prueba (si faltase minuta).
Testigos deben responder de manera clara y precisa, expresando causa. No pueden llevar
escritos. Si no hablase castellano, intérprete mayor a 18 años. Si fuese sordo, preguntas le serán
hechas por escrito. Si fuese mudo, respuestas las dará por escrito. Si nada de esto fuera posible,
se les interrogará por medio de personas que sí puedan comunicarse con ellas, debiendo ellos
también prestar juramento.
Partes pueden, a través del juez, dirigir interrogaciones para establecer causales de inhabilidad
legal, y para que testigos puedan rectificar, esclarecer o precisar hechos sobre los que se invoca
testimonio. Si hay desacuerdo entre partes sobre preguntas, resuelve tribunal (apelable con solo
efecto devolutivo). Tachas pueden oponerse sólo antes que testigos presten declaración.
Concluidas preguntas de tachas, parte debe proceder a formularlas (sino precluye derecho).
Traslado a contraparte, quien puede pedir se omita su declaración y se le reemplace por otro de
la nómina, o solicitar se rechace la tacha (resolviéndose en sentencia definitiva).
Luego, interrogación del testigo sobre hechos de la causa. Comienza con preguntas del juez
(receptor en práctica). Partes tienen derecho a repreguntarle (mediante juez/receptor) para que
aclare, rectifique, esclarezca o precise hechos (primero quien lo presenta, luego la contraparte).
Esto sería, según jurisprudencia, esencial para la validez de la prueba testimonial.
Partes tienen derecho a oponerse a preguntas improcedentes o inductivas. Se da traslado a la
otra, y Tribunal resuelve como incidente (apelable con efecto devolutivo).
Declaraciones se consignan por escrito. Después se leen en voz alta y se ratifican por los
testigos, firmando el juez, el declarante, y las partes (si están presentes). Es esencial la
autorización del funcionario conforme requisitos de actuaciones judiciales.
20.- Cuál es el número de testigos que puede declarar por cada parte?
372: 6 testigos por parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse. Se entiende
"cada uno de los hechos" como cada uno de los puntos de prueba señalados en resolución que
recibe causa a prueba, no la minuta. Si se presentan más, se considera sólo a 6 primeros. En
querellas posesorias y procedimientos especiales de arrendamiento, máximo 4.
21.- Cuáles son las posibles causas de error en el declarante?
- alucinaciones: fenómenos psicopatológicos o de turbación mental.
- invenciones: imaginarias creaciones.
- confabulaciones: llenar inconscientemente las lagunas del recuerdo.
- falsas interpretaciones: errores de comprensión.
- confusiones: mezclas de representación.
- ilusiones: errores parciales que alteran un percepción o recuerdo.
Las tachas.
22.- Qué son?
Medio procesal de hacer valer inhabilidad que afecta a los testigos.
23.- Quién es el sujeto activo?
Parte contra cual se ha presentado a declarar testigo. Se renuncia tácitamente si se deja pasar
oportunidad para hacerla valer. Expresamente, cuando conociendo causal, no se hace valer.
24.- Cuál es la oportunidad para hacerla valer?
- Testigos en lista de testigos: en período que media entre presentación lista y antes de comenzar
a declarar, pues cuando declara precluye derecho. En la práctica, se tacha por escrito antes, o
en misma audiencia de prueba.
- Testigos que no figuran en lista, pero son admitidos: se amplía hasta los 2 días siguientes a
examen del testigo.
25.- Cómo se formulan las tachas?
- formulando interrogantes convenientes y según las respuestas de los testigos, apreciar si
concurre o no.
- se tacha invocando alguna causal de inhabilidad (357 o 358), señalando claramente y con
precisión hechos que la configuran.
26.- Qué efectos producen las tachas?
- opuesta y antes de declara testigo, puede parte que lo presenta pedir se omita declaración y
remplazar por otro testigo hábil de lo de lista.
- parte que presenta testigo en caso de duda sobre tacha formulada puede oponerse a ella y
optar por insistir en que éste deponga, en cuyo caso se admite preste declaración, quedando
tacha para ser resuelta en sentencia definitiva.
- Tribunal puede repeler de oficio cuando aparezca notoriamente comprendido en causal
inhabilidad absoluta. Se puede apelar con solo efecto devolutivo.
27.- Cómo se tramitan las tachas?
Como incidentes en mismo acto y en forma verbal. Hay que escuchar a contraparte. Se puede
rendir prueba sobre tachas, rindiéndose esta en mismo término probatorio por RG (excepción, si
está vencido o no hay suficiente tiempo, ampliándose para sólo este efecto en 10 días, pudiendo
solicitarse además término extraordinario para rendir fuera territorio jurisdiccional).
28.- Qué sucede con las tachas de testigos de tachas?
Ocurre cuando se prueban tachas mediante testigos. Sobre ellos se puede formular tachas, pero
no se permitirá prueba de testigos para probar tachas sobre testigos de tachas.
29.- Dónde y cómo se resuelve la tacha?
Generalmente, parte resolutiva de sentencia definitiva. Pero, en verdad es sentencia
interlocutoria injertada en definitiva, por lo que a su respecto no procede casación en forma.
Valor probatorio de la prueba testimonial.
30.- Qué valor tiene?
Deben tomarse en cuenta limitaciones del 1708 y 1711 CC.
Varias normas regulan su valor probatorio:
i) 357 n°1 CPC: declaración testigo menor de 14 años puede servir de base a presunción
judicial, si tiene suficiente discernimiento.
ii) 383 CPC: declaración testigo de oídas puede ser base a presunción judicial. Son válidas si
son para esclarecer hecho de que se trata, y lo oyó decir de las partes.
iii) 384 CPC: testigos presenciales:
- imparcial y verídico: presunción judicial cuyo mérito se aprecia conforme 426 (puede se plena
prueba si es grave y precisa). Debe ser hábil, dar razón a dichos y conteste con otras pruebas.
- dos o más testigos: si son contestes, no tachados, legalmente examinados y han dado razón a
hechos, puede constituir plena prueba si no se desvirtúa por otra.
- declaraciones contradictorias entre testigos de las partes: se prefieren a aquellos, incluso en
menor número, que parece dicen verdad por estar mejor instruidos, tener mejor fama, ser más
imparciales y verídicos, o por hallarse declaraciones más conformes con otras pruebas.
- si testigos son de igual calidad, imparcialidad y veracidad, importa mayor número.
- si son de igual calidad y número, se tendrá por no probado hecho.
- testigos de una parte que declaren contra ella, se suman a los de parte contraria.
* Jurisprudencia reconoce alto grado de discrecionalidad a los tribunales al apreciar valor
probatorio de prueba testimonial: sana crítica.
- El Informe de Peritos.
1.- Que es el informe de peritos?
Es la opinión emitida en un proceso, por una persona que posee conocimientos especiales en
una ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y controvertido o de alguna
circunstancia necesaria para la adecuada resolución de un asunto.
2.- Qué es un perito?
Es un tercero extraño al juicio que posee conocimiento especial de alguna ciencia, técnica o arte
y que en virtud de ello le es requerida su opinión por el tribunal respecto de un hecho
controvertido en el proceso o de algún punto de derecho extranjero.
3.- Qué funciones cumple el perito?
- infirma a tribunal de principios generales fundados en experiencia, resultado de su ciencia.
- comprueba hechos que sólo pueden ser comprendidos y juzgados en virtud de conocimientos
especiales.
- extra conclusiones que sólo pueden colegirse en virtud de tales comprobaciones.
4.- Paralelo perito y testigo.
En el NSPP es posible distinguir al testigo (da a conocer sus percepciones sobre los hechos ante
juez, mediante declaración) del testigo perito (personas que declaran sobre lo que ellos han
observado con motivo de su conocimiento profesional especial) y del perito (persona que ayuda
al fiscal o tribunal, en virtud de poseer conocimientos de los principios científicos o de las reglas
del arte u oficio, para apreciar algún hecho o circunstancia relevante de causa criminal). Los
dos primeros ser rigen por normas de prueba testimonial, conforme 309 NCPP.
5.- Qué características tiene la prueba pericial?
- es circunstancial (a través del juicio).
- es mediata (no existe un contacto directo entre tribunal y hechos).
- se aprecia valor probatorio conforme sana crítica (civil).
6.- Cuándo y cómo procede?
a) procedencia obligatoria de la prueba pericial: 409, todos aquellos casos en que ley así lo
disponga. 410 continúa idea.
Casos obligatorios: 314 CC (calificación edad de un sujeto), 848 CC (servidumbre de tránsito),
657 CPC (adjudicación o licitación bienes comunes en juicio de partición), y 865 CPC
(inventario solemne).
Sanción por omisión: nulidad del procedimiento, casación en la forma, 768 n°9 en relación al
785 n°3.
b) procedencia facultativa:
"Art. 411. Podrá también oírse el informe de peritos:
1° Sobre puntos de hecho para cuya apreciación se necesiten conocimientos especiales de
alguna ciencia o arte; y
2° Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera.
Los gastos y honorarios que en estos casos se originen por la diligencia misma o por la
comparecencia de la otra parte al lugar donde debe practicarse, serán de cargo del que la haya
solicitado; salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la
cuestión, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas. El tribunal, de
oficio o a petición de parte, podrá ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial
para responder a los gastos y honorarios referidos.
La resolución por la cual se fije el monto de la consignación será notificada por cédula al que
solicitó el informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez días, contados desde la fecha
de la notificación, sin efectuar la consignación, se la tendrá por desistida de la diligencia
pericial solicitada, sin más trámite."
7.- De quién debe ser la iniciativa para rendir la prueba pericial?
- de parte: como medida prejudicial probatorias (281), si existe peligro inminente de daño o
perjuicio, o se trata de hechos que puedan fácilmente desaparecer; durante curso del juicio
(412), en 1era instancia debe solicitarse dentro de término probatoria, en 2nda no procede
(207).
- del tribunal: durante juicio, en cualquier estado del juicio; y como medida para mejor resolver
(159 n°4), siendo excepcionalmente apelable con solo efecto devolutivo si es decretada por
tribunal de 1era instancia.
8.- Qué requisitos hay para ser perito?
Pueden partes designar de común acuerdo. Si no hay acuerdo, tribunal decide. Requisitos:
- ser persona hábil para testificar en juicio (no tener causales de tacha).
- tener título profesional expedido por autoridad competente, si ciencia o arte se encuentra
reglamentada por ley y hay en territorio jurisdiccional dos o más personas tituladas que puedan
desempeñar cargo.
(ambos requisitos pueden obviarse por las partes al acordar persona)
- no deben estar afectos a implicancia o recusación de los jueces que puedan aplicárseles.
9.- Cómo se designan los peritos (procedimiento)?
Importantes normas, pues son las mismas para nombrar árbitros y partidores de bienes.
Arts. 414 a 417.
-"Art. 414. Para proceder al nombramiento de peritos, el tribunal citará a las partes (mediante
notificación por cédula al solicitarse comparecencia personal de las partes) a una audiencia,
que tendrá lugar con sólo las que asistan y en la cual se fijará primeramente por acuerdo de las
partes, o en su defecto por el tribunal, el número de peritos que deban nombrarse, la calidad,
aptitudes o títulos que deban tener y el punto o puntos materia del informe.
Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la designación de las personas, hará el
nombramiento el tribunal, no pudiendo recaer en tal caso en ninguna de las dos primeras
personas que hayan sido propuestas por cada parte.
La apelación que se deduzca en los casos del inciso 1. de este artículo no impedirá que se
proceda a la designación de los peritos de conformidad al inciso 2.. Sólo después de hecha esta
designación, se llevará adelante el recurso."
- "Art. 415. Se presume que no están de acuerdo las partes cuando no concurren todas a la
audiencia de que trata el artículo anterior; y en tal caso habrá lugar a lo dispuesto en el 2.
inciso del mismo artículo."
- "Art. 416. Cuando el nombramiento se haga por el tribunal, se pondrá en conocimiento de las
partes para que dentro del tercero día deduzcan su oposición, si tienen alguna incapacidad legal
que reclamar contra el nombrado. Vencido este plazo sin que se formule oposición, se entenderá
aceptado el nombramiento."
- "Art. 417. El perito que acepte el cargo deberá declararlo así, jurando desempeñarlo con
fidelidad.
De esta declaración, que habrá de hacerse verbalmente o por escrito en el acto de la
notificación o dentro de los tres días inmediatos, se dejará testimonio en los autos.
El perito encargado de practicar un reconocimiento deberá citar previamente a las partes para
que concurran si quieren."
** Si tribunal designa perito, y éste no acepta, tribunal nombrará otro sin repetir procedimiento.
10.- Cómo se lleva a cabo el peritaje?
Tres etapas:
a) Aceptación: aceptación cargo, juramento perito, y citación partes a reconocimiento.
b) Reconocimiento: actuaciones del perito para conocer y recopilar antecedentes sobre persona
cosa o hecho respecto del que se recaba informe. Debe citar a partes (estado diario) para que si
quieren concurran a reconocimiento. Si son varios peritos, deben hacerlo de consuno salvo
autorización tribunal. Partes que concurran pueden hacer observaciones, pudiendo además
solicitar se hagan constar hechos y circunstancias que juzguen pertinentes. Partes no pueden, en
todo caso, tomar parte en deliberaciones de los peritos ni estarán en ellas presentes. De todo lo
obrado se levantará acta.
c) Informe o Dictamen: escrito mediante el cual se informa al tribunal de la labor realizada y de
las conclusiones técnicas alcanzadas respecto del punto sobre el que se pidió su opinión. Si son
varios peritos, pueden emitir opinión conjunta o separada. No hay plazo establecido por
legislador, pero tribunal debe fijarlo. Si no se cumple en dicho plazo, se puede apremiar al
perito con multas, prescindencia del informe, o nombrando nuevos peritos (420). Informe debe
acompañarse con citación. Dentro del plazo se podrán formular incidentes. Se valora informe
conforme 425. Si son varios los peritos y entre ellos hay discordia, puede tribunal nombrar uno
nuevo. Si tampoco hay acuerdo, tribunal apreciará libremente opiniones de todos (421 y 422).
11.- Quién debe costear los gastos y honorarios del perito?
RG, quien los solicito, salvo se estime necesaria por tribunal para esclarecimiento cuestión.
Tribunal puede decretar que antes se consigne una suma prudencial para responder a estos
gastos. Se notifica por cédula al que solicitó y si no se efectúa consignación dentro de 10 días, se
tiene por desistida la diligencia sin más trámite.
12.- Qué valor probatorio tiene?
Se aprecia conforme sana crítica (425 CPC).
- Las Presunciones
1. Qué son?
Empleo por la ley o por el tribunal de hechos o antecedentes conocidos para deducir o inferir de
ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y contradictorios del proceso.
2.- Qué vinculación tienen con los indicios?
- para algunos, son lo mismo sólo que una se usa en civil y los otros en penal.
- para otros, indicio es lo que no logra ser verdadera presunción simple.
- para otros, indicio es hecho base y presunción es inferencia a partir de este hecho base.
3.- Qué elementos tienen las presunciones?
- hecho base o circunstancia conocida.
- elemento lógico o actividad racional.
- hecho presumido, desconocido antes pero que por juego elementos anterior de determina.
4.- Cómo se clasifican las presunciones?
a) según quien las establece:
- legales: legislador establece presunción a partir hecho base.
- judiciales: juez lo hace.
b) de acuerdo a posibilidad de rendir prueba en contra hecho presumido legalmente:
- de derecho: acreditado hecho base, no procede prueba contra hecho presumido.
- simplemente legales: puede rendirse prueba para destruir hecho presumido (carga prueba).
5.- Qué son las presunciones judiciales?
Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en el
proceso. 1712 inc final CC: para que presunción judicial constituya plena prueba deben ser
graves, precisas y concordantes. NCPP no los regula.
6.- Cuál es la base para las presunciones judiciales?
Son creadas por juez. Base de presunción judicial la constituyen hechos no probados en forma
plena por partes.
7.- En qué ámbito se aplican las presunciones judiciales?
Es muy amplio: todo salvo los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o
circunstancias que sirven de base a la presunción.
8.- Qué valor probatorio tienen?
CC exige que sean graves (claramente configurada de los hechos base), precisas (carentes de
toda vaguedad o difusión), y concordantes (armónicas, no contradictorias).
Pero CPC en 426 inc 2 contradice CC: una sola presunción puede constituir plena prueba
cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar
su convencimiento.
Más allá de todo, se consideran verdaderos los hechos certificados en proceso por ministro de
fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario. Lo mismo sucederá
respecto hechos declarados verdaderos en otro juicio entre mismas partes.
**NOTA: Los modernos medios de prueba no son incluidos por ser de menor trascendencia.
Aconsejo leer no obstante.**