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Cristián Maturana Miquel - Todo Derecho Procesal

Derecho Procesal (Universidad de Atacama)

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CRISTIÁN MATURANA MIQUEL – TODO DERECHO PROCESAL

2008

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DERECHO PROCESAL ORGÁNICO
El Conflicto y sus Formas de Solución
1. Introducción
Conflictos de Intereses
Atendiendo al carácter social del ser humano,
puede surgir un conflicto de intereses, el que
se produce cuando una persona tiene una
necesidad y no puede satisfacerla plenamente.
Los conflictos de intereses pueden clasificarse
en dos categorías:
a) Conflicto interno de intereses: se
produce cuando el propio sujeto debe
ponderar alternativas tendientes a satisfacer
algunas de sus ilimitadas necesidades, los
cuales son resueltos por el propio sujeto
mediante el sacrificio del interés menor en
beneficio del interés mayor.
b) Conflicto externo de intereses: se
sustenta en la presencia de intereses
discrepantes de dos o más personas que se
manifiestan mediante una acción u omisión
que produce un cambio en el mundo externo.
Estos conflictos de intereses pueden ser
subdivididos a su vez en:
i) conflictos externos de
relevancia jurídica: en los cuales por una
acción u omisión de un sujeto se produce un
quebrantamiento del ordenamiento jurídico
conflictos externos de intereses
sin relevancia jurídica: aquellos en que no
existe una violación del derecho.
El conflicto de relevancia jurídica requiere ser
compuesto para la mantención de la paz
social, a aquél se le ha denominado litigio. Por
la doctrina ha conceptualizado el litigio como:
Litigio: “conflicto intersubjetivo de
intereses, jurídicamente
trascendente, reglado por el
derecho objetivo, y caracterizado
por la existencia de una pretensión
resistida.”
2. Formas de solución del conflicto
a) Autotutela.
b) Autocompocisión.
c) Heterocompocisión.
2.1. La autotutela o autodefensa
Concepto
Es la más primitiva, puesto que el asunto se
pretende solucionar sin recurrir a nadie,
directamente, e incluso mediante el uso de la
fuerza por los propios interesados.
Se la ha definido como: “la reacción directa
y personal de quién se hace justicia con
manos propias” (Eduardo Couture).
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Características
Lo que caracteriza a la autotutela es la
concurrencia de dos elementos:
a) La ausencia de un tercero imparcial distinto
de los sujetos en conflicto.
b) La imposición de la decisión por una de las
partes a otra.
En nuestro ordenamiento se prohíbe la
autotutela, y más aún, se la sanciona
criminal y civilmente. En efecto la CPR
establece que todo conflicto debe ser resuelto
a través de un tribunal competente, lo que se
deduce de los arts. 1, 19 nº 1, 2, 3 y 73, en
igual sentido el art. 1 COT 1 NCPP. La ley por
su parte, tanto en el CP como en el CC,
prohíben la fuerza, ya sea tipificándolo como
delito, ya sea afectando la validez del acto.
Clasificación
La autotutela o autodefensa, en atención al
reconocimiento que el legislador hace de ella
se la divide en:
a) Lícita o autorizada, ej: legítima defensa.
b) Tolerada, ej: guerra defensiva.
c) Prohibida, ej: exclusión de la usurpación.
2.2. La autocomposición
Es la forma mediante la cual, bien
ambas partes mediante el acuerdo
mutuo, bien una de ellas, deciden
poner término al litigio planteado”
Características
a) Ser una forma de solución de conflictos, ya
sea que se hayan llevado o no al proceso para
su solución.
b) Es una forma en que las partes en forma
directa, sea con la asistencia o no de terceros,
determinan las condiciones en que se debe
solucionar el conflicto.
c) Sólo puede autocomponerse por quienes
tienen las facultades suficientes para llegar a
un acuerdo, por o que deben reunirse las
reglas generales de capacidad del CC, y el
mandatario judicial debe tener las facultades
del art. 7 inc.2 CPC.
d) Es una forma pacífica de solución de los
conflictos que emana de una decisión
voluntaria de las partes, por lo que la
concurrencia de la fuerza física o moral la
invalida.
La negociación directa de las partes constituye
la primera alternativa de solución del conflicto.
Ella requiere la existencia de un conflicto
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previo, a cuya solución se arriba por la acción
voluntaria de las partes.
Es indiferente a la existencia de un proceso,
en cuanto puede existir sin éste, durante éste
o después de éste, en la etapa de
cumplimiento de la sentencia.
En el nuevo proceso penal, siendo el juicio oral
el principal sistema de solución de los
conflictos, para la eficiencia del sistema se han
establecido medidas alternativas para poner
término o suspender los procesos penales
durante su transcurso, estos medios son: i) la
suspensión condicional del procedimiento; ii)
los acuerdos reparatorios; iii) el ejercicio del
principio de oportunidad; iv) y la posibilidad
de la aplicación de un procedimiento
abreviado.
Clasificación
Desde el punto de vista de su relación con el
proceso, la autocompocisión se clasifica en:
a) Extraprocesal o prepocesal: tendrá uno
u otro carácter según se discuta su validez en
el proceso.
b) Intraprocesal: se produce durante el
proceso declarativo, ya sea a instancias de las
partes, o del órgano jurisdiccional. Ella
requiere resolución judicial que no tiene
carácter de decisión jurisdiccional del conflicto.
c) Pos-procesal: se verifica desde la
sentencia firme durante la ejecución de ésta,
ya sea en la ejecución singular como en la
colectiva.
Desde el punto de vista de concurrencia de las
partes para generar la composición:
a) Unilateral: proviene de una de las partes.
b) Bilateral: proviene de ambas partes.
Formas de Autocompocisión Unilaterales
A. La renuncia
Es posible que el actor y el que hubiere
deducido reconvención renuncie a su
pretensión antes de hacerla valer en el
proceso, de conformidad a lo previsto en el
art. 12 CC.
En materia penal
Dicho precepto debe concordarse con el art.
56 NCPP, los cuales establecen que la acción
penal pública no se extingue por la renuncia
de la persona ofendida. De acuerdo con ello,
es posible renunciar a la acción penal pública
por la parte ofendida, pero ello importa que
sólo la parte ofendida y sus sucesores no
podrán hacer valer la acción, no afectando
dicha renuncia a cualquier otra persona capaz
de ejercerla según art 173 NCPP. .
En el nuevo proceso penal, el art. 170 NCPP
contempla el principio de oportunidad, por el
cual se permite a los oficiales del Ministerio
Público no iniciar la acción penal o abandonar
la ya iniciada cuando se trate de un hecho que
no comprometa gravemente el interés público.
Sin embargo, en el nuevo proceso penal,
tratándose de la acción penal privada y de la
civil, se establece expresamente su extinción
por medio de la renuncia de la parte ofendida,
art. 28 CPP y 56 inc.2 NCPP.
Finalmente se contempla como una forma de
extinguir la responsabilidad penal el perdón de
la parte ofendida, art. 93 nº 5 CP en relación
con los arts. 408 nº 5 CPP y 250 letra d)
NCPP.
B. El desistimiento
“la renuncia que efectúa el
demandante de la pretensión hecha
valer en su demanda o del
demandado de la pretensión hecha
valer en su reconvención durante el
proceso”.
Consiste en un acto unilateral del actor, el
cual no requiere aceptación del demandado,
salvo su derecho a oponerse a que sea
aceptado, arts. 140 y 150 CPC. Sin embargo,
es menester que el tribunal de a la solicitud de
desistimiento la tramitación de un incidente y
dicte una sentencia interlocutoria aceptándolo
para que de fin que al proceso, perdiendo la
parte que se hubiere desistido la pretensión
que haya hecho valer.
En materia penal
En el antiguo como en el nuevo proceso penal,
el querellante puede desistirse de la acción
penal pública, pero ésta no produce la
extinción de la acción penal, sino que sólo
deja la parte querellante de ser parte activa
en el proceso, arts. 30 inc.2 CPP y 118 NCPP.
Asimismo, el oficial del Ministerio público en el
antiguo proceso penal, no puede desistirse de
la acción penal, art. 36 CPP. Mientras que en
el nuevo proceso penal puede acogerse al
principio de oportunidad, art. 170 NCPP.
Tratándose de la acción penal privada, tanto
en el nuevo como en el antiguo proceso penal,
el desistimiento del querellante es el único
capaz de extinguir la pretensión penal,
terminando el proceso por sobreseimiento
definitivo, art. 32 CPP y 401 NCPP.
En el art. 575 CPP se contempla el
desistimiento tácito respecto del querellante,
en los delitos de injurias y calumnias, que no
acude al comparendo de conciliación. En el
art. 402 NCPP se sigue el mismo principio para
la inasistencia a la audiencia, pero para todos
los delitos de acción privada.
2

C. El Allanamiento
“una manifestación de voluntad por
parte del demandado por el cual
reconoce y se somete a la
satisfacción de la pretensión hecha
valer en su contra por el actor”.
El allanamiento en nuestro proceso civil sólo
puede eliminar la etapa probatoria en
conformidad al art. 313 CPC, debiendo el juez
dictar sentencia para los casos en que la
pretensión se haya hecho valer y de la cual el
demandado se ha allanado.
Según la jurisprudencia, en los casos en que
exista un interés de orden público, como en
los casos de nulidad de matrimonio, se ha
restado eficacia al allanamiento, debiendo las
partes acreditar los hechos del proceso para
que pueda ser acogida la pretensión.
En materia penal
En el nuevo proceso penal no puede
concebirse un allanamiento en el juicio oral, lo
que cabría sería aplicar el procedimiento
abreviado, la suspensión condicional del
procedimiento o los acuerdos reparatorios.
FORMAS AUTOCOMPOSITIVAS
BILATERALES
CARACTERISTICAS:
a) Las partes actúan juntas
cooperativamente, ya sea solas o asistidas por
un tercero.
b) Mantienen el control de las conversaciones.
c) Acuerdan la propia decisión, que resuelve el
conflicto, sin importar la solución jurídica o los
precedentes.
A.-LA TRANSACCIÓN
“es un método autocompositivo de
carácter bilateral y no asistido,
destinado a precaver un litigio
eventual o poner término a un litigio
pendiente, haciéndose las partes
concesiones recíprocas”.
Se encuentra regulada en los arts. 2446 y
siguientes CC. En el nuevo proceso también es
posible, según el art. 403 NCPP.
Características
La transacción se caracteriza por:
a) Es un método autocompositivo, que busca
solucionar el conflicto antes de que sea llevado
a un proceso o poner término al litigio del que
versa el proceso.
b) Es un método autocompositivo directo, no
necesita de la asistencia de un tercero.
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c) Es un contrato o acto jurídico bilateral, por
lo que requiere el acuerdo de las partes del
proceso.
d) Es un contrato procesal, puesto que está
destinado a producir efectos respecto del
proceso.
e) Es un contrato que pone término a un litigio
eventual o precave un litigio pendiente,
exigiendo que las partes se hagan concesiones
recíprocas.
f) Es un contrato extrajudicial.
g) Es un contrato regulado por la ley.
h) El mandatario judicial requiere facultades
especiales para transigir conforme al art. 7
inc.2 CPC.
i) Es un contrato consensual.
j) Produce el efecto de cosa juzgada de última
instancia de conformidad a lo previsto en el
art. 2469 CC.
k) Es una excepción perentoria, que debe
hacerse valer al tiempo de la contestación de
la demanda en el juicio ordinario. Además
constituye una excepción mixta, por lo que
puede hacerse valer como excepción dilatoria
según el art. 304 CPC y una excepción
anómala, que puede hacerse valer en
cualquier estado del juicio, hasta antes de la
citación a oír sentencia de primera instancia y
la vista de la causa en segunda.
B. LA MEDIACIÓN
”Procedimiento no adversarial en el
y cual un tercero imparcial ayuda a las
partes a negociar para llegar a un
acuerdo mutuamente aceptable”.
Características
Se caracteriza por ser:
a) Es un método autocompositivo, por el cual
mediante la asistencia de un tercero, se puede
llegar voluntariamente a una solución.
b) Es un método autocompositivo de
negociación asistida, puesto que se contempla
la asistencia de un tercero llamado mediador.
c) El mediador no cumple una función
decisoria respecto del conflicto, sino que es un
colaborador de las partes para que arriben a
un acuerdo.
d) El proceso de mediación es confidencial,
tanto para las partes como para el mediador y
los terceros.
e) El proceso de mediación puede ser
establecido con carácter voluntario, obligatorio
u optativo.
f) Se caracteriza por ser de una formalidad
relativa y flexible.
g) Es creativo, el mediador y las partes no se
encuentran limitados en explorar las diversas
soluciones a través de las cuales se puede
componer el conflicto.
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h) El proceso de mediación puede permitir que
las partes lleguen a un acuerdo recíproco
acerca de la forma de resolver el conflicto.
i) En nuestro derecho lo normal será que el
acuerdo se materialice mediante la suscripción
de un contrato de transacción.
C. EL AVENIMIENTO
“el acuerdo que logran directamente
las partes en virtud del cual le
ponen término a su conflicto
pendiente de resolución judicial,
expresándolo así al tribunal que
está conociendo la causa”
Características
Se caracteriza por:
a) Es un método autocompositivo, por el cual
se pretende poner término a un litigio
pendiente, es decir, a un litigio sobre el cual
existe un proceso.
b) Es un medio autocompositivo directo.
c) Es un contrato o acto jurídico unilateral.
d) Es un contrato procesal.
e) Es un contrato judicial, puesto que
generalmente las partes lo acuerdan fuera del
proceso, pero deben dar cuenta de éste al
tribunal para que produzca el efecto de poner
término al litigio.
f) Es un contrato no regulado
sistemáticamente en la ley.
g) El mandatario judicial requiere facultades
especiales para avenir.
h) El avenimiento pasado ante tribunal
competente pone término al proceso y proceso
y produce el efecto de cosa juzgada.
D. LA CONCILIACIÓN
“acto jurídico procesal bilateral en
virtud del cual las partes, a iniciativa
del juez que conoce del proceso,
logran durante su desarrollo ponerle
fin por mutuo acuerdo”
Características
Se caracteriza por:
a) Es un método autocompositivo, por el cual
se pretende poner término a un litigio
pendiente. No es un método puro, ya que
requiere de la existencia del proceso y en su
momento, de la asistencia personal del juez.
b) Es un método autocompositivo asistido, por
el juez que conoce de la causa.
c) Es un contrato jurídico bilateral.
d) Es un contrato procesal. Dentro de éste
existe una limitación, ya que las partes sólo
pueden componer acerca de las pretensiones y
contrapretenciones debatidas, sin poder hacer
concesiones ajenas a las sustentadas en el
proceso.
e) Es un contrato judicial, puesto que lo
celebran dentro del proceso y en presencia del
tribunal, dejándose constancia en un acta
acerca del acuerdo, que deben suscribir el
juez, las partes que lo deseen y el secretario
del tribunal, art. 267 CPC.
f) Es un contrato regulado por la ley,
estableciéndose además el llamado a
conciliación como uno de los trámites
esenciales en primera instancia, en
conformidad al art. 795 nº 2, cuya omisión
faculta para deducir un recurso de casación de
forma.
g) El acta de conciliación se estima como
sentencia ejecutoriada para todos los efectos
legales, art. 267 CPC, y en consecuencia
produce cosa juzgada y es título ejecutivo
perfecto.
E. LA SUSPENSIÓN CONDICIONAL DEL
PROCEDIMIENTO
Metodo autocompositivo, de carácter judicial,
bilateral y no asistido celebrado entre el fiscal
y el imputado en virtud del cual se puede
detener provisoriamente la persecución penal
a favor de este último, quedando sometido,
dentro de un determinado plazo, al
cumplimiento de un conjunto de condiciones
impuestas por el juez de garantía, al término
del cual, si son cumplidas se extingue la
acción penal
Características
Se caracteriza por:
a) Es un método autocompositivo, puesto que
para ser decretada la suspensión, por el juez
de garantía, se requiere que exista acuerdo
entre el fiscal y el imputado.
b) Es un medio autocompositivo homologado,
ya que es el tribunal quien teniendo presente
el acuerdo, fija las condiciones bajo las cuales
debe verificarse.
c) Es un contrato o acto jurídico bilateral.
d) Es un contrato procesal.
e) Es un contrato judicial.
f) Es un contrato regulado por la ley.
F. LOS ACUERDOS REPARATORIOS
Es un medio autocompositivo de carácter
judicial, bilateral y no asistido, celebrado entre
el imputado y la víctima, que requiere ser
homologado por el juez de garantía, y se
celebra con el fin de convenir la reparación de
las consecuencias causadas por el delito y
poner término al litigio penal pendiente
respecto de un delito que afectare bienes
jurídicos disponibles de carácter patrimonial
consistieren en lesiones menos graves o
constituyeren delitos culposos.
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Características
Se caracteriza por ser:
a) Es un método autocompositivo.
b) Es un método autocompositivo
homologado, ya que es el tribunal de garantía
quién debe aprobarlo para poner término al
proceso penal.
c) Es un contrato o acto jurídico bilateral.
d) Es un contrato procesal, que produce
efectos sobre el proceso, el que no es otro que
ponerle término mediante un sobreseimiento
definitivo, al generarse la extinción de la
responsabilidad penal, art. 242 NCPP.
e) Es un contrato judicial, puesto que el juez
de garantía debe aprobar el acuerdo.
f) Es un contrato regulado por la ley.
EL PROCESO
Heterocompocisión
“Método de solución de conflicto
en el cual las partes acuden a un
tercero, ya sea una persona
individual o colegiada, quién se
compromete o está obligada en
razón de su oficio, luego de la
tramitación de un proceso, a
emitir una decisión para la
solución del conflicto, cuyo
cumplimiento deberán acatar las
partes”.
Proceso: “secuencia o serie de
actos que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto
de resolver, mediante un juicio
de autoridad, el conflicto
sometido a su decisión”.
Para que sirve el proceso
El proceso tiene una doble función, privada y
pública.
a) Función privada del proceso: es el único
medio en materia penal, y el medio residual a
falta de acuerdo en materia civil, para los
efectos de lograr la satisfacción de los
intereses jurídicamente trascendentes para las
partes de un conflicto.
b) Función pública del proceso: asegurar la
efectividad del derecho mediante la obra
incesante de la jurisdicción.
Las Reglas de Descarte para
Determinar el Tribunal a Quién
Corresponde Conocer de un Asunto
y el Procedimiento de Acuerdo al
Cual Debe Ser Tramitado y Resuelto
Introducción
El derecho procesal debe responder a dos
interrogantes: i) dónde acudo y ii) cómo
acudo.
1. Dónde acudo para obtener
resolución del conflicto
A. TRIBUNALES QUE ESTABLECE LA LEY
Producido que sea un conflicto sin que haya
operado la autotutela o la autocompocisión,
debe acudirse a los tribunales que establece la
ley.
El art. 5 COT señala los tribunales que
establece la ley: “A los tribunales
mencionados en este artículo corresponderá el
conocimiento de todos los asuntos judiciales
que se promuevan dentro del territorio de la
República, cualquiera que sea su naturaleza o
la calidad de las personas que en ellos
intervengan, sin perjuicio de las excepciones
que establezcan la Constitución y las leyes.
Integran el Poder Judicial, como tribunales
ordinarios de justicia, la Corte Suprema, las
Cortes de Apelaciones, los Presidentes y
Ministros de Corte, los tribunales de juicio oral
en lo penal, los juzgados de letras y los
juzgados de garantía.
Forman parte del Poder Judicial, como
tribunales especiales, los Juzgados de Familia,
los Juzgados de Letras del Trabajo, los
juzgados de Cobranza Laboral y Previsional y
los Tribunales Militares en tiempo de paz, los
cuales se regirán en su organización y
atribuciones por las disposiciones orgánicas
constitucionales contenidas en la Ley No.
16.968, en el Código del Trabajo, y en el
Código de Justicia Militar y sus leyes
complementarias, respectivamente, rigiendo
para ellos las disposiciones de este Código
sólo cuando los cuerpos legales citados se
remitan en forma expresa a él.
Los demás tribunales especiales se regirán por
las leyes que los establecen y reglamentan,
sin perjuicio de quedar sujetos a las
disposiciones generales de este Código.
Los jueces árbitros se regirán por el Título IX
de este Código”.
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CONCEPTO DE TRIBUNAL: Escabinos
Letrados
Organo público establecido en la ley
para los efectos de ejercer la d.- En atención al tiempo que duran
función juridiccional a través del los jueces:
debido proceso
i.- Perpetuos: designados para ejercer
Composición: indefinidamente el cargo y permanecer
mientras dure su buen comportamiento
Esta compuesto por un juez y por y no alcancen los 75 años de edad.
funcionarios auxiliares
la
ii.- Temporales: aquellos que por
JUEZ: sujeto encargado de dictar las disposición de la ley o acuerdo de las
resoluciones destinadas a dar curso partes solo pueden ejercer su ministerio
progresivo al proceso y resolver el por un tiempo determinado.(arbitros y
conflicto sometido su desición. miembros del tribunal constitucional).
e.- En atención a la función que
FUNCIONARIO AUXILIAR: persona
cumplen en la tramitación y fallo:
encargada de organizar y controlar la
gestión administrativa de los tribunales i.- Juez substanciador: aquel que
tramita el procedimiento hasta dejarlo
en estado de fallo.
CLASIFICACION:
ii.- Juez sentenciador: aquel que
pronuncia sentencia.
a.- En atención a la órbita de su
iii.- Juez mixto: Hace de todo
competencia:
Ordinarios, especiales y arbitrales
f.- En atención al lugar donde ejerce
sus funciones:
b.- En atención a su composición:
i.- Sedentarios: aquellos que ejercen
Unipersonales: aquellos compuestos
sus funciones dentro de un determinado
por un solo juez. Son la regla general,
territorio juridiccional teniendo su
incluso en los juzgados de garantía.
asiento en un lugar determinado de el y
Colegiados: compuestos por más de un
al que deben acudir las partes para
juez. Deben ejercer la función
requerir el ejercicio de sus funciones.
juridiccional actuando conjuntamente de
acuerdo al quórum de instalación y
ii.- Ambulantes: 21 cot:
decisión previsto en la ley.
g.- En atención a la forma como
c.- En atención a su preparación
resuelven los conflictos:
técnica:
Legos: no requieren título de abogado,
i.- de derecho: pronuncian sentencia
son:
conforme a la ley.
i.- tribunal militar de primera instancia
ii.- De equidad: estan facultados para
ii.- jueces de policía local
pronunciar su sentencia aplicando
iii.- miembros de comision resolutiva
principios de equidad: ARBITRO
iiii.- arbitro arbitrador
ARBITRADOR.
Jurado: formado por grupos de
h.-En atención a su nacimiento y
personas elegidos por los ciudadanos,
duración frente a la comunidad:
legos en el derecho, el cual tras el juicio
i.- Permanentes: aquellos que estan
oral emite un veredicto en el que hace
siempre y continuamente a disposición
constar los hechos que entiende como
de la comunidad.
probados en dicho juicio.
ii.- Accidentales o de excepción:
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i.- En atención a la instancia:
de primera, segunda y única instancia.
j.- En atención a la jerarquía:
superiores e inferiores.
A.-TRIBUNALES ORDINARIOS:
Son aquellos a quienes corresponde el
conocimiento de la generalidad de los
conflictos que se promuevan en el orden
temporal dentro del territorio nacional.
Tienen una estructura jerárquica de carácter
piramidal en cuya cúspide se encuentra la
Corte Suprema y en su base los jueces de
letras, de garantia, tribunal oral en lo penal.
Según el art. 5 COT son:
I.- LA CORTE SUPREMA:
Concepto:
Tribunal ordinario, permanente, colegiado,
letrado, de derecho, detentador de la
superintendencia correctiva direccional y
económica sobre todos los demás tribunales, y
que ejerce su competencia sobre todo el
territorio de la República y tiene su sede en la
capital de la misma
REQUISITOS PARA SER MINISTRO.
a.- ser chileno
b.- tener titulo de abogado
c.-cumplir, tratándose de los miembros del
escalafón funcionario, con los requisitos del art
283 COT
d.- haber ejercido, tratándose de miembros
ajenos al poder judicial, al menos 15 años la
profesión de abogado, haberse destacado en
la actividad profesional o universitaria y
cumplir los demás requisitos que señale la
LOC.
NOMBRAMIENTO: los ministros y fiscales
judiciales de la C. S. serán nombrados por el
Presidente de la Rep. a propuesta en quina por
la propia Corte y con el acuerdo del senado.
Este adoptará el acuerdo por los 2/3 de sus
miembros en ejercicio, en sesion
especialmente convocada al efecto. Si el
Senado no aprobare la proposición del P de la
R. la C. S. deberá completar la quina
proponiendo un nuevo nombre en sustitución
del rechazado, repitiéndose el procedimiento
hasta que se apruebe su nombramiento.
ORGANIZACIÓN:
La CS está compuesta por:
a.-Un fiscal judicial
b.-Un secretario
c.-Un prosecretario
d.-8 relatores
e.-personal de secretaría
FUNCIONAMIENTO:
a.- en pleno
b.- en salas:
b1.-Ordinario: la C.S. se divide en 3 salas
b2.-Extraordinario: la C.S. se divide en 4
salas
COMPETENCIA:
A.- MATERIAS DE CONOCIMIENTO DEL
PLENO:
i.- RECLAMACION por perdida de nacionalidad
ii.-DECLARACIÓN de injustificado y erróneo
sometimiento a proceso para los efectos de
obtener indemnización de perjuicios
iii.-EJERCICIO de las facultades economicas
dsciplinarias y administrativas.
iv.- CONOCER, en segunda instancia, de los
juicios de amovilidad fallados en primera por
las cortes de apelaciones o por el presidente
de la corte suprema, seguidos contra jueces
de letras o ministros de Corte de Ap.
respectivamente.
v.- INFORMAR las modificaciones que se
porpongan a la LOC relativa a la organización
y atribuciones de los tribunales.
vi.-INFORMAR al P de la R., cuando se solicite
su dictamen, sobre cualquier punto relativo a
la administración de justicia y sobre el cual no
exista cuestión de que deba conocer.
vii.-otros asuntos que la ley le encomiende.
B.- MATERIAS DE COMPETENCIA DE UNA
SALA:
i.- de las APELACIONES contra de fallos
dictados por una corte de apelaciones
conociendo de un recurso de queja.
ii.- de las RECUSACIONES de uno o más
miembros de la Corte de Apelaciones.
iii.- de las APELACIONES que se deduzcan en
contra del fallo dictado en un recurso de
amparo o protección.
iv.- de los RECURSO DE NULIDAD contra
sentencia definitiva en procedimiento penal.
v.- de los RECURSO DE REVISIÓN y de las
resoluciones que recaigan sobre la querella de
capitulos
vi.- de las SOLICITUDES que se formulen de
conformidad a la ley procesal, para declarar si
concurren las circunstancias que habilitan a la
autoridad requerida para negarse
proporcionar determinada información o para
oponerse a la entrada y registro de lugares
religiosos, edificios en que funcione una
autoridad pública o recinto militares o
policiales.
vii.- de los RECURSOS DE QUEJA en juicio de
cuantas contra las sentencias de segunda
instancia dictada con falta o abuso, con el solo
objeto de poner pronto remedio al mal que lo
motiva
viii.- de los DEMÁS NEGOCIOS judiciales que
correponda conocer a la C. S. Y que no este
entregado expresamente al conocimiento del
pleno
C.- MATERIAS DE COMPETENCIA
EXCLUSIVA
i.- recurso casación fondo
ii.- recurso de revisión
II CORTES DE APELACIONES:
Tribunal ordinario, colegiado, letrado de
derecho y permanente que ejerce sus
funciones dentro de un territorio que es
normalmente una REGION o parte de una
region y que son depositario de casi la
totalidad de la competencia de la segunda
instancia, conociendo además en primera y en
unica instancia los asuntos que la ley le
encomiende.
Existen 17 cortes de apelaciones, art. 54 COT,
las que tienen como superior jerárquico a la
Corte Suprema y son ellas superiores
jerárquicos de los jueces de letras, los
tribunales orales y de los jueces de garantía
de su respectiva jurisdicción.
ORGANIZACIÓN:
Presidente
Ministros
Fiscales judiciales
Relatores
Secretario
Oficiales de secretaria.
COMPETENCIA:
Conocimiento en sala: unica instancia
Primera instancia
Segunda instancia
Conocimiento en pleno: primera instancia
Segunda instancia
CONOCIMIENTO EN SALA
a i.- unica instancia:
a.- Recurso de CASACIÓN EN LA FORMA
contra sentencias dictadas por los jueces de
letras en su territorio juridiccional o por uno
de sus miembros y de las sentencias
definitivas dictadas en primera instancia por
jueces arbitros.
b.- Recurso de NULIDAD deducidos contra
sentencias definitivas dictadas por un tribunal
con competencia criminal cuando corresponda
de acuerdo a la ley procesal.
c.- Recursos de QUEJA que se deduzcan en
contra de jueces de letras, policia local, jueces
arbitros y organos que ejerzan juridicción.
d.- de la EXTRADICIÓN ACTIVA
e.- de las SOLICITUDES que se formulen de
conformidad la la ley procesal, para declarar si
concurren las circunstancias que habilitan a la
autoridad requerida para negarse a
proporcionar determinada información,
siempre que la razón invocada no fuere que la
publicidad pudiere afectar la seguridad
nacional.
ii.- primera instancia:
a.- RECURSO DE AMPARO
b.- RECURSO DE PROTECCIÓN
iii.- segunda instancia:
a.- de las causas civiles, familia, laborales y de
los asuntos no contenciosos que hayan
conocido en primera instancia los jueces de
letras de su territorio juridiccional o uno de
sus miembros.
b.- de las apelaciones deducidas contra las
resoluciones de los jueces de garantia.
c.- de las consultas de las sentencias civiles
d.- demas que las leyes le encomiende.
CONOCIMIENTO EN PLENO
Primera instancia:
a.- desafuros
b.-procesos de amovilidad
c.- querella de capítulos
Segunda instancia:
a.- de la apelación de las medidas que
en uso de sus facultades impongan los
jueces de su juridicción.
b.- de las calificaciones
FUNCIONAMIENTO DE LAS CORTES
DE A.
ORDINARIO: las cortes trabajan en PLENO, sin
embargo esto no es la regla general ya que
solo funcionan en pleno las cortes de Iquique,
copiapo, Chillan, Puerto Montt, Coyhaique y
Punta Arenas. Las demás funcionan en salas
de 3 miembros, salvo la sala primera que

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tiene 4.( quórum de funcionamiento: mayoria
de sus miembros)
EXTRAORDINARIO: funciona en salas.
Tener presente que el funcionamiento será
ordinario o extraordinario dependiendo de si
extiste o no retardo.
HAY RETARDO cuando dividido el TOTAL DE
CAUSAS EN ESTADO DE TABLA Y DE LAS
APELACIONES que deban conocerse en estas,
incluso las criminales, POR EL NUMERO DE
SALAS, EL CUOCIENTE ES SUPERIOR A
CIENTO
MANERAS EN COMO LAS C.A.
CONOCEN Y RESUELVEN LOS
ASUNTOS SOMETIDOS A SU
DECISIÓN:
Hay que distinguir: si el asunto requiere
tramitación antes de ser resuelto o si no
requieren tramitación
las cortes conocerán y resolverán
previa vista de la causa o en cuenta
PREVIA VISTA DE LA CAUSA: significa
que procedera a fallarla luego que se
cumplan una serie de actos que en su
conjunto reciben el nombre de vista de
la causa
POR REGLA GENERAL se resuelven
previa vista de la causa todos los
asuntos juridiccionales
EXCEPCIÓN
a.- deserción recurso de apelación.
b.- ordenes de no innovar
c.- sobreseimientos temporales
d.-las consultas de sentencias definitivas
e.- apelación de toda resolución que no
sea sentencia definitiva a menos que
cualquiera de las partes dentro del plazo
para comparecer pida alegatos
EN CUENTA: significa que la Corte
procederá a fallarlos con la cuenta que le
dé el secretario, sin que exista fijación
de la causa en tabla ni alegatos.
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POR REGLA GENERAL se ven en cuenta los imputados u otras medidas cautelares c.muerte abogado patrocinante,
asuntos relativos a la FACULTADES personales, será de conocimiento de la procurador o litigante que gestiones por
DISCIPLINARIAS ECONOMICAS Y sala que haya conocido por primera vez si mismo.
CONSERVADORAS de los tribunales.
el rec de apelación o que hubiere sido Se suspende por 15 dias
EXCEPCION: (se ven previa vista) designado para tal efecto, aunque no contados desde la notificación al
a.- recurso de queja. (facultad disciplinaria) hubiere entrado a conocerlo. patrocinado o mandante o la muerte del
b.- Recurso de Amparo y protección. ii.- causas extraordinarias litigante
iii.- recurso de queja, si no se solicita
orden de no innovar c.- muerte del cónyuge, descendiente o
VISTA DE LA CAUSA.
iv.- recurso de apelación, si no se ascendiente del abogado defensor
Tramite que se compone de los ss actos:
solicita orden de no innovar. ocurrido 8 dias antes de la vista
a.- notificación
b.- fijación y colocación de la causa en
Obligaciones de presidente: d.- por solicitarlo alguna de las partes o
tabla.
Individualizar la causa pedirlo de común acuerdo los
c.-instalación del tribunal
Señalar el dia de la vista procuradores abogados de esta (no
d.-anuncio
Número de la sala ante cual se hara la procede respecto del amparo)
e.- relación
vista
f.- alegato.
Nombre del relator e.- por tener uno de los abogados otra
vista o comparecencia.
a.-notificación del decreto que
Obligaciones de relator:
manda traer los autos en relación.
Dejar constancia de las suspensiones f.- por ordenarlo así el tribunal por
A partir de ésta notificación el asunto
solicitadas por alguna de las partes o de resolución fundada al disponer la
queda en estado de tabla.
comun acuerdo y del hecho de haberse práctica de algún trámite importante.
La notificación es por el estado diario.
extinguido esos derechos.
Los errores, cambios de letra, En el nuevo proceso penal se prohíbe
b.- fijación de la causa en tabla
alteraciones no sustanciales de los suspender la causa por falta del tribunal.
nombres o apellidos de las partes no Si es necesario se interrumpirá la vista
REGLA GENERAL: los asuntos que
impiden la vista de la causa. de las causas civiles para que se
queden en estado de tabla deben ser
integren a la sala jueces no inhabilitados
incluidos en la tabla según el orden de la
c.- instalación del tribunal Si en la causa hubieren personas
conclusión de la tramitación.
privadas del ibertad, solo se supenderá
La efectúa el presidente de la Corte, el la vista por MUERTE DEL ABOGADO
EXCEPCIÓN:
que debe llamar a los funcionarios que RECURRENTE, DEL CÓNYUGE,
i.- cuestiones sobre deserción del
deban integrar la sala si es necesario. ASCENDIENTES O DESCENDIENTES
recurso de apelación
ocurridos 8 dias antes de la vista.
ii.- depósitos de personas
Debe levantarse un acta de instalación En los demás casos solo se suspenderá
iii.- alimentos provisionales
con el nombre de los ministros de común acuerdo entre las partes.
iv.- competencias
asistentes e inasistentes.
v.- acumulaciones
d.- anuncio:
vi.- recusaciones
RETARDO DE LA VISTA. Se produce por:
viii.- juicios sumarios y ejecutivos
a.-tener uno de los abogados vista o Es la colocación en un lugar visible el
ix.- rec apelación en los cuales se
comparecencia en otra causa respectivo número de orden de la causa,
conceda orden de no innovar.
b.- por existir causas con preferencia el que se mantiene hasta que se pase a
(agregadas).
¿ cómo se distribuyen las causas en las otro asunto.
SUSPENSIÓN DE LA VISTA:
cortes de apelaciones?
a.- por impedirlo el examen de otras
REGLA GENERAL: POR SORTEO Deben anunciarse antes de
causas colocadas en lugar preferente, o
a continuación de la vista de otro pleito comenzar la relación:
EXCEPCIONES:
pendiente del dia anterior
i.-Las causas en que se ordenen
i.- causas radicadas
b.- por falta de tribunal en numero tramites.
a.- recurso de amparo
suficiente para dictar sentencia. ii.- las causas suspendidas
b.- recurso de apelación que se deduzca
iii.-las que por cualquier motivo no
en relación a la libertad de los
hayan de verse
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iv.-las que no se verán por falta de
tiempo
e.- relacion
: accidentales, que ejercen sus facultades en
Es la exposición metódica y oral para
informar suficientemente al tribunal del
asunto que debe resolverse.
Obligaciones del relator antes de la relación:
i.- si el tribunal esta integrado por personas
que no figuran en el acta de instalación:
el relator debe hacerlo saber a las partes para
que puedan hacer valer sus implicancias y
recusaciones. El reclamo debe formalizarse
dentro de 3º dia, suspendiéndose entre tanto
la vista.
ii.- dar cuenta la tribunal de todo VICIO U
OMISIÓN sustancial que notare en el proceso.
El tribunal podra ordenar que se complete la
tramitación. La causa sale en trámite, se
suspende la vista.
iii.-dar cuenta al tribunal de las FALTAS O
ABUSOS que pudiere dar lugar al ejercicio de
las facultades disciplinarias.
En el nuevo procedimiento penal no se
contempla el trámite de la relación
e.- alegato
Son las defensas orales que pueden hacer los
abogados habilitados para el ejercicio de la
profesión
Solo pueden alegar un abogado por cada
parte. Primero el abogado del recurrente,
luego el recurrido, sin perjuicio de que ambos
posteriormente pueden hacer uso de la
palabra para rectificar solamente errores de
hecho.
Si son varios los apelantes:
Alegan en el orden en que hayan interpuestos
sus recusos
Si son varios los apelados:
Interviene en el orden alfabetico de aquellos
Duración de los alegatos:
Media hora. Recurso apelación
Una hora: recurso casación forma
Dos horas: recurso casación fondo
Durante el alegato el presidente de la sala
puede instar a los abogados a que extiendan
sus consideraciones a cualquier punto de
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hecho o de derecho comprendido en el Cuándo hay acuerdo. III.-TRIB.UNIPERSONALES DE
proceso.
Terminado el alegato antes de levantar la
EXCEPCIÓN:
audiencia, podrán también pedirle que
Cuando hay mayoría legal sobre la
parte resolutiva del fallo y sobre un Son integrantes de los tribunales ordinarios,
precisen determinados puntos de hecho o de
fundamento a lo menos, de apoyo de unipersonales, letrados, de derecho y
derecho que consideren relevantes.
cada uno de los puntos que dicho fallo
primera instancia conociendo de los asuntos
FIN DE LA VISTA comprenda
que las leyes les encomienden. son: i) El
Presidente de la Corte Suprema, art. 53 COT;
Terminada la vista el tribunal podrá:
i.-Fallar de inmediato Discordia de votos ii) Un Ministro de Corte Suprema, art. 52 COT;
iii) El Presidente de la Corte de Apelaciones de
ii.-Dejar la causa en acuerdo.
Santiago, art. 51 COT; y un Ministro de Corte
Se produce cuando hay EMPATE O
de Apelaciones respectiva, art. 50 COT.
DISPERSIÓN DE VOTOS
ACUERDO DE LAS CORTES
IV.- JUECES LETRADOS
Procedimiento en caso de discordia:
Cuando una causa queda en
acuerdo? a.-En materia civil: Son tribunales ordinarios,
unipersonales, letrados, de derecho y
a.- cuando se decrete una medida para i.- debe votarse cada opinión permanentes, que ejercen sus facultades
sobre una comuna o agrupación de
mejor resolver separadamente, excluyendo la que
comunas y conocen en primera instancia
b.-cuando el tribunal mande, a petición reune mayor numero de votos y
de parte, informar en derecho repitiéndose la votación hasta obtener de todos los asuntos no entregados a
c.-cuando el tribunal lo decida asi para mayoria legal. otros tribunales, siendo depositarios de
un mejor estudio. ii.- si dos o mas opiniones reúne menor la generalidad de la competencia. Su
númro de votos debe votarse por cual de superior jerárquico es la Corte de
ellas debe ser excluida Apelaciones respectiva.
Las causas civiles deben fallarse en un plazo
no superior a 15 y 30 dias. iii.-si no se pueden aplicarse estas reglas
Las causas penales por regla general el debe llamarse a tantos ministros cuanto TV.- JUZGADOS DE GARANTÍA:
tribunal pronuncia inmediatamente sentencia,
sean necesarios para que cualquier
pero si no fuere posible, en el dia y hora que
opinión forme mayoria quedando el Tribunales ordinarios, generalmente
dará a conocer a los intervinientes en la
tribunal constituido por un número colegiados en cuanto a su composición, pero
misma audiencia.
impar de miembros. En estos casos se siempre unipersonales en cuanto a su
funcionamiento, letrados de derecho y
Personas que intervienen en el acuerdo procederá a una nueva vista de la causa.
permanentes, que tienen como superior
jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva,
i.- no pueden tomar parte en el acuerdo las b.- materia penal: ejercen sus funciones sobre una comuna o
personas que no concurrieron a la vista de la
agrupación de comunas y conocen en unica o
causa.
En el nuevo procedimiento se señala que primera instancia de la generalidad de los
ii.- si algún juez cesó en sus funciones o se
si con ocasión de conocer alguna causa asuntos penales en el nuevo sistema procesal
encuentra física o moralmente imposibilitado
en materia criminal se produce penal, consistentes en la aseguración de los
será relevado de esta obligación.
derechos del imputado y demás intervenciones
iii.- si antes del acuerdo falleciera, fuera dispersión de votos se seguirán las
en el nuevo proceso penal y dentro del
destituido o jubilara alguno de los jueces que normas dadas para los tribunales orales procedimiento simplificado y abreviado.
concurrieron a la vista se procederá a ver el en lo penal.
negocio de nuevo.
iv.- si antes del acuerdo uno de los jueces que Requisitos.
Formalidades posteriores al acuerdo
concurrio a la vista se imposibilita por i.-Los mismos que para los jueces
enfermedad se procederá a una nueva vista si una vez que hay acuerdo debe
designarse al ministro redactor de la letrados
el juez no comparece en los 30 dias ss o en un
sentencia( hay un turno para ese ii.- aprobar curso habilitante en la
plazo inferior.
efecto). academia judicial
Formas de alcanzar el acuerdo La sentencia debe indicar el nombre del
i.- primero resolver las cuestiones de hecho ministro redactor y los nombres de los competencia:
ii.- luego las de derecho ministros que han sostenido la opinión
i.-ASEGURAR los derechos del
iii.-las resoluciones parciales se toman como contraria
base para la resolución final imputado y demas intervinientes
iv.- se vota en orden inverso a la antiguedad
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ii.-DIRIGIR personalmente las
audiencias que procedan
iii.-DICTAR sentencia cuando
corresponda en el procedimiento
abreviado (conoce en primera instancia)
iv.-CONOCER Y FALLAR las faltas
penales ( conoce unica instancia)
v.-CONOCER Y FALLAR las faltas e
infracciones a la ley de alcoholes
vi.-HACER EJECUTAR las condenas
penales y las medidas de seguridad
VI.- TRIBUNALES ORALES EN LO
PENAL:
Son tribunales ordinarios colegiados en cuanto
a su composición y funcionamiento letrados,
de derecho y permanentes cuyo superior es la
Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su
competencia para la resolución de los juicios
orales en el nuevo proceso penal en única
instancia, tienen su asiento en una comuna y
ejercen su competencia sobre una comuna o
agrupación de comunas
Requisitos:
Tienen la misma categoría que los jueces de
letras y se le aplican las reglas de los jueces
de garantía en cuanto a sus requisitos y
nombramiento.
Competencia:
i.-CONOCER Y JUZGAR las causas por
crimen o simple delito
ii.-RESOLVER sobre la libertad o
porsion preventiva de lso acusados
iii.-RESOLVER todos los incidentes
iv.-CONOCER Y RESOLVER todos los
asunto que la ley procesal le
encomienda
EL COMITÉ DE JUECES:
Existencia de comité de jueces:
i.- solo en los juzgados de garantía en
los que sirvan 3 o más jueces.
ii.- En todo tribunal oral en lo penal, sin
importar su composición.
Composición del comité:
i.- Si el tribunal esta compuesto por 5 o
menos jueces: todos ellos lo integraran
ii.- Si el tribunal esta compuesto por ii.- Los juzgados militares en tiempo de
MAS de 5 jueces: por los 5 que elija la guerra.
mayoria del tribunal cada 2 años. iii.- La Contraloría General de la República en
el juicio de cuentas.
iv.- La comisión resolutiva de la ley de defensa
Funcionamiento de comité: de la libre competencia.
v.- El Director del SII.
Los acuerdos se adoptan por vi.- El Director del servicio nacional de
MAYORIA DE VOTOS. En caso de aduanas.
vii.- Los alcaldes que deben conocer de los
desacuerdo decide el voto de
recursos de ilegalidad municipal.
presidente La diferencia de estos con los que integran el
poder judicial esta en el poder e imperio.
Facultades del comité: viii.- El Tribunal de Marcas.
i.- Aprobar el procedimiento objetivo y C) TRIBUNALES ARBITRALES:
general de distribución de causas
ii.- Designar de la terna que le presente son jueces nombrados por las partes o por la
el juez presidente, al administrador del autoridad judicial en subsidio, para la
resolución de un asunto litigioso, art. 222
tribunal
COT.
iii.-Calificar anualmente al administrador
del tribunal 1.-CLASES DE ARBITROS. de derecho,
iv.- Resolver acerca de la remoción del arbitrador y mixto
administrador Arbitro de derecho: aquellos que se se
v.- Designar al personal del juzgado del sujetan en cuanto al procedimiento y fallo a la
tribunal ley
vi.-Conocer de la apelación que se
Arbitro arbitrador: Aquellos que se sujetan
interpusiere en contra de la resolución
en cuanto al procedimiento a las normas que
del administrador que remueva al las partes le señalen o en su defecto a las
subadministrador normas mínimas establecidas en el CPC y en
vii.-Decidir el proyecto del plan cuanto al fallo a lo que su prudencia y equidad
presupuestario anual. le dicten
Arbitro mixto: aquellos que fallan conforme
a derecho y se sujetan en cuanto a la
B) TRIBUNALES ESPECIALES: tramitación a lo que las partes le señalen o en
su defecto a las normas mínimas establecidas
Pueden o no formar parte del poder judicial.
en el CPC
a.-tribunales especiales que forman parte
2.-REQUISITOS PARA SER ARBITRO:
del poder judicial
Ellos son:
a.-positivos.
i.- ser mayor de edad
i.- Juzgados de familia y del trabajo.
ii.- libre disposición de los bienes
ii.- Juzgados Militares en tiempo de paz.
iii.- saber leer y escribir
Estos tribunales forman parte del poder
iv.- abogado(arbitro derecho)
judicial y se rigen en su organización y
atribuciones por sus leyes orgánicas
b.- negativos:
constitucionales respectivas, rigiendo las
i.-las personas que litigan como parte,
normas del COT sólo en cuanto dichas normas
excepto en el caso de la partición de bienes
orgánico constitucionales se remitan
ii.- el juez que actualmente estuviere
expresamente a ellas, art. 5 inc.3 COT.
conociendo de el, excepto cuando el nombrado
tuviere con agunas de las partes
originariamente interesadas en el litigio,
b.- Tribunales especiales que no forman
vínculo de parentesco que autorice su
parte del poder judicial
implicancia y recusación
Ellos son:
iii.- los fiscales judiciales no podrán aceptar
i.- Los juzgados de policía local.
compromisos excepto cuando el nombrado
tuviere con algunas de las partes
originariamente....
3.- NÚMERO DE ARBITROS QUE PUEDEN
DESIGNARSE
REGLA GENERAL: las partes de común
acuerdo pueden designar el número de
arbotros que quieran.
Pero tratándose de arbitraje forzoso o de
una clausula compromisoria y no hubiere
acuerdo entre ellas respecto al número de
arbitros LOS NOMBRARÁ EL JUEZ aplicando las
ss reglas:
i.- aplicar procedimiento para nombrar peritos
ii.-el juez solo puede nombrar un arbitro
iii.-no puede designar como arbitro a uno de
lso dos primeros indicados por cada parte en
las proposiciones que cada una de ellas puede
hacer.
4.-COMO ACTÚAN LOS ARBITROS
CUANDO SE NOMBRAN MÁS DE DOS.
i.- deben actuar de acuerdo a las reglas dadas
por las partes
ii.-si es un tribunal arbitral colegiado, las
partes pueden darle a uno de ellos el carácter
de juez subtanciador.
iii.-a falta de acuerdo, los arbitros deben
concurrir de consuno a dictar todas las
resoluciones para la subtanciación de la causa
iv.- si no se ponen de acuerdo para dictar
sentencia se aplican las normas de los
acuerdo de los tribunales colegiados.
Hay acuerdo Cuando hay mayoria legal
sobre la parte resolutiva del fallo y sobre
un fundamento a lo menos, de apoyo de
cada uno de los punto que dicho fallo
comprenda
sin embargo si no hay mayoria para
lograr el acuerdo por parte de los arbitro
designados por las partes, se contempla la
figura del TERCERO EN DISCORDIA que
se reúne con los otros para lograr una
decisión.
¿qué sucede si se contempla el tercero
en discordia o bien no existe aquel y no
hay acuerdo?
Hay que distinguir:
i.- si el arbitraje el VOLUNTARIO y se
contempla el tercero en discordia.
Procede apelación. Deben elevarse los
antecedentes al tribunal de alzada quien
resolverá de acuerdo a las normas de derecho,
(si se trata de arbitros de derecho), o de
acuerdo a la equidad, tratándose de arbitros
arbitradores.

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ii.-si el arbitraje es VOLUNTARIO y NO se iv.- LAS DIFERENCIAS que ocurrieren entre Procedimiento establecido por las partes o iii.- PUEDE SER DEJADA SIN EFECTO por las
contempla la existencia de tercero. los socios de una soc anónima, de una soc bien supletoriamente normas mínimas partes en virtud del principio de autonomía de
Procede apelación. Se deja sin efecto el colectiva o encomandita comercial o entre los establecidas por el legislador. la voluntad. Incluso es posible el término
compromiso y las partes deben nombrar otro asociados de una participación c.- Tribunales ordinarios: tácito del compromiso por el hecho de acudir a
arbitro o acudir a los trib. Ordinarios. v.- DEMAS que las leyes les encomienden Procedimiento aplicable según la naturaleza de la justicia ordinaria u a otros árbitros.
iii.-si el arbitraje es FORZOSO y no procede la acción deducida.
apelación PROHIBIDO Elementos del compromiso
Se debe nombrar nuevos arbitros i.-Causas de alimentos y del derecho de pedir vi.-En cuanto a su imperio
iv.-Si es un arbitraje FORZOSO y SE separación de bienes a.- tribunales arbitrales. 1.-Elementos generales:
contempla apelación. ii.-Causas del crimen No tiene facultad de imperio y debe recurrir a Consentimiento: el nombramiento de
Se deben elevar los autos al tribunal de alzada iii.-Causas de policia local los tribunales ordirarios.Sin embargo hay que arbitros debe efectuarse con el consentimiento
quien resolverá de acuerdo a derecho. iv.-Causas en que debe ser oido el fiscal distiguir: unanime de todas las partes interesadas en el
v.-Causas que se susciten entre representante Facultad de imperio en la ejecución de la litigio
5.-PERSONAS CAPACITADAS PARA y representado. sentencia: SOLO cuando no esta vencido el Capacidad para nombrar árbitros:
NOMBRAR ARBITROS: plazo por el cual fue nombrado se le puede Arbitrador: solo capaces
FACULTATIVO: pedir la ejecución de la sentencia. De derecho: capaces e incapaces
i.- arbitros de derecho Autonomia de la voluntad Tiene competencia exclusiva y excluyente Mixto: también incapaces debidamente
a.- solo capaces personalmente o a traves de para la ejecución de resoluciones que no son representados, previa autorización judicial y
mandatarios TENER PRESENTE que respecto de los casos sentencias definitivas. por motivo de manifiesta conveniencia.
b.-incapaces a traves de sus representantes en que nos encontremos ante un asunto en b.- tribunales ordinarios: TIENE PODER DE
legales que concurran a la vez ns que nos señalen que IMPERIO (al igual que los trib especiales que Objeto lícito: hay objeto ilicito cuando se
una materia es de arbitraje prohibido con integran el poder judicial) nombra a un arbitro para la resolución de un
ii.- arbitro arbitrador. otras que establezcan la obligatoriedad del asunto materia de arbitraje prohibido.
a.- SOLO CAPACES arbitraje, deben primar en su aplicación 9.- FUENTES DE ARBITRAJE
las normas de arbitraje OBLIGATORIO O a.- LEY Causa lícita: no la hay cuando las partes
iii.- arbitro mixto FORZOSO. b.- TESTAMENTO: el testador puede hacer la acuden a un árbitro para los efectos que
a.-capaces partición en el testamento. Asimismo puede resuelva el compromiso en un determinado
b.- incapaces debidamente representados 8.-DIFERENCIAS ENTRE T. designar en el testamento a la persona que sentido convenidas por ella para perjudicar a
previa autorización judicial y por motivo ARBITRALES Y T. ORDINARIOS: debe efectuar la partición. terceros.
fundado Los herederos de común acuerdo también
i.- en cuanto a sus fuentes: pueden efectuar la partición e incluso pueden Solemnidades: el compromiso es una
tratándose de lso arbitros de derecho y mixto, tribunales arbitrales: ley nombrar a un arbitro partidor de comun convención solemne. Por lo tanto debe
el mandatario solo debe poseer las facultades testamento acuerdo. hacerse por escrito, sea escritura pública o
ordinarias, en cambio los arbitros rs judicial c.- RESOLUCIÓN JUDICIAL privada.
arbitradores debe tener facultades voluntad de las partes d.- VOLUNTAD DE LAS PARTES:
especiales art 7 inc 2 tribunales ordinarios: SOLO LA LEY i.- Compromiso 2.-Elementos especiales:
ii.- Cláusula compromisoria
6.- IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES ii.-caracteristicas: a.-DE LA ESENCIA:
es posible nombrar a arbitros afectados por a.-trib arbitrales: accidentales, temporales, i.- determinación de las partes
causal de implicancia y recusación
EL COMPROMISO:
transitorios. ii.- determinación del conflicto
renunciando a hacer valer su derecho, simpre b.-Trib ordinarios: SON PERMANENTES iii.-determinacion del arbitro
que: Convención por medio de la cual las partes
i.-las causales de implicancia y recusacion se sustraen el conocimiento de los tribunales
Iii.- competencia: b.- DE LA NATURALEZA
ignoraban al tiempo de pactar el ordinarios, uno o más asuntos litigiosos,
a.- Tribunales arbitrales: solo pueden conocer i.- calidad del árbitro:
compromiso presentes o futuros, para someterlos a la
de los conflictos especificos que se ha Si nada dicen las partes se entiende que es
ii.- si las causales de I y R se configuraron resolución de uno o más arbitros que se
sometido a su conocimiento por la ley, nombrado en calidad de árbitro arbitrador
con posterioridad al momento en que se designan en el acto de celebración.
clausula compromisoria o el compromiso
pacto el compromiso. b.-Tribunales ordinarios: ambito de ii.-Lugar del compromiso:
competencia más amplio y ella esta Características: si nada dicen las partes se entiende el lugar
7.- CLASIFICACIÓN DEL ARBITRAJE EN determinada siempre por la ley de celebración
ATENCIÓN A LA MATERIA. i.-Es una convención
iv.-en cuanto a su preparacion técnica: a.- ii.-Acto jurídico procesal destinado a producir iii.-tiempo en que debe desarrollar el
FORZOSO: Tribunales arbitrales: los de derecho son efectos en el proceso. compromiso:
i.- LIQUIDACIÓN de la soc conyugal, soc letrados. Los arbitradores pueden ser legos.
colectiva encomandita civil y de las b.-Tribunales ordinarios: SIEMPRE LETRADOS. Efectos: 2 años contados desde su aceptación,
comunidades i.- EXTINGUE la competencia del tribunal pudiendo suspenderse en los ss casos:
ii.-PARTICIÓN DE BIENES v.-procedimiento: ordinario para conocer del asunto sometido a
iii.-CUESTIONES A que diere lugar la a.- Tribunales arbitrales de derecho: compromiso. EXCEPCION DILATORIA DE a.-si durante el arbitraje, el arbitro debe
presentación de la cuenta del gerente o procedimiento establecido en la ley según la COMPROMISO elevar los autos al tribunal superior.
liquidador de las soc. comerciales y de los naturaleza de la acción deducida.
demas juicios sobre cuentas. b.- Tribunales a mixtos o arbitradores: ii.-ES OBLIGATORIO para las partes

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b.- si el procedimiento arbitral se hubiere
paralizado por resolución del tribunal superior.
Ahora bien si el arbitro hubiere dictado
sentencia dentro de plazo, este podrá después
del vencimiento de dicho plazo:
i.-Notificar a las partes validamente la
sentencia que hubiere dictado.
ii.-dictar las providencias respecto de los
recursos deducidos por las partes contra la
sentencia del arbitro.
Las partes pueden en todo caso ampliar el
plazo de 2 años cuando lo consideren
necesario.
iv.- Procedimiento que deben seguir ante
los arbitros arbitradores:
el que establece la ley. Debiendo seguirse las
normas mínimas establecidas en el art 637:
a.- oir a los interesados
b.- recibir y agregar los instrumentos que se
le presenten.
c.- fallar en el sentido que la prudencia y
equidad le dicten.
v.- trámites escenciales para los efectos
de deducir casación:
son solo dos trámites.
a.- EMPLAZAMIENTO de las partes
b.- AGREGACIÓN de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes.
c.- ACCIDENTALES:
i.- calidad del árbitro
ii.- lugar en que debe desarrollarse
iii.- RESERVA DEL RECURSO APELACIÓN en
contra del árbitro arbitrador en primera
instancia, puesto que solo podrá deducirse si
al momento de designar al arbitrador se han
cumplido con 2 requisitos:
a.- establecer la procedencia del rec apelación
b.- designar quienes conocerán de la apelación
con el carácter de arbitrador.
iv.- RENUNCIA DE LOS RECURSOS LEGALES:
puede expresarse en el compromiso que se
renuncia a los recurso legales. LIMITACIÓN:
esta renuncia jamás puede comprender el
recurso de casación por las causales de
incompetencia o ultrapetita, pues en tal caso
estaria conociendo, el árbitro, de materias
para las cuales no fue designado.
Termino del compromiso:
1.- cumplimiento del encargo
2.-si el árbitro fuere maltratado o injuriado por
alguna de las partes
3.- si las partes concurrieron a la justicia
ordinaria o ante otro árbitro.
4.- si el árbitro contrae una enfermedad que le
impida cumplir sus funciones
5.- si por cualquier causa el árbitro debe
ausentarse por largo tiempo
6.- por revocación
7.- muerte del árbitro
CLAUSULA COMPROMISORIA
Contrato mediante el cual se sustrae el
conocimiento de los tribunales ordinaros del
asunto litigioso presente o futuro para
entregarlo a la decisión de un árbitro que no
se designa en ese instante, pero que las
partes se obligan a designar con posterioridad
Características:
Contrato autónomo procesal que genera la
obligación de designar al árbitro y sustraer el
conocimiento de los tribunales ordinarios.
Diferencias entre compromiso y cláusula
compromisoria
El compromiso es instituo personae la
designación del arbitrador es elemento de la
escencia.
En la cláusula compromisoria lo relevante no
es la designación del árbitro, sino que la
sustracción del conocimiento de un
asunto de la justicia ordinaria. El
nombramiento del árbitro, a falta de acuerdo
lo realiza la justicia en subsidio.
Elementos de la cláusula compromisaria:
DE LA ESENCIA:
i.- determinación de las partes
ii.- determinación del conflicto
iii.- sustracción del conocimiento del
asunto, de la justicia ordinaria asumiendo
la obligación de someterlo a la resolución
de los árbitros.
DE LA NATURALEZA
NO TIENE, POR SER CONTRATO
AUTÓNOMO. Sin embargo es posible acudir a
las normas del compromiso
ACCIDENTALES:
Los que incorporen las partes en virtud del
principio de la autonomia de la voluntad.
Efectos cláusula compromisoria:
i.-sustrae el conocimiento del conflicto de los
tribunales ordinarios, generándose
excepcion de clausula compromisoria
ii.-somete el conocimiento del asunto a un
arbitro
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iii.-genera la obligación de designar al
arbitro, el que a falta de acuerdo entre las
partes deberá designar la justicia ordinaria.
Terminación de la cláusula compromisoria
i.- mutuo acuerdo de las partes
ii.- cumplimiento del encargo
iii.- transaccion o cualquier otro equivalente
juridiccional
iv.- declaración de quiebra
CONTRATO DE COMPROMISARIO
Aquel en que las partes se obligan a
desempeñar el cargo de árbitro entre otros
que litigan y estos a remunerar sus servicios
con un honorario
DESARROLLO DEL ARBITRAJE
Nombramiento, aceptación y i.- árbitro de derecho: es obligatorio la
juramento del árbitro.
NOMBRAMIENTO
Arbitraje forzoso:
i.- las partes de común acuerdo
ii.- justicia ordinaria en subsidio
Arbitraje facultativo:
i.-compromiso. Aquí ya esta designado
el arbitro, por lo tanto lo que procede es
acudir a la justicia ordinaria para que
notifique al arbitro a fin de que este,
ante un ministro de fé acepte o rechace.
ii.-cláusula compromisoria: habrá que
acudir a la justicia ordinaria a fin de que
cite a la otra parte a un comparendo
para que se designe un arbitro de comun
acuerdo. Si no hay acuerdo lo
designa la justicia ordinaria
NOTIFICACIÓN AL ARBITRO
I.-puede ser personal o por el art 44
II.-lo realiza el receptor o el secretario
del tribunal
III.-si lo acepta debe jurar
la
OBLIGACIÓN DEL ARBITRO
i.- aceptar el cargo
ii.- jurar desempeñar el cargo con la
debida fidelidad y en el menor tiempo
posible.
JURAMENTO
Es requisito de validez
DIFERENCIAS ENTRE ARBITRO DE
DERECHO Y ARBITRADOR
A.- NOTIFICACIONES.
i.- tribunales de derecho:
Personal o por cedula. Las partes
pueden unanimente acordar otra forma
de notificación.
ii.- tribunales arbitrales
según la forma que digan las partes o
personalmente o por cedula
B.- MINISTRO DE FE
designación de un ministro de fé, quien
debe autorizar las resoluciones del
arbitro.
ii.- árbitro arbitrador:Es facultativo
C.- FACULTAD DE IMPERIO
i.- tribunal de derecho: restringido
ii.- tribunal arbitrador . igual
D.- SENTENCIA
i.- tribunal de derecho: requisitos del art
170.
ii.- tribunal arbitral: la sentencia debe
contener:
a.-designacion partes litigantes
b.-enunciacion peticiones
c.- enunciación alegaciones
d.- razones de prudencia y equidad
e .- desicion del asunto controvertido
E.- RECURSOS
i.- tribunal de derecho:
Recurso casación forma y fondo
Recurso de queja. es conocido en
única instancia por la CA donde se
celebro el compromiso.
ii.- tribunal arbitral:
Apelación solo cuando las partes en el
acto constitutivo del compromiso
expresaren que se reservan ese derecho
y designen la persona que
desempeñaran el encargo.
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Casación forma: solo por omisión de diligencia dirigiéndole la comunicación EXCEPCION: cuando el cumplimiento iv.- Las razones de prudencia y equidad
trámites esenciales que son 2 que corresponda. de la resolución exija procedimiento de que sirven de fundamento a la
Recurso de queja apremio o el empleo de otras medidas sentencia.
NUNCA CASACIÓN FONDO v.-DICTACION DE LA SENTENCIA EN compulsivas o cuando haya de afectar a v.- Decisión del asunto controvertido.
CASO DE PLURALIDAD DE ARBITRO: terceros que no sean parte del Debe expresar además.
PROCEDIMIENTO ANTE A. DE Todos deben concurrir a dictarla y a compromiso debe recurrirse a la justicia i.- Fecha y lugar en que se expide.
cualquir acto de subtanciación del juicio ordinaria para la ejecución de lo ii.- Al pie la firma del arbitro
DERECHO
SALVO que las partes acuerden otra resuelto. iii.- Autorizado por un ministro de fé o 2
REGLA GENERAL:
cosa. testigos en su defecto.
Los arbitros de derecho deben
someterse tanto en la tramitación como
Si no se ponen de acuerdo se reunirán PROCEDIMIENTO ANTE A.
con un tercero, si es que lo hay y la ARBITRADOR PLURALIDAD DE A.ARBITRADOR:
en el pronunciamiento de la sentencia a
mayoría pronunciará sentencia. Todos deben concurrir a dictar la
las reglas que establece la ley para lso
Si aún así no hay acuerdo hay que PROCEDIMIENTO sentencia asi como a cualquier acto de
jueces ordinarios
distinguir: El arbitrador no está obligado a guardar substanciación salvo que las partes
a.- Si el arbitraje es voluntario y se en sus procedimientos y en su fallo otras acuerden otra cosa
REGLA ESPECIAL
contempla apelación reglas que las que las partes le hayan Si no se ponen de acuerdo y se
Deben cumplir ademas con los ss
b.- Si el arbitraje es voluntario y no se expresado en el acto constitutivo del contempla la existencia de tercero, la
requisitos:
contempla apelación compromiso mayoria pronunciará sentencia.
i.- NOMBRAR UN ACTUARIO:
c.- Arbitraje forzoso y se contempla Si las partes nada dicen se aplican las Si no se obtiene la mayoria en el
Toda substanciación de un juicio arbitral
apelación normas minimas del cpc. pronunciamiento de la sentencia u otra
se hace ante un ministro de fé
d.- Arbitraje forzoso y no se contempla resolución y siempre que no pueda
designado por el arbitro, sin perjuicio de
apelación Normas mínimas del CPC: deducirse apelación, QUEDA SIN
las implicancias y recusaciones que
Cuando pueda deducirse apelación cada i.- El arbitrador oirá al interesado. Podrá EFECTO EL COMPROMISO.
pueden hacer valer las partes.
opinión se estimará como resolución oirlos por separado si no le es posible
Si el ministro de fé está inhabilitado o no
distinta y se elevarán los antecedentes reunirlos. Habiendo lugar a la apelación se elevan
hay ministro de fe en el lugar del juicio,
al tribunal de alzada para que resuelva ii.- Recibirá y agregará los instrumentos los antecedentes a los arbitradores de
ante una persona que en calidad de
como sea en derecho sobre el punto que que le presenten. segunda instancia para que resuelvan
actuario designe al arbitro
haya motivado el desacuerdo. iii.- Practicará las diligencias que estime como estimen conveniente sobre la
necesarias para el conocimiento de los cuestión que motiva el desacuerdo.
ii.-NOTIFICACIONES
vi.-RECURSOS hechos
Personal o por cédula, SALVO que las
a.-apelación iv.- Dará su fallo en el sentido que su RECURSOS
partes unánimemente acuerden otra
b.-casación forma prudencia y equidad le dicten. i.- Apelación:
formade notificación.
c.-casación fondo (contra sentencia v.- Recibirá la causa a prueba si lo Solo cuando las partes en el acto
definitivas inapelables pronunciadas por estima necesario constitutivo del compromiso se han
iii.- APREMIO DE TESTIGOS:
un tribunal arbitral de segunda instancia vi.- Practicará solo con la asistencia reservado dicho recurso ante arbitros del
No puede el árbitro compeler a ningún
constituida por arbitros de derecho) de un ministro de fé, según lo estime mismo carácter y designan las personas
testigo para que concurra a declarar
d.-queja, si en la resolución se incurre conveniente, los actos de substanciación que han de desempeñar el encargo.
ante él.
en falta o abuso y conocerá la Corte de que decrete en el juicio y consignará pr ii.- Casación forma
Cuando alguno se niegue a declarar,
Ap. respectiva. escrito los hechos que pasen ante el y iii.- Recurso de queja
se pedirá por conducto de árbitro al
cuyo testimonio le exijan los interesados NUNCA RECURSO CASACIÓN FONDO
tribunal ordinario correspondiente que
vii.- CUMPLIMIENTO DE SENTENCIA si son necesarios para el fallo.
practique la diligencia, acompañándole
DICTADA POR A. DE DERECHO Para estos es facultativo nombrar CUMPLIMIENTO DE SENTENCIA
los antecedentes necesarios para ello.
i.- si se trata de la ejecución de la un ministro de fé. Idem a. De derecho
Los tribunales podrán acometer esta
sentencia definitiva:
diligencia al árbitro mismo asistido por
el interesado podrá pedir a su elección: SENTENCIA DE UN A. ARBITRADOR
un ministro de fé.
a.- Ante el árbitro que la dictó si no está NORMAS COMUNES A AMBAS
vencido el plazo para el cual fue Contenido: CLASES DE ARBITROS
iv.-DILIGENCIAS FUERA DEL LUGAR
designado i.- Designación de las partes litigantes
DE SU JURIDDICCIÓN:
b.- Tribunal ordinario competente. ii.- Enunciación breve de las peticiones Los expedientes fallados por
Para llevarlas a cabo, el árbitro podrá deducidas por el dtte. arbitros arbitradores se archivarán
ii.- si se trata de otras resoluciones. iii.- La misma enunciación de la defensa i.- en la comuna o agrupación de
pedir al tribunal ordinario
Corresponde al arbitro ordenar su alegada por el ddo. comunas donde se haya constituido el
correspondiente que practique la
ejecución. compromiso.

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ii.- En el oficio del funcionario del
tribunal o quien corresponda su custodia
si se hubiere seguido el juicio ante los
tribunales ordinarios.
Normas para determinar el
tribunal ante el cual puedo
accionar o acudir para requerir
la solución del conflicto
Para ello deben aplicarse las reglas de
descarte. Ellas son las siguientes.
1) Arbitraje: en primer lugar debe
determinarse si el legislador ha establecido
que el conflicto es de aquellos en los cuales no
es procedente su solución por medio de
arbitraje, puesto que en tal caso, debo pasar
de inmediato a la aplicación de otras reglas de
descarte para determinar si el asunto debe ser
resuelto por un tribunal especial u ordinario.
Ello se trata de materias de arbitraje
prohibido.
A continuación debe observarse si se trata de
una materia de arbitraje obligatorio y en
tal caso deberá procederse a su resolución por
medio de un árbitro.
Finalmente debe eximirse si las partes han
celebrado un compromiso o cláusula
compromisoria, tratándose de una materia
de arbitraje facultativo, puesto que en tal
caso las partes han sustraído del conocimiento
de los tribunales ordinarios el asunto.
2) Tribunal especial: en segundo lugar debe
examinarse si el legislador ha establecido un
tribunal especial para los efectos que éste sea
el encargado de solucionar el conflicto.
3) Tribunal ordinario: en el caso de que no
sean competentes un árbitro o un tribunal
especial, debe recurrirse ante un tribunal
ordinario que establezca la ley.
3.1) Jerarquía del tribunal ordinario que
debe conocer del asunto
Establecido que el conocimiento del asunto es
de competencia de un tribunal ordinario, se
debe en primer término determinar la
jerarquía del tribunal que debe conocerlo. Para
ello se han establecido las reglas de la
competencia absoluta, normas que revisten
el carácter de orden público y que por tanto,
son indisponibles para las partes.
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Los elementos que el legislador ha tomado en
cuenta para determinar la competencia
absoluta son:
a) La Cuantía
b) La Materia
c) El Fuero
d) El Tiempo
3. 2. El tribunal ordinario que dentro de
una determinada jerarquía debe conocer
del asunto
Establecida la jerarquía del tribunal ordinario
que debe conocer del asunto mediante la
aplicación de las reglas de la competencia
absoluta, debe determinarse cual tribunal
dentro de ésa jerarquía debe conocer del
asunto. Ello se hace mediante las reglas de la
competencia relativa.
Las reglas de la competencia relativa tienen
como elemento el territorio.
Para determinar la competencia relativa es
menester distinguir
a. Asuntos civiles contenciosos
Normas de descarte que deben aplicarse
para determinar en un asunto civil
contencioso, cual tribunal de una
determinada jerarquía, en razón del
territorio, será competente para conocer
del asunto
Ellas son las siguientes:
1º Se debe determinar si existe o no prórroga
de la competencia. Si se ha pactado, a ella
debemos atenernos.
2º A falta de prórroga de competencia es
necesario comprobar si existen o no
disposiciones especiales que hagan
competente a un tribunal. El COT en sus arts.
139 y siguientes establece reglas especiales.
3º A falta de reglas especiales debe estudiarse
la naturaleza de la acción deducida, que de
acuerdo al CC, puede clasificarse como
inmuebles, muebles o mixtas, para los efectos
de determinar la competencia según los arts.
135, 137 y 138 COT.
4º Finalmente a falta de todas aquellas reglas,
se entiende que será competente el tribunal
del domicilio del demandado, según el art.
134 COT.
b. Asuntos no contenciosos civiles
Las reglas de la competencia en estos asuntos
se caracterizan por ser de orden público, por
tanto no procediendo la prórroga de la
competencia, ya que ella se contempla sólo
para los asuntos contenciosos civiles, art. 182
COT.
Las reglas de descarte son las siguientes:
1º Determinar si el legislador ha
establecido una norma especial, las
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cuales se encuentran contempladas en
los arts. 148 a 155 COT.
2º Ante la falta de una regla especial, se debe
aplicar la regla supletoria que concede
competencia al tribunal de la comuna o
agrupación de comunas en que tenga su
domicilio el solicitante o interesado, art. 134
COT.
c. Asuntos penales
Art. 159 COT: “Si en ejercicio de las facultades
que la ley procesal penal confiere al Ministerio
Público, éste decidiere investigar en forma
conjunta hechos constitutivos de delito en los
cuales, de acuerdo al artículo 157 de este
Código, correspondiere intervenir a más de un
juez de garantía, continuará conociendo de las
gestiones relativas a dichos procedimientos el
juez de garantía del lugar de comisión del
primero de los hechos investigados”.
En el evento previsto en el inciso anterior, el
Ministerio Público comunicará su decisión en
cada uno de los procedimientos que se
seguirán en forma conjunta, para lo cual
solicitará la citación a una audiencia judicial de
todos los intervinientes en ellos. El o los
jueces de garantía inhibidos harán llegar
copias de los registros que obraren en su
poder al juez de garantía al que
correspondiere continuar conociendo de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos
precedentes, si el Ministerio Público decidiere
posteriormente separar las investigaciones
que llevare conjuntamente, continuarán
conociendo de las gestiones correspondientes
los jueces de garantía competentes de
conformidad al artículo 157. En dicho evento
se procederá del modo señalado en los incisos
segundo y tercero de este artículo”. En el caso
de este sistema será necesario aplicar las
normas de distribución de causas cuando se
determine que es competente un juzgado de
garantías integrado por más de un juez.
3. C. Reglas de distribución de las causas
y el turno
Aquellas que nos permiten determinar cual
tribunal luego de aplicadas las reglas de
competencia absoluta y relativa, va a conocer
del asunto, cuando existan en el lugar dos o
más tribunales competentes.
a.- reglas de distribución de causas en
asuntos civiles contenciosos:
Ellas son:
1º Si los jueces de letras son de lugares que
no son asiento de Corte de Apelaciones se
aplica la regla del turno de acuerdo a los
incisos 1º, 2º y 4º del art. 175 COT.
2º Si los jueces de letras son de lugares que
son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica
la regla de distribución de causas de acuerdo
al art. 176 COT.
b. Reglas de distribución de causas en los
asuntos civiles no contenciosos
Respecto a estos asuntos siempre debe
aplicarse la regla del turno, art. 179 COT.
En el territorio jurisdiccional de la Corte de
Apelaciones de Santiago, de acuerdo al Auto
Acordado de 1991, todas las demandas de
asuntos no contenciosos, deberán ser ingresas
por los interesados a la oficina de distribución
de causas.
c. Reglas de distribución de causas de los
asuntos penales
En el nuevo proceso penal, la distribución
de causas entre los jueces de juzgados de
garantía se realizará de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general, que deberá
ser anualmente aprobado por el comité de
jueces del juzgado a propuesta del presidente,
o sólo por este último según corresponda.
2. Cómo acudo ante los tribunales para
obtener la solución del conflicto
Existen diversas reglas de descarte para
determinar el procedimiento aplicable para la
solución de un conflicto, puesto que este varía
de acuerdo a la naturaleza del asunto.
a. Reglas de descarte para determinar el
procedimiento aplicable en un asunto civil
contencioso
Se deben aplicar las siguientes reglas de
descarte:
1º Determinar si el legislador ha establecido
un procedimiento especial para la solución del
conflicto.
2º A falta de existencia de un procedimiento
especial, debemos determinar su cabe dar
aplicación general del procedimiento sumario
de acuerdo con la naturaleza de la acción
deducida.
3º A falta de procedimiento especial y no
cabiendo darle aplicación al procedimiento
sumario, deberá aplicarse el juicio ordinario de
mayor cuantía para la solución del conflicto,
ya que es un procedimiento supletorio de
aplicación general según el art. 3 CPC.
b. Reglas para determinar el
procedimiento aplicable en un asunto civil
no contencioso
Se deben aplicar las siguientes reglas:
12

1º Determinar si el legislador ha establecido
un procedimiento especial para la tramitación
del asunto no contencioso.
2º A falta de la existencia de un procedimiento
especial, deberá aplicarse el procedimiento de
general aplicación que se contempla en el tit. I
del libro IV CPC.
d. Reglas de descarte para determinar el
procedimiento aplicable en un asunto
criminal en el nuevo sistema procesal
penal
Se deben aplicar las siguientes reglas:
1º Determinar si el legislador ha establecido
un procedimiento especial para la solución del
conflicto.
2º A falta de procedimiento especial, deberá
aplicarse el procedimiento penal de acuerdo
con la naturaleza de la acción penal deducida.
En este sentido los procedimientos pueden
ser:
a.- Faltas: de las faltas conocen los juzgados
de garantía a través de los siguientes
procedimientos: i) el procedimiento monitorio;
ii) procedimiento simplificado.
b.- Crímenes y simples delitos de acción
penal privada: se les aplica el procedimiento
de acción penal privada, contemplado en el tit.
II del libro IV del NCPP.
c.- Crímenes o simples delitos de acción
penal pública: se les aplica los
procedimientos: i) procedimiento abreviado,
art. 406 NCPP; ii) procedimiento simplificado,
art. 388 NCPP; iii) juicio oral, arts. 281 y
siguientes NCPP.
d.- Crímenes o simples delitos de acción
penal pública previa instancia particular:
se rige por las normas de la acción penal
pública.
EL DERECHO PROCESAL
1. Concepto
“Es las rama del derecho que
estudia la organización y adjuntos en lo no contemplado por la CPR.
atribuciones de los tribunales y las
reglas a que están sometidos en su
tramitación los asuntos que se han
entregado a su conocimiento”.
2. Contenido del Derecho Procesal
El Derecho Procesal se ha solido clasificar para
efectos de su estudio en derecho procesal
orgánico y derecho procesal funcional.
DERECHO PROCESAL ORGÁNICO
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En él se aborda el estudio de las normas
referentes a la función jurisdiccional y a
la competencia, la organización y
atribuciones de los tribunales y los
auxiliares de la administración de
justicia.
Las principales normas de derecho procesal
orgánico son:
a) La Constitución Política de la República,
particularmente en su capítulo VI referente al
Poder Judicial y VI A referente al Ministerio
Público y sus disposiciones 36 y 37
transitorias.
b) El Código Orgánico de Tribunales, que por
imperio del art. 77 y 5T de la CPR es la ley
orgánica constitucional del Poder Judicial, y
como tal requiere de un quórum especial de
reforma, control obligatorio preventivo de
constitucionalidad, es indelegable su
regulación y en su modificación debe ser oída
la Corte Suprema.
Sin embargo, debemos entender que el
carácter de una ley como orgánica
constitucional depende no del cuerpo
normativo en que está contenido, sino a la
materia a que se refiere. Es por ello que sólo
revisten el carácter de leyes orgánico
constitucionales de carácter procesal, según el
art. 74 CPR, las que se refieren a:
i.-La que determina la organización y
atribuciones de los tribunales que fueren
necesarios para la pronta y cumplida
administración de justicia.
ii.-La que determina las calidades que
respectivamente deben tener los jueces y el
número de años que deben haber ejercido la
profesión de abogado las personas que fueren
nombrados como Ministros de Corte o jueces
letrados.
Adicionalmente, el art. 80 B CPR establece que
deben tener el carácter de ley orgánica
constitucional las materias referentes a:
i.- La organización y atribuciones del Ministerio
Público.
ii.- Las calidades y requisitos que deben
cumplir los fiscales para su nombramiento.
iii.- Las causales de remoción de los fiscales
iv.- El grado de independencia autonomía y
responsabilidad que tendrán los fiscales en la
dirección de la investigación y en el ejercicio
de la acción penal pública, en los casos que
tengan a su cargo.
Por otro lado, hay materias procesales que
deben necesariamente ser reguladas por una
ley común, tales son:
i.- Las que son objeto de codificación, (…)
procesal, art. 60 nº3 CPR.
ii.- Las que señalen la ciudad en que debe
funcionar la Corte Suprema, art. 60 nº 17
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DERECHO PROCESAL FUNCIONAL
En él se aborda el estudio de los diversos
procedimientos establecidos en materia civil y
penal, y de los recursos contemplados dentro
de ellos, a fin de resolver, las controversias
sometidas a la decisión jurisdiccional mediante
la dictación de una sentencia, con la eficacia
de autoridad de cosa juzgada.
Las principales normas de derecho procesal
funcional se encuentran contenidas en:
a) La Constitución Política de la República,
especialmente en sus arts. 19 nº 3, 19 nº 7,
20, 21, 48 nº 2, 49 nº 1, 38 inc.2, 79 inc.2 y
80.
b) El Código de Procedimiento Civil.
c) El Código de Procedimiento Penal.
d) El Código Procesal Penal.
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO
PROCESAL
a) Pertenece al Derecho Público: por
cuanto regula el ejercicio de una función
pública, de una función del Estado.
b) En cuanto a las normas que lo rigen,
por regla general son normas de orden
público: ellas son irrenunciables, es decir, los
afectados no pueden disponer de los derechos
y obligaciones que en ellos se establecen. Para
determinar si las leyes de Derecho Procesal
son de orden público o de orden privado, ellas
se clasifican en:
i.- Las leyes de organización: son de orden
público.
ii.- Las leyes de competencia absoluta: son de
orden público.
iii.- Las leyes de competencia relativa: en los
asuntos contenciosos civiles son de orden
privado, por cuanto ellas pueden renunciarse a
través de la prórroga de la competencia
regulada en los arts. 181 y siguientes del COT.
Sin embargo esta renunciabilidad no es
absoluta ya que ella no opera en los asuntos
no contenciosos civiles y en materia penal.
iv.- Las leyes de procedimiento: si la ley de
procedimiento se está aplicando en juicio ella
tiene el carácter de irrenunciable, ya que no
puede admitirse la renuncia anticipada de las
leyes de procedimiento, ya que conduciría a
un proceso convencional. Una vez que la ley
comienza a actuar en el procedimiento, la
mayor parte de las normas son renunciables
expresa o tácitamente. Ej: podría renunciarse
tácitamente el derecho a entablar un recurso
de apelación, por el sólo transcurso del
término para hacerlo.
c) se trata de un derecho autónomo
independiente del derecho sustantivo, que
contiene normas fundamentales como la
jurisdicción competencia, la acción, etc.
d) Su objetivo: es traducir en una voluntad
concreta, la voluntad abstracta de la ley,
consiguiendo así el mantenimiento de la paz
social, comprobando el derecho de la parte,
asegurándolo y ejecutándolo.
e) El Derecho Procesal constituye una
unidad: ya que en él existen princip ios y
normas básicas comunes. Especialmente el
problema en torno a la unidad del Derecho
Procesal se centro a establecer que era posible
la unidad entre el Derecho procesal Civil y el
Penal. En ello existe una doctrina
separatista, la cual sostiene que las
instituciones de ambos procesos son
inconciliables entre sí; mientras que la
doctrina unitaria sostiene que existe unidad
conceptual entre ambos procesos, que deben
ser considerados como integrantes de un
Derecho Procesal.
RELACIONES CON OTRAS RAMAS
DEL DERECHO
Con el Derecho Constitucional
La CPR crea el Poder Judicial como poder del
Estado, estableciendo los principios básicos de
su organización y garantías constitucionales,
que son a la vez, garantías procesales.
Con el Derecho Civil y Comercial
Es el instrumento para el ejercicio de los
derechos y el cumplimiento de las obligaciones
civiles y comerciales. Hay también actos
civiles que influyen en el proceso, como el
pago, la prescripción y la transacción. Además
existen normas civiles aplicables al Derecho
Procesal, como el mandato, la capacidad, etc.
Con el Derecho Internacional, Público y
Privado
Tiene especial importancia en cuanto a la
posibilidad que una ley procesal extranjera rija
en Chile o que una norma procesal chilena rija
en el extranjero.
Con el Derecho Administrativo
Se relacionan en cuanto a los funcionarios
judiciales se les aplica el estatuto
administrativo. Además, la autoridad
administrativa tiene a su cargo el
cumplimiento de las sentencias en materia
criminal, y también el Derecho Administrativo
ha tomado del Procesal muchas de sus
estructuras para aplicarlas a investigaciones y
sanciones administrativas.
Con el Derecho Tributario
El Código Tributario establece normas
relativas a reclamaciones de impuestos y otras
materias, el cual su puede decir que forman
parte del derecho procesal, constituyendo una
de sus fuentes.
13

6. FUENTES DEL DERECHO PROCESAL
Son fuentes directas, “aquellas que
contienen el mandato general abstracto y
coactivo de la norma jurídica procesal”.
La única fuente directa es la ley,.
fuentes indirectas, “aquellos actos o hechos
de carácter jurídico que constituyen
fuente del Derecho Procesal solo en la
medida que determinan el contenido, la
evolución, la interpretación, la aplicación
o la integración de la norma jurídica
procesal”.
6.1. La Doctrina
Su importancia reside en que ella crea los
principios generales y configuran las
instituciones básicas del Derecho Procesal.
Constituye un auxiliar de la interpretación de
la norma procesal y para su reforma.
6.2. La Jurisprudencia
Si bien la importancia de la jurisprudencia en
nuestro país es relativa, atendiendo a lo
dispuesto en el art. 3 CC, su trascendencia es
enorme en cuanto a los fallos de los
tribunales, especialmente los de la Corte
Suprema, que van formando un criterio
interpretativo de la ley, que es en definitiva el
que se impone. Especial importancia reviste la
reforma de la ley 19.374 al recurso de
casación de fondo, para los efectos de
demostrar que el ideal de la jurisprudencia es
lograr una unidad de criterio jurisprudencial en
la interpretación de la ley, al permitirse que
cualquiera de las partes de dicho recurso
solicite a la Corte Suprema conocer del mismo
en Pleno, fundándose en el hecho de que la
Corte Suprema en fallos diversos, ha
sostenido distintas interpretaciones sobre la
materia del recurso, art. 780 CPC.
LOS AUTOS ACORDADOS
“resoluciones emitidas
especialmente por los tribunales
superiores de justicia que tienden a
reglamentar, en uso de sus
facultades económicas, ciertos
asuntos que no se encuentran
suficientemente determinados por la
ley, o en materias cuya regulación
es trascendente y necesaria para un
mejor servicio judicial”.
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Fundamento Jurídico de los Autos
Acordados
El fundamento jurídico de los Autos Acordados
es la organización jerárquica de los tribunales
ordinarios. Dicha organización establece como
superior jerárquico de todos los tribunales a la
Corte Suprema, la cual está investida de la
superintendencia correctiva, direccional y
económica sobre todos los tribunales de la
República.
Dentro de los principios formativos del
procedimiento está el de la economía
procedimental, que consiste en obtener el
máximo resultado con el menor desgaste
posible, es por ello que las facultades
económicas, que se realizan por medio de los
autos acordados tienden a regular y mejorar el
ejercicio jurisdiccional en todos sus aspectos.
Naturaleza y características de los autos
acordados
Es un tipo de norma jurídica emanada
principalmente de la Corte Suprema, de
carácter general y destinada a lograr un mejor
ejercicio de las funciones de los tribunales de
justicia.
Es una norma jurídica, es producto de una
especie de potestad reglamentaria que poseen
los tribunales superiores de justicia. Ellos por
tanto son actos administrativos, emanados de
una potestad administrativa de los tribunales,
la cual se justifica atendiendo a su
independencia.
Su limitación que deviene por ser actos
administrativos es la propia ley.
CARACTERISTICAS
a) Se trata de normas jurídicas.
b) Son normas destinadas a señalar un tipo d
comportamiento.
c) Su cumplimiento es generalmente
obligatorio en todos los casos en que el auto
acordado se refiere.
d) Su contenido es normalmente de aplicación
general, o sea, está dirigido a todos o a toda
una categoría de funcionarios del propio poder
judicial o a personas extrañas a él.
e) Emanan de los tribunales superiores de
justicia, a quienes la ley ha otorgado las
facultades necesarias para actuar como
superior jerárquico. En este caso son la Corte
Suprema sobre todo el territorio de la
república y las Cortes de Apelaciones en su
respectivo territorio jurisdiccional.
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CLASIFICACIÓN DE LOS AUTOS
ACORDADOS
La clasificación más importante atiende a la
forma en que la Corte ha procedido a
dictarlos. Así, ellos pueden ser:
a) Dictados en virtud de un mandato
contenido en la CPR o la ley: ello es el caso
del auto acordado sobre la forma de las
sentencias definitivas, sobre procedimiento de
recurso de protección y sobre materias que
deben ser conocidas por la Corte Suprema en
su funcionamiento ordinario como
extraordinario.
b) Dictados por la Corte Suprema en
virtud de sus facultades discrecionales:
los cuales pueden ser:
i.- Meramente internos: que afectan sólo a los
funcionarios del Poder Judicial.
ii.- Externos: son aquellos que no afectan sólo
a funcionarios del Poder Judicial, sino que a
terceros ajenos, dándoles normas de
procedimiento, reglamentando relaciones
entre ellos y el Poder Judicial. Ej: sobre
tramitación del recurso de amparo.
En cuanto a su amplitud o extensión estos
pueden clasificarse en:
a) Emanados de la Corte Suprema.
b) Emanados de las Cortes de
Apelaciones.
Publicidad de los autos acordados
Normalmente se adoptan los medios más
idóneos según la naturaleza del auto
acordado, para que este sea conocido por
todos. La principal medida es su publicación
en el diario oficial. Así por lo demás lo ordena
en forma expresa el art. 96 COT, que aparte
de señalar que deben dictarse en pleno,
“todos los autos acordados de carácter y
aplicación general que dicte la Corte Suprema
deberán ser publicados en el Diario Oficial”.
LA LEY PROCESAL
1º.-La Constitución Política de la
República
NORMAS CONSTITUCIONALES DE
DERECHO PROCESAL ORGÁNICO
A. Forma de solución de conflictos
El art. 76 CPR establece el proceso
jurisdiccional como el medio para la solución
de los conflictos, al señalarnos que la facultad
de conocer las causas civiles y criminales, de
resolver y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley.
El art. 19 nº 3 inc.5 CPR establece que toda
sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción
debe fundamentarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Corresponderá al
legislador establecer siempre las garantías de
un racional y justo procedimiento. Los
conflictos contenciosos administrativos por su
parte, se refiere el art. 38 inc.2 al establecer
la responsabilidad del Estado por un por un
órgano en el ejercicio de sus funciones.
La autotutela está reñida con nuestro
ordenamiento constitucional y legal. La
igualdad ante la ley y la justicia excluye el
empleo de la autotutela como medio de
solución, es más la prohíbe y sanciona civil y
criminalmente.
B. La jurisdicción
En primer lugar la jurisdicción aparece
expresamente consagrada en la CPR en el art.
19 nº 3 inc.5, al señalar (...) todo órgano que
ejerza jurisdicción (…).
En segundo lugar, es menester tener presente
que el ejercicio de la función jurisdiccional se
radica en los tribunales que establece la ley,
en consecuencia, es la función que caracteriza
al órgano y no el órgano a la función.
Al efecto, establece el art. 19 nº3 inc.4 CPR
que nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que señale la
ley y establecido con anterioridad por ésta.
Dicho principio aparece reiterado en el art. 76
inc.1 CPR, ya que la función jurisdiccional
pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley.
Finalmente en cuanto a los momentos de la
jurisdicción, el art. 76 CPR se refiere a
conocer, juzgar y resolver.
En los inc. 3 y 4 se establece la facultad de
imperio de los tribunales para hacer cumplir
sus resoluciones.
C. Los tribunales
La jurisdicción es una atribución de los
tribunales establecidos en la ley.
El Capítulo VI se refiere a los tribunales que
conforman el Poder Judicial, dentro de los
cuales se encuentran los tribunales ordinarios
y especiales que integran dicho poder.
Sin embargo, del propio texto de la CPR es
posible encontrar otros tribunales distintos a
los ordinarios y especiales que integran el
poder judicial.
D. Los jueces
La CPR contiene las siguientes reglas acerca
de los jueces:
a) Nombramiento: a ello se refiere el art. 77.
Mientras que los arts. 92, 95 y 96 se refieren
a los nombramientos de los Ministros del
Tribunal Constitucional, del Tribunal
Calificador de Elecciones y de los Tribunales
Regionales Electorales.
14

b) Responsabilidad de los jueces: a ello se
refiere el art. 79. El art. 82 otorga a la Corte la
superintendencia correctiva, de lo cual arranca
la responsabilidad disciplinaria. Los arts. 52
letra c y 53 nº 1 regula la responsabilidad
política de los Ministros de los tribunales
superiores de justicia por la causal de notable
abandono de deberes.
c) Inamovilidad: el art. 80 consagra la
inamovilidad de los jueces, los cuales se
mantienen en su cargo mientras dure su buen
comportamiento, cesando en sus funciones
sólo cuando cumplan 75 años, por renuncia,
incapacidad legal sobreviviente o por causa
legalmente sentenciada.
d) Fuero: a ello se refiere el art. 81.
e) Prohibiciones: de ser candidato a Diputado
o Senador, art. 57 nº 4, de ser designado
Fiscal nacional y Regional, art. E y 37T.
f) Traslados: a ello se refiere el art. 80 inc,f.
E. El Ministerio Público
El Capítulo VIA se refiere a éste organismo del
Estado.
F. La Competencia
La CPR contiene una serie de preceptos en los
cuales se refiere a la competencia, que no es
más que una esfera o medida establecida por
el legislador para el ejercicio de la funcion
jurdiccional pudiendo citar las siguientes:
a) Tribunal preestablecido en la ley: el art. 19
nº 3 inc.4 señala que nadie pude ser juzgado
por comisiones especiales.
b) Distribución de la jurisdicción: el art. 77
establece que una LOC determinará la
organización y atribuciones de los tribunales
(…). La determinación de sus atribuciones no
es otra cosa que la determinación de su
competencia.
c) Inexcusabilidad: el art. 76 inc.2 establece
que un tribunal no puede abstenerse de actuar
cdo se ha requerido su intervención en forma
legal y en negocios de su competencia.
d) Actos de órganos del Estado: los tribunales
como órganos del Estado deben actuar dentro
de su competencia y en la forma que prescriba
su LOC. La sanción es la nulidad procesal de
las actuaciones, que pueden hacerse valer por
medio de un incidente de nulidad procesal y el
recurso de casación.
e) El detenido por delito flagrante debe ser
puesto a disposición del juez competente, art.
19 nº 7.
f) El recurso de amparo debe ser conocido por
la magistratura que señale la ley, art. 21,
entre otros preceptos.
G. Contiendas de competencia
El Senado es el órgano encargado de resolver
las contiendas de competencia entre las
autoridades administrativas y políticas y los
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tribunales superiores de justicia, art. 43 nº 3.
el tribunal constitucional es el encargado
de resolverlas entre las autoridades
administrativas y políticas y los tribunales
inferiores.
NORMAS CONSTITUCIONALES DE
DERECHO PROCESAL FUNCIONAL
A. La acción
La CPR no ha contemplado expresamente la
acción en ella, no obstante puede encontrarse
en:
a) En el derecho de petición, art. 19 nº14,
puesto que la acción puede ser concebida,
especialmente en el concepto de Couture,
como una emanación del derecho de petición.
b) En la igual protección de la ley en el
ejercicio de los derechos, art. 19 nº3. Lo cual
es posible por medio de la acción.
c) En el art. 82 que contempla acción pública
para requerir al Tribunal Constitucional sobre
ciertas materias.
B. El proceso
Se puede encontrar en el art. 19 nº3 y 76
CPR.
C. El procedmiento
El art. 19 nº3 inc.5 señala: corresponderá al
legislador establecer siempre las garantías de
un procedimiento y una investigación
racionales y justos.
D. Garantía de la defensa jurídica
Se contempla en el art. 19 nº 3 inc. 2 y 3.
E. Garantías dentro del proceso penal
Se establecen varias garantías dentro del
proceso penal, algunas de las cuales son las
siguientes:
a) No se puede presumir de derecho la
responsabilidad penal, art. 19 nº 3 inc.6.
b) El principio de legalidad penal, art. 19 nº 3
inc. 7 y 8.
c) La privación o restricción de la libertad solo
puede efectuarse en los casos y formas
establecidos en la ley, art. 19 nº 7 letra c.
F. Cosa juzgada
La excepción de cosa juzgada se contempla en
el art. 73 en cuanto se prohíbe al Presidente
de la República y al Congreso Nacional hacer
revivir procesos fenecidos.
La acción de cosa juzgada está contemplada
en el inc.1 del art. 73 al señalar la etapa
jurisdiccional de hacer ejecutar lo juzgado.
H. Acciones especiales contempladas en
la CPR
En ella se contemplan acciones especiales
como es la protección general o el amparo,
entre otras.
2º. El Código Orgánico de Tribunales
3º. El Código de Procedimiento Civil
4º. El Código de Procedimiento Penal
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5º. El Código Procesal Penal
CONCEPTO LEY PROCESAL
es: “la ley reguladora de los modos y
condiciones de la actuación de la ley en el
proceso, así como de la relación jurídica
procesal”.
La naturaleza de la ley procesal no debe
deducirse del lugar en dónde esta está
colocada, sino que de su finalidad que no es
otra que la tutela de los derechos de acuerdo
con los límites de extensión del Derecho
Procesal.
LA LEY PROCESAL EN EL TIEMPO
Una ley se aplica a los hechos ya consumados
durante el tiempo que ha estado en vigor.
Pero no todos los hechos son instantáneos,
sino que hay actos sucesivos cuyo
desenvolvimiento demora un largo tiempo. Es
en este caso en donde debe determinarse la
aplicación de las leyes nuevas o antigua que
rigen la materia. Podemos afirmar que en
nuestro derecho la regla general es la
irretroactividad de la ley, art. 19 nº 3 CPR, 9
CC y 18 CP. Sin embargo hay situaciones que
plantean problemas, es por ello que debe
analizarse la cuestión desde un doble punto de
vista:
i)el estado en que se encuentra un juicio al
dictarse una ley y;
ii) la naturaleza jurídica de las leyes
procesales.
El estado en que se encuentra un juicio al
dictarse una ley
El juicio puede encontrarse en tres estados al
dictarse una nueva ley:
a) El proceso se encuentra terminado al
tiempo de dictarse la nueva ley: los
procesos terminados son inamovibles y no
pueden ser afectados por la nueva ley, lo que
emana del art. 76 CPR y 9 CC.
b) El proceso no se encuentra iniciado al
dictarse la nueva ley: la nueva ley procesal
rige in actum, es decir la nueva ley tiene
efectos inmediatos y todo es regulado por ella.
c) El proceso se encuentra en tramitación
y pendiente de resolución al dictarse la
nueva ley: como principio fundamental todo
lo que se realizó durante la vigencia de la
antigua ley se mantiene firme. Los actos con
posterioridad a su dictación se ajustarán a
ella, salvo que sean incompatibles
absolutamente con lo que establecía la antigua
o con los efectos de los actos realizados bajo
ella.
Sin embargo, normalmente el legislador
soluciona estos problemas por medio de
disposiciones transitorias.
En el nuevo sistema procesal penal se
establece que las leyes procesales
penales serán aplicables a los
procedimientos ya iniciados, salvo
cuando, a juicio del tribunal, la ley
anterior contuviere disposiciones más
favorables al imputado, art. 11 NCPP.
Sin embargo, en este caso hay que tener
presente lo señalado por la Comisión de
Constitución, Legislación, Justicia y
Reglamento del Senado: por la 36T CPR la
reforma procesal penal sólo se aplica a los
hechos nuevos acaecidos con posterioridad a
su entrada en vigencia.
La naturaleza jurídica de las leyes
procesales
En estas hay que distinguir:
a) Las leyes de organización: por ser de orden
público rigen in actum.
b) Leyes de competencia absoluta: por ser de
orden público rigen in actum.
c) Leyes de competencia relativa: son de
orden privado en materia contenciosa civil, por
tanto, es necesario respetar el acuerdo previo
celebrado por las partes de ser juzgados por
un tribunal distinto al naturalmente
competente. Pero en el caso de que no exista
acuerdo, rigen in actum.
d) Leyes de procedimiento: las actuaciones
realizadas bajo la antigua ley deben
respetarse, rigiéndose las posteriores por la
nueva ley.
Legislación positiva chilena acerca de la
aplicación de la ley procesal en el tiempo
La ley de efectos retroactivos de las leyes
contiene en sus arts. 22, 23, y 24 las
disposiciones que regulan el conflicto temporal
de las leyes.
El art. 22 establece el efecto inmediato de las
leyes de procedimiento
En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes
Vigentes al tiempo de su celebración. Exceptúanse de
esta disposición:
1º Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio
los derechos que resultaren de ellos; y
2º Las que señalan penas para el caso de infracción de
lo estipulado en ellos; pues
ésta será castigada con arreglo a la ley bajo la cual se
hubiere cometido."
También el art. 24 ratifica lo anterior al decir:
“las leyes concernientes a la substanciación y
ritualidad de los juicios prevalecen sobre las
anteriores desde el momento en que deban
empezar a regir”.
Los arts. 23 y 24 se refieren a situaciones
especiales como:
a) Plazos: Si los plazos han comenzado a
correr a la fecha de vigencia de la nueva, se
15

rigen por la antigua. Si los términos no han
comenzado su curso a la época de la nueva
ley, rige ésta, art. 24.
b) Recursos: no se refiere expresamente a
ellos, pero puede entendérselos como
“actuaciones”, art. 24: “las actuaciones y
diligencias que ya estuvieren iniciados se
regirán por la ley vigente al tiempo de su
iniciación”.
c) Actuaciones y diligencias en general: las
que se encontraban iniciadas se rigen por la
ley antigua según el art. 24.
d) Prueba: está regido por el art. 23.
Se debe distinguir si el medio de prueba es
solo y únicamente eso, un medio probatorio, o
es el fundamento mismo de la pretensión. Es
el fundamento mismo, cuando por ejemplo, el
medio de prueba constituya así mismo,
solemnidad del acto o contrato como la
escritura pública en la compra de bienes
raíces. En tal caso rige la ley antigua, la
vigente al tiempo del contrato.
LA LEY PROCESAL EN EL ESPACIO
Una ley es territorial cuando se aplica dentro
de los límites geográficos de un territorio, a
todos los que habitan en él. Sin embargo, por
las múltiples relaciones entre los Estados el
principio de territorialidad de la ley debe
atenuarse.
La ley procesal es eminentemente territorial,
pero por las mismas razones que la ley
general admite la aplicación de otras leyes
procesales dentro del territorio de un Estado.
Son principios doctrinarios que rigen en
materia de territorialidad de la ley
procesal:
a) La ley procesal sólo se aplica dentro del
territorio que la expide.
b) La competencia, las formas de
procedimiento, la carga de la prueba, los
deberes y derechos de las partes, se rigen por
la ley del lugar del proceso.
c) Los medios de prueba de las obligaciones se
rigen por la ley del lugar en que el acto se
realizó, siempre que no sea procesal.
d) La validez de los actos procesales
realizados en el extranjero, se determina por
la ley del lugar en que se verificaron, pero si
deben producir efectos en un tribunal
nacional, se rige por la ley nacional.
e) Las naciones como los extranjeros están
potencialmente sometidos a la jurisdicción de
los tribunales del Estado donde vivan.
f) Sin nulos los pactos que pretenden someter
a las partes a un tribunal extranjero.
g) Los tribunales nacionales mediante el
exequatur reconocen eficacia a las
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resoluciones extranjeras para ser aplicadas en
el territorio nacional.
h) En ciertos casos la aplicación de la ley es
extraterritorial, principalmente para la defensa
de la soberanía.
Estos principios están reconocidos en la
legislación chilena.
INTERPRETACIÓN DE LA LEY PROCESAL
Interpretar es fijar el verdadero sentido y
alcance de la ley.
Respecto a la interpretación de la ley procesal
hay que tener presente las normas de
interpretación de los arts. 19 y siguientes del
CC.
Sin perjuicio de que no puede hablarse de
normas especiales de interpretación de la ley
procesal, las normas de éste derecho están
influidas por características peculiares que
informan el debido proceso que deben tenerse
en cuanta al momento de interpretar la ley
procesal.
Algunos elementos generales que deben
considerarse son los siguientes:
a) Las normas de Derecho Procesal son
normas de convivencia y deben interpretarse
lo más libremente posible de manera que no
sean un obstáculo que frustre el derecho
material.
b) Como reguladoras de una actividad del
Estado son más susceptibles a los cambios
políticos, por lo que el elemento histórico es
importante.
c) Como el Derecho Procesal es una unidad, la
interpretación debe hacerse siempre
respetando este principio unitario.
d) La analogía debe utilizarse de la forma más
amplia.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Los tratados internacionales según el art. 5 de
la CPR deben encontrarse ratificados por Chile
y vigentes. Es más, aquellos que versen sobre
derechos humanos tienen jerarquía material
constitucional por el inc. 2 de dicho artículo.
LA COSTUMBRE
El art. 2 CC señala que: “la costumbre no
constituye derecho sino en los casos que la ley
se remite a ella”. Es decir, sólo acepta como
fuente de derecho la costumbre según ley.
En Derecho Procesal chileno puede afirmarse
que en el COT, CPC, CPP y NCPP no hay
norma alguna que se remita a la costumbre,
por lo que no constituye derecho, sin perjuicio
de la incidencia que tenga ella en la prueba y
en la sentencia definitiva.
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En el ejercicio de la función jurisdiccional
pueden identificarse ciertos usos y prácticas
ya sea del tribunal, ya sea de los
intervinientes en el proceso.
Los usos son costumbre desprovistos de su
elemento subjetivo, y nacen por una
necesidad práctica que la ley procesal no
satisface. Un ejemplo de usos de los tribunales
es la recomposición de expediente civil.
Las prácticas consisten en la forma en como
se realizan los actos procesales por el juez y
por las partes. Un ejemplo de prácticas es la
forma de redacción de los escritos.
LOS ACUERDOS DE LAS PARTES
Las partes por regla general no se encuentran
facultadas para modificar el proceso. Sin
embargo se les ha dado la posibilidad para
que fuera del proceso convengan acuerdos
que puedan producir efectos en él, como una
cláusula compromisoria.
También se prevé la posibilidad de que las
partes dentro del proceso convengan acuerdos
para producir efectos en él, como los
convenios judiciales para alzar la quiebra.
LA JURISDICCIÓN
Según Calamandrei, el Derecho Procesal se
basa en el estudio de tres conceptos
fundamentales:
La jurisdicción:
La acción:
El proceso:
2. Etimología
Proviene del latín iurisdictio – nis, que significa
acción de decir o de indicar el derecho.
La acepción etimológica no ha sido aceptada
por la doctrina para conceptualizar el concepto
de jurisdicción por las siguientes razones:
a) Se trataría de un concepto de gran
multivocidad: no sólo sería el juez quien dice
el derecho sino que también otros órganos en
el Estado de Derecho Democrático.
b) No se comprende la equidad: porque si
bien es cierto que en la gran mayoría de los
Estados existe la Jurisdicción de Derecho, no
es menos cierto que a falta de norma que
resuelva el conflicto debe el juez aplicar la
equidad, art. 76 CPR, 10 inc.2 COT, 170 nº 5
CPC.
c) Se restringe la jurisdicción a las
sentencias declarativas: deja de lado las
sentencias constitutivas, las cuales tiene por
objeto crear, modificar o extinguir un estado o
situación jurídica y que tienen efectos para
futuro.
3. Diversas acepciones de la voz
jurisdicción
a) Como ámbito territorial: debe ser
descartada, ya que se aparta claramente de lo
que constituye la jurisdicción.
b) Como competencia: diversos preceptos
legales confunden la jurisdicción con la
competencia, en circunstancias que se trata de
conceptos distintos, si bien existe respecto de
ellos una relación de totalidad a parte.
c) Como poder: para referirse al conjunto de
atribuciones del cual se encuentran dotados
los diferentes órganos del poder público. Pero,
tratándose de los órganos jurisdiccionales la
sola noción de poder no permite delimitar el
concepto de jurisdicción. En efecto, la
jurisdicción no sólo implica poder, sino que
también deber que requiere ser ejercido por el
órgano para resolver los conflictos que le
promuevan las partes.
d) Como función: la jurisdicción es una función
que debe ser ejercida para resolver los
conflictos de relevancia jurídica que se
promuevan en el orden promuevan en el
orden temporal.
El ejercicio de la función jurisdiccional se halla
radicada según el art. 76 CPR en los tribunales
establecidos en la ley. Sin embrago, debemos
advertir que no es posible identificar las
nociones de función jurisdiccional y función
judicial, puesto que el Poder Judicial ejerce
otras funciones que no revisten el carácter
jurisdiccional, como es el caso de los asuntos
no contenciosos y el ejercicio de las facultades
conservadoras, disciplinarias y económicas.
Por otro lado, el legislador puede encomendar
asuntos jurisdiccionales a órganos que no
forman parte del Poder Judicial como es el
caso del Senado, la Contraloría General de la
República o el Director del SII.
4. La jurisdicción como facultad de
administrar justicia
La función jurisdiccional concebida como la
facultad de administrar justicia, obedece a un
resabio histórico.
Durante mucho tiempo se concibió la función
jurisdiccional como una parte de la
administración del Estado y por tanto, regida
por el Derecho Administrativo. Por
consiguiente la facultad judicial se ejercía a
través de una función administrativa, la
administrar justicia.
Respecto de esta concepción todavía existen
resabios en nuestro COT, utilizándose la
16

expresión administración de justicia como
sinónimo de Poder Judicial.
CONCEPTO:
La jurisdicción es: poder deber del
Estado, radicado exclusivamente en
los tribunales establecidos en la ley,
para que éstos dentro de sus
atribuciones y como órganos
imparciales, por medio de un debido
proceso, iniciado generalmente a
requerimiento de parte y a
desarrollarse según las normas de
un racional y justo procedimiento,
resuelvan con eficacia de cosa
juzgada y eventual posibilidad de
ejecución, los conflictos de intereses
de relevancia jurídica que se
promuevan en el orden temporal y
dentro del territorio de la República”
(Maturana).
ELEMENTOS:
a) La jurisdicción es un poder deber del
Estado.
El art. 76 CPR prevé expresamente que
corresponde el ejercicio de la función
jurisdiccional exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley.
Sin embargo, la jurisdicción también importa
un deber para los órganos del Estado. Así lo
señal el art. 76 CPR: “(…) Reclamada su
intervención en forma legal y en negocios de
su competencia, no podrán excusarse de
ejercer su autoridad, ni aún por falta de ley
que resuelva la contienda o asuntos sometidos
a su decisión”. En el mismo sentido el art. 10
inc.2 COT.
El incumplimiento del deber de jurisdicción
puede acarrear diversas especies de
responsabilidad como lo son:
i.- El art. CPR establece que los jueces son
personalmente responsables de los delitos de
denegación de justicia, disposición que no es
aplicable a los miembros de la Corte Suprema
por el art. 324 COT. Asimismo el CP tipifica
como delito las conductas que importen una
negativa o retardo en la administración de
justicia y en brindar el auxilio y protección que
legalmente se les pida, arts. 224 y 225 CP.
ii.- La CPR además prevé la responsabilidad
política por notable abandono de deberes en el
art. 48 nº 2 letra c.
iii.- Finalmente se incurre en responsabilidad
disciplinaria a que se refiere el art. CPR.
lOMoARcPSD|8906325
b) El ejercicio de la función jurisdiccional
se radica exclusivamente en los
tribunales establecidos en la ley
El art. 19 nº 3 CPR y el nº2 CPP establece que
nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales sino por el tribunal que señale
la ley y que se hallare establecido por
ésta con anterioridad a la perpetración
del hecho.
Asimismo el art. 76 CPR establece que la
facultad de conocer las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar
lo juzgado pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos en la ley.
De lo expuesto es claro que los órganos
encargados de ejercer la función jurisdiccional
son los tribunales establecidos en la ley,
formen o no parte del Poder Judicial a que se
refiere el art. 5 COT.
El carácter privativo del ejercicio de la
jurisdicción aparece ratificado por el art. 76
CPR al señalar que: “ (…) Ni el Presidente de
la República ni el Congreso pueden, en caso
alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse
causas pendientes, revisar los fundamentos o
contenidos de las resoluciones judiciales o
hacer revivir procesos fenecidos”. Por su parte
el art. 80 A CPR señala que el Ministerio
Público en caso alguno podrá ejercer funciones
jurisdiccionales”.
c) Los tribunales deben ejercer su función
jurisdiccional actuando dentro de su
competencia
Un tribunal por el hecho de ser tal tiene
jurisdicción, pero no necesariamente
competencia para conocer de un asunto.
La competencia es la esfera, grado o medida
que posee cada tribunal para el ejercicio de la
función jurisdiccional.
Tratándose de la función jurisdiccional, la
obligación de su ejercicio sólo se prevé
respecto de los órganos que poseen
competencia.
Por su parte el art. 77 CPR señala que una ley
orgánica constitucional determinará la
organización y atribuciones de los tribunales
que fueren necesarios para una pronta y
cumplida administración de justicia en todo el
territorio de la República.
Concordante con ello, los arts. 108 y
siguientes del COT establecen las reglas de
competencia de los tribunales.
d) Los jueces, que son los que actúan en
representación del órgano jurisdiccional
para la sanción del conflicto deben ser
imparciales
El ejercicio de la función jurisdiccional se
delega en un juez, quien además de ser
independiente debe ser imparcial, es decir,
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debe ser una persona distinta de las partes en
el conflicto y no debe poseer ninguna
vinculación con las partes que le motive un
designio a favor o en contra de las partes.
En el caso de que concurra una causal que le
reste imparcialidad a un juez para la solución
de un conflicto, se dice que éste no posee
competencia de carácter subjetiva. Al efecto,
el art. 195 COT señala que: “Los jueces
pueden perder su competencia para conocer
de determinados negocios por implicancia o
recusación declaradas, en caso necesario, en
virtud de causas legales”.
e) La jurisdicción debe ser ejercida
dentro de un debido proceso legal
El art. 19 nº 3 CPR señala que: “toda
sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción
debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado”. Luego, la resolución es
nula si no existe una tramitación anterior a
ella, en que el afectado haya sido oído en sus
defensas y sus pruebas.
f) El ejercicio de la jurisdicción y el inicio
del proceso suponen generalmente el
requerimiento de parte
El ejercicio de la jurisdicción en el ámbito civil
es eventual, puesto que sólo será necesario
que se ponga en movimiento la actividad
jurisdiccional cuando las partes no hubieren
arribado a una solución por la vía
autocompositiva.
En el proceso civil rige el principio
dispositivo, Nemo iudex sinne actore, es
decir que el proceso debe comenzar a
instancia de parte. Ello se justifica en
atención a que los derechos privados
pertenecen a las partes y por ello su
protección queda entregado a la petición de
sus titulares.
Este principio aparece reconocido en el art. 10
inc.1 COT: “Los tribunales no podrán ejercer
su ministerio sino a petición de parte, salvo los
casos en que la ley los faculte para proceder
de oficio”.
El medio que tiene la parte para los efectos de
poner en movimiento el ejercicio de la función
jurisdiccional es la acción.
En materia penal, el nuevo procedimiento
penal, se basa en el sistema acusatorio, por lo
que el juez sólo puede actuar a requerimiento
de parte por regla general, y no puede de
oficio dar comienzo a una investigación que no
le corresponde realizar, arts. 3, 77, 172 NCPP;
ni proceder a formalizar una investigación, art.
229 NCPP; o formular acusación, arts. 248
letra b y 258 NCPP.
g) La sentencia que se dicte en un
proceso requiere que éste se haya
desarrollado según las normas de un
racional y justo procedimiento
Así lo dispone el art. 19 nº 3 inc.5 CPR.
Una de las principales manifestaciones del
racional y justo procedimiento dice relación
con la fundamentación que debe tener la
sentencia que resuelve el conflicto, art. 170
CPC, 500 CPP y 342 NCPP.
h) La jurisdicción tiene por objeto
resolver los conflictos de relevancia
jurídica, con eficacia de cosa juzgada y
eventual posibilidad de ejecución
El conflicto externo de relevancia jurídica que
debe ser compuesto para la mantención de la
paz social se denomina litigio. Este se
caracteriza por la existencia de una pretensión
de uno de los interesados y la resistencia de
otro a satisfacerla.
La misión que tiene la jurisdicción respecto de
estos litigios es su resolución, lo que se
obtiene a través de una sentencia
definitiva que es pasada en autoridad de
cosa juzgada. Esta sentencia son
susceptibles de una eventual posibilidad de
ejecución a través de la acción de cosa
juzgada.
La ejecución de la sentencia es eventual
porque:
a) No todas las resoluciones judiciales son
susceptibles de ejecución, existiendo algunas
que satisfacen su misión por el sólo hecho de
su dictación como ocurre con las sentencias
declarativas de mera certeza, así como las
sentencias constitutivas.
b) Las sentencias de condena que son las que
requieren de ejecución no siempre requieren
de un procedimiento compulsivo posterior
para ser satisfechas, sea porque en algunos
casos el deudor voluntariamente les da
cumplimiento, o porque no es posible pedir su
cumplimiento por la vía de apremio, como son
las sentencias condenatorias contra el fisco,
las cuales se cumplen por decreto.
i) La jurisdicción tiene por objeto resolver
los conflictos de relevancia jurídica, que
se promueven en el orden temporal
La expresión temporal, que utilizara el
primitivo art. 5 COT, quiere decir que se
ejerce solamente sobre lo no secular o
espiritual, que puedan corresponder a los
tribunales eclesiásticos.
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j) La jurisdicción tiene por objeto resolver
los conflictos de relevancia jurídica, que
se promuevan dentro del territorio de la
República
La jurisdicción al ser una función pública, que
emana de la soberanía y que se delega para
su ejercicio en los tribunales establecidos en la
ley, debe reconocer como límite para su
ejercicio el territorio de la República.
Al efecto, así lo señala el art. 5 COT, “(…) a los
tribunales mencionados en este artículo
corresponderá el conocimiento de todos los
asuntos judiciales (…) dentro del territorio de
la República”.
Este principio de territorialidad aparece
ratificado por el art. 1 CPP: “Los tribunales de
la República ejercen jurisdicción sobre los
chilenos para el efecto de juzgar los delitos
que se cometan en su territorio (…)”.
Por su parte el art. 5 CP establece: “La ley
penal chilena es obligatoria para todos los
habitantes de la República, incluso los
extranjeros” (…).
Además debe tenerse presente el principio
general del art. 1462 CC: “Hay objeto ilícito en
todo lo que contraviene el orden público
chileno. Así la promesa de someterse en Chile
a una jurisdicción no reconocida por las leyes
chilenas, es nula por vicio de objeto ilícito”.
Sin embargo existen excepciones en las que
los tribunales son competentes para conocer
de asuntos promovidos fuera de la República,
o no lo son para conocer de los acaecidos
dentro de ella. Ellos son:
a) Los casos de crímenes y simples delitos
cometidos fuera del territorio de la República a
que se refiere el art. 6 COT.
b) Como asuntos que se hayan promovido en
Chile respecto de los cuales nuestros
tribunales no ejercen la función jurisdiccional
son los casos de inmunidades de jurisdicción,
que están reguladas en los tratados
internacionales.
c) También es posible de acuerdo a nuestra
legislación, someterse válidamente a la
jurisdicción y competencia de los tribunales o
de un árbitro en Chile. Al efecto así lo
prescribe como posible el art. 318 del Código
de Derecho Internacional Privado.
CARACTERÍSTICAS DE LA JURISDICCIÓN
a) La jurisdicción tiene un origen
constitucional
La jurisdicción tiene un origen constitucional,
encontrándose contemplada expresamente en
el art. 76 CPR = 1 COT.
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Respecto de esta materia conviene tener
presente que en el nuevo sistema procesal
penal se consagró el principio de separación
de la función de investigación y juzgamiento,
las cuales corresponden al fiscal y al juez oral
en lo penal respectivamente.
b) La jurisdicción es una función pública
c) La jurisdicción es un concepto unitario
La jurisdicción es una y es la misma cualquiera
sea el tribunal que la ejercite y el proceso que
se valga para ello. Pero tiene además carácter
totalizador en el sentido que cuando el órgano
correspondiente la ejercita, lo hace como un
todo sin posibilidad de parcelación.
Es una sola y como tal no admite
clasificaciones. Por el sólo hecho de dividirse,
ésta se restringe y se especifica en el concepto
de competencia.
d) El ejercicio de la jurisdicción es
eventual
Como señala Calamandrei, la jurisdicción es
de ejercicio eventual, ya que es la regla
general de que ella sea cumplida por sus
destinatarios.
Tratándose del proceso penal, el ejercicio de la
función jurisdiccional es de carácter necesaria
e indispensable para solucionar el conflicto
penal, imponiendo la pena por la comisión del
delito.
e) El ejercicio de la función jurisdiccional
corresponde exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley
f) La jurisdicción es indelegable
El juez no puede delegar o conceder la función
jurisdiccional a otro órgano. Una vez que el
tribunal está instalado no puede dejar de
ejercer su ministerio si no es por causa legal.
Si ha delegado, los actos cometidos por el
delegado son nulos. En tal sentido el art. 35
NCPP dispone: “La delegación de funciones en
empleados subalternos para realizar
actuaciones en que las leyes requieran la
intervención del juez, producirá la nulidad de
las mismas”. Asimismo, el juez delegante está
sometido a la responsabilidad
correspondiente, ya sea política, art. 48 nº 2
letra c CPR; ya sea ministerial, art. 76 CPR,
324 y siguientes COT; ya sea penal por el
delito de abandono de destino, art. 254 CP.
Lo que sí el juez puede hacer es delegar
parcialmente su competencia a través de
exhortos a otro juez, art. 7 COT, 71 y
siguientes CPC y 20 NCPP.
g) La jurisdicción es improrrogable
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Lo que está permitido por el legislador es la
prórroga de la competencia respecto de los
asuntos contenciosos civiles, en la primera
instancia y ante tribunales de un mismo
territorio.
h) La parte de jurisdicción que
corresponde a cada juez es su
competencia
i) La jurisdicción debe ser ejercida a
través del debido proceso, el que debe
tramitarse a través de normas de un
racional y justo procedimiento
j) La jurisdicción se ejerce para resolver
asuntos del orden temporal
k) La jurisdicción como función pública
que emana de la soberanía se debe
ejercer dentro del territorio de la
República
l) La jurisdicción resuelve conflictos a
través de sentencias que tienen la
eficacia de cosa juzgada, y de eventual
posibilidad de ejecución
LOS MOMENTOS JURISDICCIONALES
Las diversas fases o etapas que se
contemplan para el desarrollo de la
función juridiccional.
Los momentos jurisdiccionales son: el
conocimiento, el juzgamiento y la ejecución de
lo juzgado, los cuales se encuentran
contemplados en los arts. 76 CPR y 1 COT.
La fase de conocimiento
Comprende conocer las pretensiones de parte
del actor y de las alegaciones, excepciones y
defensas que frente a ellas puede hacer valer
el demandado, y la realización de la actividad
probatoria para acreditar los hechos en los
cuales ellas se sustentan.
En el procedimiento civil esta etapa está
conformada por la demanda y la contestación
de la demanda. En el proceso penal, esta
etapa se encuentra representada por la
acusación que debe efectuar el fiscal y la
acusación particular del querellante si lo
hubiere y la contestación por parte del
acusado. En segundo lugar, la fase de
conocimiento se proyecta esencialmente a
saber los hechos por medio de las pruebas que
suministren las partes o por la propia iniciativa
del juez.
La fase de juzgamiento
Es la más relevante y caracteriza la misión del
juez. Implica reflexión, estudio y análisis del
material de hecho y de derecho necesario para
adoptar una decisión, análisis que se
manifiesta o exterioriza en el acto o
declaración de voluntad que es la sentencia.
En nuestro derecho la labor de raciocinio y
análisis ya de la situación fáctica, ya de la
situación jurídica, se realiza en las
consideraciones de hecho y de derecho de la
sentencia definitiva, art. 170 nº 4 CPC, 342
letras c y d NCPP y 83 COT. Es también el
antecedente directo e inmediato de la
resolución, es la razón del mandato.
La fase de ejecución
En ella la reflexión cede el paso al obrar. Su
existencia está subordinada al contenido de la
sentencia en cuanto funciona si ésta es de
condena y normalmente requiere coerción, del
auxilio de la fuerza pública. Si la resolución
ordena pagar una suma de dinero, se
embargan bienes del deudor que se subastan
para entregar al acreedor el producido del
remate, etc.
Como el órgano jurisdiccional carece de fuerza
propia, ha de recurrir al órgano administrativo
correspondiente para que le suministre la
suya. De ahí las disposiciones constitucionales,
art. 76 inc. 3 y 4 y legales, art. 11 COT que
habilitan a los tribunales ordinarios para
impartir órdenes directas a la fuerza pública
para hacer ejecutar sus resoluciones, sin que
la autoridad requerida pueda diferir el
mandato judicial, ni calificar su fundamento,
oportunidad, justicia y legalidad.
Como es obvio esta fase jurisdiccional deja de
existir si el obligado por el fallo se allana a
cumplirlo voluntariamente o se produce alguna
forma de composición, no del conflicto, ya que
se encuentra resuelto, sino en el modo de
facilitar la ejecución.
LOS LÍMITES DE LA JURISDICCIÓN
Concepto
“Los diversos factores que delimitan el
ejercicio de la función jurisdiccional”.
Clases de límites
a) En atención al tiempo: en
general el ejercicio de la jurisdicción es
perpetua. La excepción lo constituyen los
árbitros y los tribunales unipersonales de
excepción.
Debe tenerse también presente que en la
actualidad rige respecto de las personas
designadas para ejercer la función
jurisdiccional un límite de edad de 75 años,
art. 80 y 8T CPR.
b) En atención al espacio: es
posible distinguir: i) un límite externo que está
dado por la jurisdicción de otros Estados; ii)
uno interno que está dado por las normas de
competencia respecto de cada tribunal.
c) En atención a la materia: sólo
debe ejercerse la jurisdicción respecto de la
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resolución de asuntos de trascendencia
jurídica del orden temporal.
d) En atención a la persona: sólo
puede ser ejercida por el tribunal establecido
por la ley, no pudiendo el juez delegarla, ni las
partes modificarla de manera alguna.
e) En relación con las
atribuciones de otros poderes del Estado:
puede verse desde dos puntos de vista: i) los
tribunales no pueden avocarse el ejercicio de
las funciones de otros poderes del Estado, art.
4 COT; ii) los otros poderes del Estado no
pueden avocarse el ejercicio de las funciones
encomendadas a los tribunales, art. 76 y
f) En relación con el respeto a
otros Estados: los tribunales no pueden
ejercer jurisdicción respecto de Estados
extranjeros, mandatarios, diplomáticos,
organismos internacionales, y en general
respecto de toda persona que goza de
inmunidad de jurisdicción.
INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN
Concepto
“se refiere a los casos en que no es
posible el ejercicio de la función
jurisdiccional respecto de determinadas
personas”.
Los Estados extranjeros
Los Estados extranjeros no pueden ser
juzgados como sujetos de derecho por
nuestros tribunales de acuerdo con las normas
consuetudinarias de derecho internacional y al
principio de la igualdad soberna de los
diversos Estados consagrada en la Carta de las
Naciones Unidas, art. 2.1.
Este principio se encuentra consagrado en
nuestro derecho en los arts. 333 y 334 del
Código de Derecho Internacional Privado.
Respecto de la inmunidad que gozan los
Estados se reconoce a de jurisdicción y de
ejecución, ambas regidas por el Derecho
Internacional.
Los jefes de Estado extranjeros
Ellos gozan de inmunidad de jurisdicción de
conformidad a los arts. 333 y 334 CDIP.
Los agentes diplomáticos
Ellos gozan de inmunidad de jurisdicción de
conformidad a lo previsto en el art. 31 de la
Convención de Viena sobre Relaciones
Diplomáticas, pudiendo renunciarse a ella
según lo previsto en el art. 32 de ella.
Los cónsules
Ellos gozan de inmunidad de jurisdicción de
acuerdo a lo previsto en el art. 43 de la
Convención de Viena sobre Relaciones
Consulares, pudiendo renunciarse a ella según
lo dispuesto en el art. 45 de ella.
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Misiones especiales y organizaciones celebrada por escritura pública, puesto que no
internacionales aparece mencionada como uno de los títulos
Los arts. 31 y 41 de la Convención sobre ejecutivos del art. 434 CPC.
Misiones Consulares regula la inmunidad de b) La conciliación: el acta de conciliación se
jurisdicción. estima como sentencia ejecutoriada para
todos los efectos legales, art. 267 CPC. En
10. Los conflictos de jurisdicción consecuencia produce efecto de cosa juzgada
Ellos pueden ser de dos tipos. y es título ejecutivo perfecto, art. 434 CPC.
c) El avenimiento: el acta de avenimiento
Conflictos de jurisdicción internacional pasada ante tribunal competente produce el
Nos encontramos frente a un conflicto de término del proceso y efecto de cosa juzgada.
jurisdicción internacional cuando se discute de Además es contemplada como título ejecutivo,
los límites de los poderes que puede tener un art. 434 CPC.
tribunal chileno frente aun tribunal extranjero d) La sentencia extranjera: la sentencia
o viceversa, para los efectos de conocer y extranjera no tiene eficacia en Chile mientras
resolver sobre un determinado conflicto. Para no se halla otorgado respecto de ella un
su solución deberán aplicarse las normas de exequatur por parte de la Corte Suprema,
los tratados internacionales y del Código de según los arts. 242 y siguientes CPC. En
Derecho Internacional Privado. materia penal ello se rige por las reglas
establecidas en el art. 3 CPP y 13 NCPP.
Conflictos de jurisdicción nacionales e) La sentencia eclesiástica: no es un
Nos encontramos frente a uno de estos equivalente jurisdiccional en Chile.
conflictos cuando entre los tribunales
ordinarios o especiales se atribuyen una LA JURISDICCIÓN, LEGISLACIÓN Y
función que se sostiene pertenecer a otro ADMINISTRACIÓN
poder del Estado. Para los efectos de diferenciar estas tres
Los órganos encargados de resolver estos funciones se acude a los diversos caracteres
conflictos son: que presentan respecto de cada función,
a) El Senado: si el conflicto se refiere a las siendo la distinción más fácil la que se realiza
autoridades políticas o administrativas y los entre la función legislativa y la jurisdiccional.
tribunales superiores de justicia, art. 49 nº 3
CPR.
b) el tribunal constitucional: si el conflicto se
refiere a las autoridades políticas o
administrativas y los tribunales inferiores de
justicia, art. 191 inc. 4 COT.
En cambio, nos encontramos frente a un
conflicto de competencia o cuestiones de
competencia, en caso de lo que se debe
resolver es cual de dos o más tribunales
ordinarios o especiales deben intervenir para
la resolución de un conflicto.
LOS EQUIVALENTES JURISDICCIONALES
“todo acto que sin haber emanado de la
jurisdicción de nuestros tribunales
equivale a una sentencia para los efectos
de la solución del conflicto”.
Son equivalentes jurisdiccionales
a) La transacción: es un equivalente
jurisdiccional por cuanto de acuerdo al art.
2460 CC produce el efecto de cosa juzgada de
última instancia, y por ello puede oponerse
por vía de excepción para que se dicte un fallo
por un tribunal en oposición a lo establecido
en ella. En relación a la acción de cosa
juzgada, sólo producirá sus efectos si es
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Función Legislativa Función Jurisdiccional

Se ejerce mediante una ley Se ejerce a través de la sentencia
Normas generales Normas particulares
Efectos generales Efectos específicos, art. 3 CC
Emana normalmente del P. legislativo Emana normalmente de los tribunales
Se dicta luego de una serie de actos Se dicta en un solo acto
Derogable Inmutable, art. 9 inc. 2 CC y 175 CPC
Relación de jerarquía No tiene relación jerárquica
Crean la norma jurídica Aplican la norma jurídica
Normas abstractas Caso concreto

Función administrativa Función jurisdiccional

El acto administrativo debe emanar de un procedimiento, art. 60 nº 18 CPR El acto jurisdiccional debe emanar del debido proceso, art. 19 nº 3 CPR
Reclamable ante el órgano jurisdiccional No es susceptible de revisión ni calificación por la administración
Control administrativo. CGR, art. 88 CPR. Control jurisdiccional a través de los recursos de Control opera dentro del poder judicial a través de los recursos
amparo, protección y contencioso administrativo
Mutable (decaimiento, derogación de la ley a que sirven ejecución, inexistencia circunstancias Inmutable, efecto de cosa juzgada
que lo hacen procedente)
La administración hace cumplir sus actos Los órganos jurisdiccionales recurren por regla general a las autoridades
administrativas
Legalidad rígida en sentido orgánico y funcional Legalidad no es tan estricta en el sentido funcional
No requieren para su validez la motivación, a menos que la ley lo requiera La sentencia requiere ser fundada, art. 170 CPC, 500 CPP y 342 NCPP
Administración está interesada y es parcial Decisión desinteresada e imparcial en la emisión del acto
Finalidad es satisfacer necesidades públicas Finalidad es la resolución de conflictos

LO CONTENCIOSOADMINISTRATIVO
Concepto
El Estado puede actuar como un sujeto
patrimonial como cualquier ciudadano para la
satisfacción de necesidades públicas, y en tal
caso asume la denominación de Fisco También
el Estado puede actuar realizando actos de
imperio, en los cuales realiza su gestión en un
plano de autoridad frente a los particulares.
“aquellos conflictos que se generan entre
un particular y la administración, cuando
ella actúa realizando actos de poder y no
meramente de carácter patrimonial
regido por las normas de carácter
general”.
De acuerdo con ello, al conflicto del particular
y la administración, debe aplicársele para su
resolución las normas de derecho público.
Mecanismos de solución para los asuntos
contencioso administrativos
En doctrina se han establecido los siguientes
tres mecanismos:
a) Primer sistema: los órganos encargados de
solucionar el conflicto son aquellos de la
propia administración.
b) Segundo sistema: deben ser resueltos por
los tribunales ordinarios en virtud del principio
de plenitud o unidad de jurisdicción.
c) Tercer sistema: se debe crear un órgano
independiente de la administración y del poder
judicial para resolverlos, denominándose doctrina de los tribunales, por los cuales estos
tribunales contencioso administrativos. se declararon competentes para conocer de la
materia, en virtud de los arts. 76 CPR y 1 y 5
Breve reseña histórica de lo contencioso COT.
administrativo en Chile Con la reforma a la CPR de 1989 (ley 18.825)
se elimina del texto constitucional la referencia
En la CPR de 1925 se contemplaba la creación a dichos tribunales.
de tribunales contencioso administrativos. Sin
embargo, ellos no fueron creados por el
legislador, y los tribunales ordinarios se
declararon incompetentes para conocer de los
conflictos entre la administración y los
particulares.
La CPR 1980 mantuvo a los tribunales
contenciosos administrativos en sus arts. 38 y
79. Sin embargo se produjo un cambio de

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LOS ACTOS JUDICIALES NO
CONTENCIOSOS
El art. 2 COT nos señala que: También
corresponde a los tribunales intervenir en
todos aquellos actos no contenciosos en que
una ley expresa requiera su intervención”.
ACEPCIONES Y NATURALEZA JURÍDICA
No cabe utilizar la expresión jurisdicción
voluntaria, porque en los asuntos no
contenciosos no se ejerce la jurisdicción por
no existir conflicto entre partes y porque no
existe verdaderamente una actividad
voluntaria, no de parte de los interesados ni
del tribunal.
Tampoco cabe la expresión jurisdicción no
contenciosa, porque no cabe hablar de
ejercicio de la función jurisdiccional donde no
existe conflicto.
De allí que se ha señalado que los actos
judiciales no contenciosos no importan más
que el ejercicio de una función administrativa.
CONCEPTO LEGAL
El Art. 817 CPC: “Son actos judiciales no
contenciosos aquellos que según la ley
requieren la intervención del juez y en
que no se promueve contienda alguna
entre partes”.
De acuerdo con la definición legal, dos son
elementos que deben concurrir para que
estemos en presencia de un acto judicial no
contencioso:
a) Que la ley requiera la intervención del
juez: estos actos no son de la esencia que
debe desempeñar un tribunal por mandato
constitucional como es la jurisdicción. De allí
que los tribunales solo pueden conocer de los
mismos si existe una ley que expresamente
les haya entregado su conocimiento.
b) Que no se promueva contienda alguna
entre partes: el legislador ha incurrido en
una impropiedad al hablar de contienda, ya
que este es el enfrentamiento físico de dos
partes en el proceso, al haber comparecido
ambas a él a plantear peticiones que se
contraponen. Pero estos actos son
unilaterales, con la sola participación del
interesado, por lo que no es posible que exista
la contienda. Debió haber dicho que no se
promueva conflicto alguno entre partes.
CONCEPTO DOCTRINARIO actuar con conocimiento de causa, art. 818
“consisten en aquella actividad del CPC o con conocimiento de causa en los casos
estado, radicada en los tribunales en en que la ley lo requiera, art. 818 CPC. En
virtud de expresa disposición de la ley, estos casos los antecedentes son
siempre que no surja conflicto por proporcionados al tribunal mediante
oposición de legítimo contradictor, para informaciones sumarias.
que éstos emitan un dictamen a petición
de un interesado para cumplir con los g) Se aplica el procedimiento inquisitivo, art.
diversos fines perseguidos por su 820 CPC: “decretarán de oficio las diligencias
establecimiento”. Mario Mosquera. informativas que estimen convenientes”.
CLASIFICACIÓN h) El tribunal aprecia el mérito de las
justificaciones y de las pruebas que se
Atendiendo al objeto que se persigue a través
de su establecimiento: produzcan prudencialmente, estos es,
conforme a un sistema de apreciación
a) Actos judiciales no contenciosos destinados
a proteger a un incapaz y/o a completar su prudencial y no legal de la prueba, art. 819
CPC.
voluntad, por ej. designación de tutores y
curadores.
i) La sentencia definitiva debe reunir las
b) Destinados a declarar solemnemente
ciertos hechos o actos, por ej. declaración de especificaciones del art. 826 CPC y proceden
los recursos de apelación y casación por las
goce de censos.
c) Destinados a autentificar ciertos actos o reglas generales, art. 822 CPC.
situaciones jurídicas, por ej. inventario
solemne y tasación. j) Las sentencias definitivas no producen cosa
juzgada, sino que el desasimiento del tribunal
d) Destinados a cumplir una finalidad
probatoria, por ej. información de perpetua para que modifique su resolución. Debiendo
memoria. distinguirse:
i) las resoluciones positivas: pueden revocarse
e) Destinados a evitar fraudes, por ej. la
insinuación de donación. o modificarse por el tribunal que la dictó si
varían las circunstancias y estando pendiente
su ejecución;
CARACTERÍSTICAS
ii) las resoluciones negativas: pueden
Ellas son:
revocarse o modificarse si varían las
circunstancias sin hacer distinción alguna
a) En ellos no se promueve conflicto algunos
entre partes. acerca de su ejecución, art. 821 CPC.
b) Si a la solicitud presentada se hace
oposición por legítimo contradictor, se hará LAS ATRIBUCIONES
contencioso el negocio y se sujetará a los FACULTADES CONEXAS
trámites del juicio que corresponda, art. 823
CPC.
“Atribuciones vinculadas con el ejercicio
de la función jurisdiccional que se radican
c) No se considera el fuero personal de los
en los tribunales, por mandato de la CPR
interesados para establecer la competencia del
o la ley”.
tribunal, art. 133 inc.2 COT y 827 CPC.
El art. 3 COT se refiere a ellas: “Los tribunales
d) Su conocimiento corresponde a los jueces
tienen, además, las facultades conservadoras,
letrados en primera instancia, art. 45 letra c
disciplinarias y económicas que a cada uno de
COT.
ellos se asignan en los respectivos títulos de
este Código”.
e) El juez competente para conocer de ellos en
razón del elemento territorio es el que cumple
A. LAS FACULTADES CONSERVADORAS
con la regla especial, y a falta de ella la
general del domicilio del interesado, art. 134
COT. En estas materias no es procedente la “Son aquellas conferidas a los tribunales
prórroga de competencia, art. 182 COT. para velar por el respeto de la
Constitución en el ejercicio de la función
f) En cuanto a su tramitación debe aplicarse el legislativa y por la protección y amparo
procedimiento especial, y a falta de este el de las garantías y derechos que se
general, conforme con el cual el asunto puede contemplan en la Constitución”.
ser resuelto de plano, si la ley no ordena
Diversas manifestaciones de las
facultades conservadoras
a. El respeto de la Constitución y las leyes
a) Inaplicabilidad por inconstitucionalidad, art.
80 CPR: el cual es un control constitucional
represivo, que sólo tiene un carácter relativo.
b) Resolver las contiendas de competencia que
se susciten ente las autoridades políticas o
administrativas y los tribunales inferiores de
justicia, según el art. 49 nº 3 CPR y 191 COT.
b. Protección de garantías
constitucionales
a) Conocimiento del recurso de protección,
art. 20 CPR.
b) Amparo ante el juez de garantía, art. 95
NCPP.
c) Reclamación por desconocimiento de la
nacionalidad, art. 12 CPR.
d) Acceso a los tribunales, derecho
constitucional a la acción, art. 19 nº 3 inc. 1 y
2 CPR.
e) Privilegio de pobreza, art. 129 CPC, 593,
596 y 600 COT, 64 y 200 CPP y ley 19.718 de
Defensoría Penal Pública.
f) Abogados y procuradores de turno, art. 598
inc.1 COT.
c. Otras manifestaciones
a) Desafuero, art. 611 a 622 CPP y 416 a 423
NCPP.
b) Visitas a los lugares de detención,
semanales, art. 567 CPP y semestrales, art.
578, a 580 COT.
O
LAS FACULTADES DISCIPLINARIAS
“Son aquellas conferidas a los tribunales
para velar por la mantención y el
resguardo del correcto y normal
funcionamiento de la actividad
jurisdiccional, pudiendo al efecto reprimir
las faltas o abusos en que incurrieren los
diversos funcionarios como los
particulares que intervinieren o asistieren
a los tribunales”.
El principio que rige en esta materia consiste
en que las máximas facultades disciplinarias
se ejercen a mayor jerarquía del tribunal, así
la corte Suprema le corresponde el ejercicio de
las facultades disciplinarias señaladas en los
arts. 77 inc.3 y 79 CPR y 540 COT.
Los arts. 530 y siguientes se encargan de
regular la jurisdicción disciplinaria de los
tribunales.

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Diversas manifestaciones de las
facultades disciplinarias
a. Aplicación de facultades de oficio
Ellas están descritas para los diversos
tribunales en los correspondientes códigos
procesales.
b. Aplicación de medidas disciplinarias a
petición de parte
a.-La queja disciplinaria, art. 544m 547 y 551
COT.
b) El recurso de queja, arts. 545, 548 y 549
COT.
c. Sanciones a los abogados, arts. 546
COT y 287 NCPP.
d. Medios indirectos
a) Visitas, las cuales pueden ser ordinarias,
art. 555 a 558 COT o extraordinarias, art. 559
COT.
b) Relator debe dar cuenta de las faltas o
abusos que notare antes de comenzar la
relación ante los tribunales colegiados, art.
373 inc. 1 COT.
FACULTADES ECONÓMICAS
“Son aquellas conferidas a los tribunales
para velar por el mejor ejercicio de la
función jurisdiccional y para dictar las
normas e instrucciones destinadas a
permitir cumplir con la obligación de
otorgar una pronta y cumplida
administración de justicia en toso el
territorio de la República”, arts. 74 y 79
COT.
Diversas manifestaciones de la facultad
económica
a) Discurso del Presidente de la Corte
Suprema, art. 102 nº 4 COT.
b) Intervención en el nombramiento, art. 282
y siguientes COT.
c) Escalafón, art. 264 y siguientes COT.
d) Confección de listas, art. 278 COT.
e) Instalación de jueces, art. 300 COT.
f) Traslados y permutas, art. 310 COT.
g) Autos acordados internos y externos.
BASES DEL EJERCICIO DE LA
JURIDICCION
Todos aquellos principios
establecidos en la ley para el
adecuado y eficiente funcionamiento
de los organos juridiccionales.
Tales son: Base legalidad organica
Base de la responsabilidad
Base de la independencia
Base del a immovilidad
Territorialidad
Jerarquia o grado expresamente se la heyan conferido en virtud
Publicidad de la CPR o las leyes. Todo acto en
Sedentaridad contravención a este articulo es NULO y
Pasividad originara las responsabilidades y sanciones
Inavocabilidad que la ley señale.
Inexcusabilidad b.- los asunto que se encuentren sometidos a
Gratuidad la decisión del tribunal deben ser fallados por
Autogeneración completa. los tribunales aplicando la ley que se
encuentre vigente.
BASE DEL A LEGALIDAD ORGANICA: ART 170 nº 5
a.-Legalidad en sentido organico Art 342 letra d CPP.
b.-Legalidad en sentido funcional
c.-Legalidad en sentido de garantia c.- legalidad en sentido de garantia
constitucional constitucional.
Igualdad de protección en los derechos de las
a.- legalidad en sentido orgánico: personas.
“Solo la ley puede crear tribunales”: 19 nº3 .- vela porque todas las personas
art. 76 la facultad de conocer las causas civiles tengan acceso a proteger sus derechos a
y criminales, de resolverlas y de hacer traves del ejecicio de la juridiccion en un
ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente debido proceso y con la asistencia jurídica
a los tribunales establecidos en la ley necesaria:
derecho a la defensa jurídica
prohibición de juzgamiento por comisiones
b.- momento en que debe verificarse especiales.
establecimiento del tribunal: Existencia previa de un debido proceso
Prohibición de presumir e derecho la resp.
19 nº 3 inc 4: nadie puede ser juzgado por Penal.
Prohibición de establecer leyes penales en
comisiones espciales, sino por el tribunal que
blanco.
la ley señalare y que se hallare establecido
con anterioridad a la perpetración del hecho.
BASE DE LA INDEPENDENCIA
Art. 2 CPP: nadie puede ser juzgado por a.-Independencia orgánica o política.
comisiones espciales, sino por el tribunal que la ley a1.- sentido positivo
señalare y que se hallare establecido con anterioridad a la a2.- sentido negativo
perpetración del hecho. b.-Independencia funcional
c.-Independencia personal
b.- legalidad en sentido funcional:
a.- independencia organica
a.- “Los tribunales deben actuar dentro del
marco que le fija la ley y deben fallar En sentido positivo significa que el poder
aplicando la ley”. judicial es independiente de toda autoridad en
Art 6ºCPR : los organos del estado deben el ejercicio de sus funciones. Goza de
someter su accion a la CPR y a las normas autonomia frente a los demás poderes del
dictadas conforme a ella y garantizar el orden estado.
institucional de la republica.
Los preceptos de esta constitución obligan
Art 7ºCPR: Los organos del estado actuan
tanto a los titulares o integrantes de dichos
validamente previa investidura regular de sus
organos como a toda persona, institución o
integrantes, dentro de su competencia y en la
grupo.
forma que prescriba la ley. Ninguna
La infraccion de esta norma generara las magistratura, ninguna persona ni grupo de
responsabilidades y sanciones que personas puede atribuirse, ni aún a pretexto
determine la ley. de circunstancias extraordinarias, otra
Art 7ºCPR: Los organos del estado actuan autoridad o derechos que los que
validamente previa investidura regular de sus expresamente se le hayan conferido en virtud
integrantes, dentro de su competencia y en la de la CPR o las leyes.
forma que prescriba la ley. Ninguna
magistratura, ninguna persona ni grupo de ART 12 COT: el poder judicial es
personas puede atribuirse, ni aún a pretexto independiente de toda otra autoridad en el
de circunstancias extraordinarias, otra ejercicio de sus funciones.
autoridad o derechos que los que
En sentido negativo significa que el poder
judicial no puede inmiscuirse en las
atribuciones de otros poderes publicos y en
general ejercer otras funciones que las que
determina el COT
ART 4 COT: Es prohibido al poder judicial
mezclarse en las atribuciones de otros poder
publicos y en general ejercer otras funciones
que las determinadas en los articulos
precedentes
ART 222 CP:el empleado del orden judicial que
se arrogare atribuciones propias de las
autoridades administrativas o impidiere a
estas el ejercicio legitimo de las suyas, sufrira
la pena de suspensión del empleo en su grado
medio: TIPO PENAL: usurpación de funciones.
b.- independencia funcional
el ejercicio de la funcion juridiccional se
ejerce sin que los otros poderes del estado se
inmiscuyan en cualquier forma en el
desempeño del cometido que se les ha
confiado
ART 76 CPR: Ni el Presidente de la República
ni el Congreso pueden en caso alguno ejercer
funciones judiciales, avocarse causas
pendientes, revisar los fundamentos o
contenido de sus resoluciones o hacer revivir
procesos fenecidos.
Con el fin de mantener dicha independencia,
se les dota además de la facultad de imperio.
ART 76 inc 3 y 4: para hacer ejecutar sus
resoluciones, y practicar los actos de
instruccion que determine la ley, los tribunales
ordinarios de justicia y los especiales que
integran el poder judicial, podran impartir
ordenes directas a la fuerza publica o ejercer
lso medios de accion conducentes de que
dispusieren. Los demas tribunales lo haran
en la forma que la ley determine.
La autoridad requerida debera cumplir sin mas
tramite el mandato judicial y no podra calificar
su fundamento y oportunidad, ni la justicia y
legalidad de la resolución que se trata de
ejecutar.
ART 11 COT: para hacer ejecutar sus
sentencias y para practicar o hacer practicar
las actuaciones que decreten, podrán los
tribunales requerir a las demás
autoridades el auxilio de la fuerza publica
que de ellas dependiere, o los otros
medios de accion conducentes de que
dispusieren.

22
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c.- independencia personal:
Consiste en que las personas que desempeñan
la función juridiccional son enteramente
autonomas del resto de los poderes del estado
e incluso dentro del poder judicial para los
efectos de construir el juicio lógico SENTENCIA
que ha de resolver el conflicto sometido a su
decision
ART 80 CPR: los jueces permaneceran en sus
cargos durante su buen comportamiento; pero
los inferiores desempeñarán su respectiva
judicatura por el tiempo que determinen las
leyes.
No obstante lo anterior, los jueces cesarán en
sus funciones al cumplir 75 años de edad;
o por renuncia o incapacidad legal
sobreviviente o en el caso de ser
depuesto en sus destinos, por causa
legalmente sentenciada. La norma relativa
a la edad no regira respecto al Presidente de
la Corte suprema, quien continuara en su
cargo hasta el termino de su periodo.
ART 8 COT: Ningún tribunal puede avocarse
el conocimiento de causas o negocios
pendientes ante otro tribunal, a menos que la
ley confiera expresamente esta facultad.
(Independencia respecto a otros tribunales.
Principio de inavocabilidad)
Técnicas de control entre las funciones
del estado para evitar la concentración de
poderes.
a.-Control judicial sobre la administración
publica:
1.- acción de protección de las libertades
civiles y derechos fundamentales:
Acción de reclamación de nacionalidad
Recurso de protección
Recurso de amparo
2.- resolución de las contiendas de
competencia:
Tribunal contitucional
b.- control judicial sobre el poder
legistativo:
rec inaplicabilidad por inconstitucionalidad
c.- control del poder ejecutivo sobre el
poder judicial.
1.- el P de la R interviene en el nombramiento
de los jueces.
2.- El P de la R puede requerir a la corte
Suprema para declarar que un juez no ha
tenido buen comportamiento.
lOMoARcPSD|8906325
3.- El P de la R. Le corresponde la iniciativa
exclusiva del proyecto de Ley de presupuesto.
Control de poder legislativo respecto del
poder judicial:
1.- el senado interviene en el nombramiento
de los min de corte suprema.
2.- conoce de als acusaciones por notable
abandono de deberes.
3.- conoce de las contienda de competencia
entre las autoridades administrativas y
tribunales superiores de justicia.
4.- dictar leyes que conceden indultos
generales y amnistías.
BASE DE LA RESPONSABILIDAD
Concepto:
Es la consecuencia jurídica derivada de las
actuaciones o resoluciones de los tribunales,
que la ley sanciona, de acuerdo a la
naturaleza de la accion u omisión en que el
juez ha incurrido.
“los jueces son personalmente responsables
por los delitos de cohecho, falta de
observación en materia substancial de las
leyes que reglan el procedimiento, denegación
o torcida administacion de justicia”.art 79 CPR
Clases de responsabilidad
a.- Responsabilidad común
b.- Responsabilidad política
c.- Responsabilidad disciplinaria
d.- Responsabilidad ministerial
COHECHO: falta de observación en materia
substancial de las leyes que reglan en
procedimiento, denegación o torcida adm. de
justicia.
Responsabilidad común
Es consecuencia jurídica derivada de actos u
omisiones que el juez realiza en su carácter de
individuo particular y no como funcionario del
poder judicial.
En el sistema procesal nuevo corresponde al
ministerio público investigar estos hechos.
Responsabilidad disciplinaria:
Consecuencia jurídica derivada de los actos
que el juez realiza con falta o abuso,
incurriendo en indisciplina o faltando al orden
interno del poder judiclal.
Manifestaciones:
Calificación anual
Juicios de amovilidad
Remoción acordada
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Responsabilidad política:
Notable abandono de deberes.
Concepto de notable abandono de deberes:
Concepto restringido: referido únicamente a
la conducta externa o formal de los
magistrados en el cumplimiento de la funcion
juridiccional.
Concepto amplio: comprende además, la
infraccion de deberes sustantivo por parte de
los magistrados, es decir, como los tribunales
aplican la ley y el fundamento de sus fallos.
Responsabilidad ministerial:
Consecuencia de actos o resoluciones que los
jueces pronuncian en el ejercicio de sus
funciones.
BASE DE LA INAMOVILIDAD
Se prohíbe que un juez o magistrado pueda
ser privado del ejercicio de sus funciones bien
sea de manera absoluta o limitad en cuanto al
tiempo, lugar o forma en que se realiza, si no
es con sujeción a las ns establecidas en la ley
Formas de poner término a la
inamovilidad:
a.-Juicio de amovilidad
b.-Calificación anual: el funcionario que figure
en lista deficiente por más de dos años
consecutivos o en lista condicional, una vez
firme la calificación respectiva quedará
removido por el solo ministerio de la ley.
c.- remoción acordada de la Corte Suprema.
BASE DE LA INAVOCABILIDAD
Prohibición que tienen los tribunales de entrar
a conocer de los asuntos de los cuales se
encuentra conociendo otro tribunal.
ART 8 COT: Ningún tribunal puede avocarse
el conocimiento de causas o negocios
pendientes ante otro tribunal, a menos que la
ley confiera expresamente esta facultad. Regla
de la inexcusabilidad o del grado
Excepciones:
a.-visitas ministro de Cortes
b.-Acumulación de autos materia civil
c.-Sometimiento del asunto civil a arbitraje.
BASE INEXCUSABILIDAD
“Reclamada su intervención en forma legal y
en negocios de su competencia, no podran
excusarse de ejercer su autoridad, ni aún por
falta de ley que resuelva la contienda o asunto
sometido a su decisión”.art 76 CPR
En virtud de este principio la falta de ley para
la resolución de un asunto no justifica que un
tribunal se niegue a conocer de un asunto por
lo que debera recurrir la equidad natural 170
nº 5
BASE DE LA JERARQUIA O GRADO
Se basa en la estructura piramidal de lso
tribunales.
EFECTOS QUE PRODUCE LA ESTRUCTURA
PIRAMIDAL:
a.- Es considerada para la distribuir entre ellos
la competencia para conocer de los diversos
asuntos.
b.- permite la existencia de la instancia
c.- determina la regla de la competencia del
grado o jerarquia: Art 112: “Una vez fijada
con arreglo a la ley la competencia de un juez
inferior para conocer en primera instancia de
un determinado asunto, queda igualmente
fijada la del tribunal superior que debe
conocer del mismo asunto en segunda
instancia”.
d.- determina las diversas facultades
diciplinarias que posee cada tribunal.
e.-es considerada por el legislador para
determinar que tribunal deberá conocer de
los recursos.
e.- es considerada para determinar quien
conocerá de las recusaciones
BASE DE LA PUBLICIDAD
Los actos de los tribunales son públicos, salvo
las excepciones expresamente establecidas en
la ley
Clasificacion del secreto:
secreto absoluto
secreto relativo
SECRETO ABSOLUTO:
Aquel en que la norma legal impide tener
acceso a un expediente o actuación, a las
partes y a los terceros que no tengan interes
en el
Ejm:
a.- acuerdo de los tribunales colegiados
b.- En el nuevo proceso penal: la regla es el
secreto de la investigación respecto de
terceros ajenos al procedimiento. Los
funcionarios que hubieren participado en la
investigación y demás personas que por
cualquier motivo tuvieren conocimiento de
ellas tiene la obligación de guardar secreto.
Respecto del imputado y demas
intervinientes la RG es la PUBLICIDAD de
la investigación que se realizan por parte del
ministerio público.182 inc final cpp
23

Sin embargo el fiscal puede disponer el
secreto de la investigación respecto de
determinadas actuaciones, registros o
documentos por un plazo no superior a 40
dias.
SECRETO RELATIVO:
Aquel en que la norma legal impide a los
terceros tener acceso a un expediente o
actuación, pero no a las partes de el
Ejm:
a.- causas de nulidad de matrimonio
b.- libro de ditribucion de causas
c.- libro de palabras o pasajes abusivos
d.- sesiones de los tribunales colegiados para
la calificación de los funcionarios
e.- la adopción.
PRINCIPIO DE SEDENTARIDAD
Los tribunales deben ejercer sus
funciones en un lugar fijo y
determinado.
EXCEPCIÓN: art 21 COT: permite a los
tribunales Orales en lo Penal funcionar
en localidades situadas fuera de su lugar
de asiento cuando sea necesario para
facilitar la aplicación oportuna de la
justicia penal.
PRINCIPIO PASIVIDAD ART 10 COT
“Los tribunales no podrán ejercer su
ministerio sino a petición de parte, salvo
los casos en que la ley los faculte para
proceder de oficio”.
Aplicación del principio fomativo del
procedimiento: dispositivo
EXCEPCION: (aplicación del principio
inquisitivo)
MATERIA PENAL:
En el nuevo proceso penal la
investigación se encuentra
exclusivamente a cargo del FISCAL. Si el
imputado y demás intervinientes
propusieren diligencias de investigación
que fueren rechazadas por el fiscal
debera reclamarse de ello ante la
autoridad del ministerio público.
MATERIA CIVIL:
a.-. el tribunal se encuentra facultado
para declarar de oficio la nulidad
lOMoARcPSD|8906325
absoluta cuando aparece de manifiesto Los elementos de la competencia absoluta
en el acto o contrato. son: la cuantía, la materia y el fuero o la
b.- el juez de oficio puede no dar curso a persona.
la demanda cuando no contenga las En la actualidad podríamos agregar el factor
indicaciones ordenadas en los tres primeros tiempo en materia penal, ello por la entrada
números del art 254 cpc., expresando el en vigencia gradual del sistema procesal
defecto de que adolece. penal, que deriva en la aplicación de uno u
c.-el juez en el juicio ejecutivo puede denegar otro sistema según su vigencia.
la ejecución si el titulo tiene mas de tres años.
d.- el juez puede declarar de oficio su
La competencia relativa es aquella
incompetencia absoluta para el conocimiento
de la causa que detemina que tribunal dentro de
e.-el juez puede declarar de oficio la nulidad esa jerarquia es competente para
de lo obrado en el proceso y rechazar de oficio
conocer de un asunto especifico
los incidentes impertinentes.
El único elemento establecido por el
legislador para establecer la
LA COMPETENCIA competencia es el territorio
Diferencias entre comp.
El art. 108 COT: “La competencia es la
facultad que tiene cada juez o tribunal absoluta y relativa:
para conocer de los negocios que la ley
ha colocado dentro de la esfera de sus a.- CA: sus elementos son cuantia
atribuciones”.
materia y fuero; CR solo el territorio
b.- CA: determina la jerarquia del
La jurisdicción es la facultad de conocer,
juzgar y resolver las causas civiles y tribunal que va a conocer; CR:
criminales, mientras que la competencia es la determina que trib dentro de esa
esfera fijada por el legislador para que la jerarquia va a conocer
jurisdicción se ejerza. c.- CA: sus reglas son de orden público e
irrenunciables; CR sus reglas son de
La definición de competencia del legislador orden privado y renunciables por las
adolece de un defecto formal al señalarnos
partes.
que la competencia es la facultad de conocer
los negocios, puesto que ella no es más que la d.-sus reglas no pueden ser modificadas
esfera, grado o medida fijada por el legislador a través de la prórroga de la
para el ejercicio de la jurisdicción. competencia; CR sí procede la prórroga
de la competencia.
Por ello es que se define como competencia: e.- CA: su incompetencia puede y debe
“la esfera, grado o medida establecida ser declarada de oficio o a petición de
por el legislador para que cada tribunal
parte; CR: la incompetencia relativa solo
ejerza jurisdicción”.
puede ser declarada a petición de parte
f.- CA: no existe pazo para alegar la
2. CLASIFICACIÓN
nulidad procesal por i absoluta; CR:
existe plazo para alegarla.
a. En cuanto a la determinación del
tribunal competente b. En cuanto a la intervención de la
Desde este punto de vista la competencia es voluntad de las partes en la
absoluta o relativa.
determinación de la competencia
La competencia absoluta es: “aquella que Desde este punto de vista puede ser
persigue determinar la jerarquía del
clasificada en competencia natural y
tribunal, dentro de la estructura
competencia prorrogada.
jerárquica piramidal de ellos, que es
La competencia natural es: “aquella que se
competente para conocer de un asunto
asigna por la ley a un determinado
específico”.
tribunal para el conocimiento del asunto”.
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Es aquella que se genera por la aplicación lisa
y llana de las reglas de la competencia.
La competencia prorrogada es: “Aquella que
las partes expresa o tácitamente
confieren a un tribunal, que no es el
naturalmente competente para el
conocimiento de un asunto, a través, de
la prórroga de la competencia”.
c. En cuanto al origen de la
competencia
Desde este punto de vista se clasifica en
competencia Propia y competencia
Delegada.
La competencia propia es: “aquella que
naturalmente o por voluntad de las partes
en virtud de la prórroga de la
competencia corresponde a un tribunal
para el conocimiento de un asunto por la
aplicación de las reglas de la competencia
absoluta o relativa”.
Según el art. 7 COT: “Los tribunales sólo
podrán ejercer su potestad en los negocios y
dentro del territorio que la ley les hubiere
respectivamente asignado.
Lo cual no impide que en los negocios de que
conocen puedan dictar providencias que hayan
de llevarse a efecto en otro territorio”.
Es decir del principio de territorialidad del
tribunal con competencia propia existe
excepcionalmente la posibilidad de que el
tribunal con dicha competencia realice
actuaciones fuera de su territorio. Así lo son:
a) El tribunal que posee competencia propia
puede realizar la prueba de inspección
personal del tribunal fuera de su territorio
jurisdiccional, art. 403 CPC.
b) Los jueces del crimen de las provincias de
Santiago y Chacabuco pueden practicar sus
actuaciones en cualquiera de las comunas de
la Región metropolitana.
La competencia delegada es: “aquella que
posee un tribunal que no conoce del
asunto, para la realización de diligencias
específicas, por habérsela delegado para
ese sólo efecto el tribunal que posee la
competencia propia”.
El tribunal que delega su competencia propia
en otro tribunal, que requiere ser de un
distinto territorio jurisdiccional, lo hace sólo
para diligencias específicas, art. 71 inc.3 CPC:
“El tribunal a quien se dirija la comunicación
ordenará su cumplimiento en la forma que ella
indique, y no podrá decretar otras gestiones
que las necesarias a fin de darle curso y
habilitar al juez de la causa para que resuelva
lo conveniente”.
24

Finalmente constituye una obligación para el
delegado practicar o dar la orden de practicar
en su territorio las actuaciones
correspondientes, art. 71 CPC inc.1: “Todo
tribunal es obligado a practicar o a dar orden
para que se practiquen en su territorio, las
actuaciones que en él deban ejecutarse y que
otro tribunal le encomiende”.
El medio a través del cual se realiza la
delegación es el exhorto, que son: “las
comunicaciones que el tribunal que
conoce de una causa dirige a otro
tribunal, nacional o extranjero, para que
practique u ordene practicar
determinadas actuaciones judiciales
dentro de su territorio jurisdiccional”. El
art. 71 CPC así como el 20 NCPP se refieren a
la materia.
d. En cuanto a la extensión de la
competencia que poseen los
tribunales para el conocimiento de
los procesos
Desde este punto de vista, se puede clasificar
en común o especial.
La competencias común es: “aquella que
permite a un tribunal conocer
indistintamente de toda clase de asuntos,
sean civiles, contenciosos o no
contenciosos o penales.
En nuestro país, la regla general es que la
competencia sea común.
La Cortes de Apelaciones y Suprema siempre
tienen competencia común.
La competencia especial es: “aquella que
faculta a un tribunal ordinario para el
conocimiento de determinadas causas
civiles o criminales”.
De manera excepcional, la estructura de
tribunales ordinarios vigente anterior a la
reforma procesal penal, el legislador estableció
competencia especial para determinados
jueces del letras, como por ej. los jueces
civiles de Santiago.
e. En cuanto al número de tribunales
potencialmente competentes para
conocer de un asunto
Desde este punto de vista, se puede clasificar
en privativa o exclusiva y competencia
acumulativa.
La competencia privativa es: “aquella en que
de acuerdo a la ley existe un solo tribunal
competente para conocer del asunto, con
exclusión de todo otro tribunal”.
La competencia acumulativa es: “aquella en
que de acuerdo a las reglas de
competencia que establece la ley, existen
dos o más tribunales potencialmente
competentes para conocer del asunto,
pero previendo cualquiera de ellos en el
conocimiento del asunto cesa la
competencia de los demás para conocer
el asunto por el sólo ministerio de la ley”.
Ejemplo de esta competencia es:
i) para el conocimiento de una acción
inmueble, son competentes el tribunal donde
se contrajo la obligación o el lugar donde se
encontrare la especie reclamada, art. 135
COT;
f. De acuerdo a la instancia en que el
tribunal posee competencia para
conocer de un asunto
La instancia es “cada uno de los grados de
conocimiento y fallo que corresponde a
un tribunal para la resolución del asunto,
pudiendo avocarse al conocimiento tanto
de las cuestiones de hecho y de derecho
que configuran el conflicto”.
El concepto de instancia está indisolublemente
vinculado al de apelación, que es el que da
origen a la segunda instancia. De acuerdo a
ello puede clasificarse la competencia en:
a) De única instancia: cuando no procede el
recurso de apelación en contra de la sentencia
que se debe dictar para su resolución. En
nuestro país la competencia de única instancia
es de carácter excepcional, puesto que
siempre es procedente el recurso de apelación
en contra de la sentencia definitiva, salvo
texto expreso. En el nuevo sistema procesal
penal, se altera esta regla general, y se
contempla el conocimiento en única instancia
de el juicio oral por el tribunal oral en lo penal,
art. 364 NCPP; y del procedimiento
simplificado por el juez de garantía, art. 399
NCPP.
b) De primera instancia: para
conocimiento de un asunto cuando es
procedente la interposición del recurso de
apelación en contra de la sentencia que se
debe dictar para su resolución.
c) De segunda instancia: para
conocimiento de un asunto cuando se
encuentra conociendo el recurso de apelación
interpuesto en contra de una resolución
pronunciada por el tribunal de primera
instancia.
g. En cuanto a la materia civil
respecto de la cual se extiende la
competencia
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lOMoARcPSD|8906325
Desde este punto de vista puede clasificarse
en: competencia civil contenciosa y
competencia civil no contenciosa, según se
promueva o no conflicto entre partes.
h. En cuanto al destinatario de las reglas
de competencia
Desde este punto de vista puede clasificarse
en: objetiva y subjetiva.
La competencia objetiva es: “aquella que
determina el órgano jurisdiccional que
debe conocer el asunto en virtud de las
reglas de la competencia absoluta y
relativa”.
La competencia subjetiva o funcional es:
“aquella que determina la posibilidad de
actuar de la persona misma del juez para
la resolución de un asunto, por no ser
este parte del proceso a resolver
(impartialidad) o carecer de la absoluta
independencia para resolver
(imparcialidad)”.
El medio que el legislador ha establecido para
velar por la competencia subjetiva son las
implicancias y recusaciones.
LAS REGLAS GENERALES DE LA
COMPETENCIA
“Los principios básicos que establece el
legislador respecto de la competencia y que
deben aplicarse sin importar la naturaleza del
asunto y la clase o jerarquía del tribunal que
debe conocer de él”.
Características
a) Son generales en el sentido de que reciben
aplicación respecto de todos los asuntos que
conocen los tribunales ordinarios.
el
b) Son complementarias, en cuanto no
integran las normas de competencia absoluta
o relativa, pero sirven para determinar las
facultades de un tribunal una vez que aquellas
han recibido aplicación.
el
c) Son consecuenciales, en cuanto reciben
aplicación una vez que se encuentre
determinado el tribunal competente.
d) Su infracción no tiene establecida una
sanción única, sino que debe determinarse
para cada regla general.
2. Enunciación
Son las contenidas en los arts. 109 a 114 COT
y son:
a) La regla de la radicación o fijeza, art. 109.
b) La regla del grado o jerarquía, art. 110.
c) La regla de la extensión, art. 111.
d) La regla de la inexcusabilidad, art. 112.
e) La regla de la ejecución, art. 113 y 114.
3. La regla de la radicación o fijeza
Concepto
La señala el art. 109 COT: “Radicado con
arreglo a la ley el conocimiento de un negocio
ante tribunal competente, no se alterará esta
competencia por causa sobreviviente”.
Por tanto, ella consiste en fijar en forma
irrevocable la competencia de un tribual que
ha de conocer un asunto, cualquiera sean los
hechos que acontezcan con posterioridad
modificando los elementos que se tuvieron en
cuenta para determinar la competencia
absoluta y relativa.
Ella es la consagración del principio de la
seguridad jurídica en materia de competencia.
Elementos que deben concurrir para que
se produzca la radicación de un asunto a
ante un tribunal
a) La actividad del tribunal: el tribunal debe
haber intervenido en el proceso, ya sea de
oficio o a petición de parte.
b) La competencia del tribunal interviniente: el
tribunal que interviene debe ser competente
según las reglas de la competencia absoluta y
relativa.
c) La intervención del tribunal debe ser hecha
con arreglo a derecho.
Momento en el cual se entiende radicado
un asunto ante el tribunal Competente
a) En materia civil: la radicación de la
demanda se produce desde la notificación
válida de la demanda, a partir de la cual se
entiende constituida la relación jurídica
procesal y el estado de litis pendencia.
.
b) En el nuevo sistema procesal penal: la
radicación sólo puede producirse a partir de la
formalización de la investigación a que se
refiere el art. 229 NCPP. La investigación
preliminar en el nuevo proceso penal es una
actuación de carácter administrativo y no
jurisdiccional, por lo que mal cabría requerir la
competencia, que es sólo propia de la
actividad jurisdiccional.
Excepciones a la regla de la radicación
Ellas consisten en que no obstante
encontrarse fijado el tribunal correspondiente,
por el hecho posterior al proceso debe pasar a
otro tribunal para su conocimiento y fallo.
25

Es menester destacar que para que exista
realmente una excepción a la regla de la
radicación, el cambio que debe producirse con
posterioridad debe decir relación con el
tribunal y con la persona del juez, por lo que
no existe una excepción por las reglas de la
subrogación.
Tradicionalmente se ha señalado que son una
excepción a la regla de la radicación:
a) El compromiso: por el que las partes
entregan la decisión del asunto a un juez
árbitro.
b) La acumulación de autos:
En materia civil: es un incidente especial
que tiene por finalidad evitar el
pronunciamiento de sentencias
contradictorias, manteniendo la
continencia o unidad de causa.
b.- en materia penal rige el art. 159 COT.
c.- En materia comercial: el art. 70 inc.1 Ley
de Quiebra, dispone la acumulación material
de todos los juicios del fallido que puedan
afectar sus bienes.
c) Las visitas: se dice que las visitas
extraordinarias reguladas en el art. 559 y
siguientes del COT, por el cual el Ministro
Visitador se constituye en el tribunal de
primera instancia es una excepción a la
regla de la radicación. Ello no es efectivo
ya que no existe una sustitución de un
tribunal por otro, sino solamente de un
juez por otro.
4. La regla del grado o jerarquía
Concepto
Esta regla se encuentra en el art. 112 COT:
“Una vez fijada con arreglo a la ley la
competencia de un juez inferior para conocer
en primera instancia de un determinado
asunto, queda igualmente fijada la del tribunal
superior que debe conocer del mismo asunto
en segunda instancia”.
Esta regla general de la competencia se
vincula a dos conceptos fundamentales en el
Derecho Procesal: la instancia y el recurso de
apelación.
Esta regla tiene por objeto determinar el
tribunal de alzada que va a conocer en la
segunda instancia.
Ella es de orden público e irrenunciable, por lo
que no procede la prórroga de la competencia
en la segunda instancia.
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Elementos para que opere la regla del
grado o jerarquía
a) Que el asunto se encuentre legalmente
radicado ante un juez de primera instancia.
b) Que sea procedente el recurso de apelación
en contra de la resolución pronunciada por el
tribunal de primera instancia.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla
del grado o jerarquía sólo recibe aplicación
respecto de los jueces de garantía en las
resoluciones que son apelables, art. 370 NCPP,
y no recibe aplicación respecto de las
resoluciones de tribunal oral en lo penal, ya
que ellas no son apelables, art. 364 NCPP y
respecto del trámite de la consulta por haber
sido este suprimido.
5. La regla de la extensión
Concepto
Se encuentra formulada en el art. 111 COT:
“El tribunal que es competente para conocer
de un asunto lo es igualmente para conocer de
todas las incidencias que en él se promuevan.
Lo es también para conocer de las cuestiones
que se susciten por vía de reconvención o de
compensación, aunque el conocimiento de
estas cuestiones, atendida su cuantía, hubiere
de corresponder a un juez inferior si se
entablaran por separado”.
La regla de la extensión en materia civil
La regla de la extensión en materia civil se
aplica a:
a) El asunto principal: que en materia civil
comprende las pretensiones que el
demandante formula en el proceso a través de
su demanda y las alegaciones, defensas y
excepciones que el demandado formula
respecto de la pretensión hecha valer en su
contra, e su contestación.
b) Los incidentes: pudiendo ser ellos
ordinarios, sujetos a la tramitación general de
los arts. 82 a 91 CPC o especiales, sujetos a
tramitación especial.
c) La reconvención: es la demanda
formulada por el demandado en su escrito de
contestación y que se inserta en el primitivo
procedimiento iniciado por el demandante. Por
regla general sólo recibe aplicación en el juicio
ordinario de mayor cuantía, salvo que por
texto expreso se aplique a otros
procedimientos como son: i) el juicio de
arrendamiento; ii) el juicio ordinario de menor
cuantía; iii) el juicio ordinario laboral.
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d) La compensación: desde la perspectiva
del derecho civil, es un modo de extinguir las
obligaciones recíprocas existentes entre dos
personas, hasta la concurrencia del menor
valor, regulada en los arts. 1655 y siguientes
CC. Desde el punto de vista procesal, es una
excepción perentoria, es decir, un medio de
defensa que hace valer el demandado y que
ataca y enerva el fondo de la acción deducida
de forma definitiva, art. 303 nº 6 CPC.
e) La ejecución de la sentencia: de
acuerdo a lo previsto por los arts. 113 y 114
COT, la ejecución de las resoluciones puede
corresponder a los tribunales que las hubieran
pronunciado en primera o única instancia, sea
con competencia exclusiva si se aplica el
procedimiento incidental o como uno de los
tribunales con competencia acumulativa o
preventiva si se aplica el procedimiento
ejecutivo.
Regla de la extensión en materia penal
En el nuevo proceso penal, la discusión,
prueba y fallo se realizan ante el tribunal oral
en lo penal.
b) De los incidentes:el juez de garantía en el
proceso de investigación y con el tribunal oral
en las incidencias que se promuevan durante
su tramitación.
C) LA ACCIÓN CIVIL:
a. La acción civil restitutoria: corresponde
conocer al juez del crimen exclusivamente la
acción civil restitutoria de la especie que ha
sido objeto material del delito. En cuanto a la
que persigue su valor en el nuevo proceso
penal, sólo podrá ser conocida por el juez del
crimen si ella se intenta por la víctima contra
el imputado, art. 59 inc.2 NCPP.
b. La acción civil indemnizatoria: es de
competencia acumulativa, ya que puede
conocer de ello el juez civil como el criminal
que conoce del delito, art. 167 CPC. En el
nuevo proceso penal, sólo existe esta
competencia acumulativa si la indemnización
es ejercida por la víctima en contra del
imputado, art. 59 inc.2 NCPP. Si la acción civil
es intentada por personas distintas a la
víctima o contra personas distintas al
imputado, sólo podrá ser conocida por el
tribunal civil, art. 59 inc.3 NCPP y 171 inc.3
COT.
c. La acción civil reparatoria: la que sigue
las mismas reglas.
d) Las cuestiones prejudiciales civiles: la
regla general es que corresponde al juez de
garantía en el nuevo procedimiento penal
conocer de todas las cuestiones prejudiciales
civiles que se hagan valer. Sin embargo
existen ciertas excepciones que sólo van a
poder ser conocidas por el juez civil, ellas son,
arts. 173 inc.2y 3, 174 COT:
a. Las cuestiones sobre validez de matrimonio.
b. Las cuestiones sobre cuentas fiscales.
c. Las cuestiones sobre el estado civil cuya
resolución deba servir de antecedente
necesario para el fallo de la acción penal
persecutoria de los delitos de usurpación,
ocultación o suspensión del estado civil, art.
173 inc.3 COT.
d. Los delitos que versen sobre el dominio u
otro derecho real constituido sobre inmuebles,
art. 174 COT: “Si contra la acción penal se
pusieren excepciones de carácter civil
concernientes al dominio o a otro derecho real
sobre inmuebles, podrá suspenderse el juicio
criminal, cuando dichas excepciones
aparecieren revestidas de fundamento
plausible y de su aceptación, por la sentencia
que sobre ellas recaiga, hubiere de
desaparecer el delito. El conocimiento de esas
excepciones corresponde al tribunal en lo
civil”. Cuando se promueve una cuestión
prejudicial civil, el proceso penal se suspende.,
por medio de un sobreseimiento temporal, art.
409 nº 4 CPP, 252 letra c NCPP. Le legislación
aplicable a las cuestiones prejudiciales civiles
lo determina el art. 173 inc.4 COT: “En todo
caso, la prueba y decisión de las cuestiones
civiles que es llamado a juzgar el tribunal que
conoce de los juicios criminales, se sujetarán a
las disposiciones del derecho civil”.
6. Regla de la prevención o
inexcusabilidad
Concepto
Ella está contenida en el art. 112 COT:
“Siempre que según la ley fueren competentes
para conocer de un mismo asunto dos o más
tribunales, ninguno de ellos podrá excusarse
del conocimiento bajo el pretexto de haber
otros tribunales que puedan conocer del
mismo asunto; pero el que haya prevenido en
el conocimiento excluye a los demás, los
cuales cesan desde entonces de ser
competentes”.
Elementos que deben concurrir para la
aplicación de la regla
a) Que de acuerdo con las reglas de
competencia existieren dos o más tribunales
potencialmente competentes para conocer de
un asunto, situación que se materializa en los
casos que existe competencia acumulativa.
b) Que el demandante presente su demanda
en uno de ellos.
26

c) Que uno de los tribunales prevenga en el
conocimiento del asunto, instante a partir del
cual cesa la competencia de los otros
tribunales que hubieren sido potencialmente
competentes.
7. REGLA DE LA EJECUCIÓN
Concepto
Ella está contemplada en el art. 113 inc.1
COT: “La ejecución de las resoluciones
corresponde a los tribunales que las hubieren
pronunciado en primera o en única instancia”.
Excepciones que posee dicho principio
general
a) En el nuevo sistema penal, la ejecución de
las sentencias penales y de las medidas de
seguridad previstas en la ley procesal penal
será de competencia del juzgado de garantía
que hubiere intervenido en el respectivo
procedimiento penal, art. 113 inc.2 COT.
Sin embargo, las sentencias que hayan sido
pronunciadas por los tribunales de garantía en
el procedimiento abreviado, no nos
encontramos frente a una excepción. Art. 466
NCPP.
b) En el nuevo proceso penal, la ejecución de
la parte civil de la sentencia definitiva dictada
en el proceso penal, no debe ser ejecutada
ante los tribunales penales, sino que ante el
juzgado de letras civil que fuere competente,
art. 172 COT.
Según el NCPP, art. 472: en el cumplimiento
de la decisión civil de la sentencia, regirán las
disposiciones sobre ejecución de las
resoluciones judiciales que establece el CPC.
Ello implica que el único procedimiento
aplicable para la ejecución de esta sentencia
es el juicio ejecutivo, ya que no cabe aplicar el
procedimiento incidental, porque sólo es
procedente cuando se solicita ante el tribunal
que conoció del asunto en única o primera
instancia, art. 233 CPC.
c) Los tribunales que conozcan de la revisión
de las sentencias firmes o de los recursos de
apelación, de casación o de nulidad contra
sentencias definitivas penales, ejecutarán los
fallos que dicten para su sustanciación. Podrán
también decretar el pago de las costas
adeudadas a los funcionarios que hubieren
intervenido en su tramitación, reservando el
de las demás costas para que sea decretado
por el tribunal de primera instancia, art. 113
inc.2 COT.
Si bien esta regla es aplicable en lo relativo al
cumplimiento de los autos y decretos no lo es
respecto de otras resoluciones, ya que las
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sentencias definitivas o interlocutorias, se
puede solicitar su cumplimiento conforme al
procedimiento incidental ante el tribunal que
la pronunció en primera o única instancia, y si
se requiere iniciar un nuevo juicio, deberá
aplicarse el juicio ejecutivo, cuya competencia
es acumulativa.
Es la situación que contempla el art. 114 COT:
“Siempre que la ejecución de una sentencia
definitiva hiciere necesaria la iniciación de un
nuevo juicio, podrá éste deducirse ante el
tribunal que menciona el inciso primero del
artículo precedente o ante el que sea
competente en conformidad a los principios
generales establecidos por la ley, a elección de
la parte que hubiere obtenido en el pleito.
REGLAS ESPECIALES DE LA
COMPETENCIA
A. Reglas de la competencia absoluta
“aquellas que determinan la jerarquía del
tribunal que es competente para conocer
de un asunto determinado”
2. Características
a) Son de orden público.
b) Son irrenunciables.
c) No procede la prórroga de competencia.
d) Puede y debe ser declara de oficio la
incompetencia por el tribunal.
e) No existe plazo para que las partes aleguen
la nulidad del procedimiento por
incompetencia absoluta del tribunal.
3. Elementos de la competencia absoluta
Son elementos de la competencia absoluta la
cuantía, la materia, el fuero o la persona, y
por la entrada en vigencia gradual de la ley
procesal penal, el factor tiempo para aquellas
materias.
LA CUANTÍA
Generalidades
Como elemento de la competencia absoluta ha
perdido importancia para con la supresión de
los juzgados de menor cuantía, en el campo
civil como en el penal por la ley 18.776 de
1989.
Sin embargo, la cuantía no ha perdido
importancia para determinar el
procedimiento aplicable, para la
determinación de la procedencia de ciertos
recursos.
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CONCEPTO
El art. 115 COT señala lo que entiende por
cuantía: “En los asuntos civiles la cuantía se
determina por el valor de la cosa disputada.
En los penales se determina por la pena que el
delito lleva consigo”
Reglas generales para determinar la
cuantía en los asuntos penales
Reglas para determinar la cuantía en el
nuevo proceso penal
En el nuevo proceso penal, la cuantía
determina el tribunal competente y el
procedimiento aplicable.
a) Las faltas: conocen los juzgados de
garantía a través de los siguientes
procedimientos:
a. Procedimiento monitorio: aplicable a las
faltas que debieren sancionarse sólo con penal
de multa, art. 392 NCPP.
b. Procedimiento simplificado: es aplicable a
todas las faltas con excepción de los que
debiere aplicarse la pena de multas, art. 388
NCPP, y también de las que debiera aplicarse
la pena de multa y que el imputado hubiere
reclamado de ella en plazo legal, art. 392 inc.f
NCPP.
b) Los crímenes y simples delitos: hay que
distinguir:
a. De acción penal privada: les es aplicable el
procedimiento de acción penal privada.
b. De acción penal pública: el tribunal
competente y el procedimiento aplicable son:
i) el procedimiento abreviado, del que conoce
el juez de garantía, art. 406 NCPP; ii) el
procedimiento simplificado, del que conoce el
juez de garantía, art. 388 NCPP; iii) el
procedimiento oral penal, el cual constituye el
procedimiento ordinario en el sistema procesal
y que una vez terminada la investigación,
conoce el tribunal oral en lo penal.
c. De acción penal pública previa instancia
particular: se rige por las reglas de la acción
penal pública.
Reglas para determinar la cuantía en los
asuntos civiles
Ella ha perdido importancia y sólo influirá en si
el tribunal conocerá en única o en primera
instancia, la procedencia de recursos y la
naturaleza del proceso aplicable.
La competencia en función de la cuantía está
entregada únicamente a los tribunales
letrados, los cuales deben conocer en única
instancia si la cuantía es inferior a 10 UTM, o
en primera instancia si es mayor, art. 45 nº 1
y 2 COT.
Las reglas para determinar la cuantía son las
siguientes:
a. Determinación de la cuantía en asuntos
no susceptibles de apreciación pecuniaria
Los arts. 130 y 131 COT señalan, por vía
ejemplar que asuntos no son susceptibles de
apreciación pecuniaria, reputándolos de mayor
cuantía:
Art. 130 COT: “Para el efecto de determinar la
competencia se reputarán de mayor cuantía
los negocios que versen sobre materias que no
estén sujetas a una determinada apreciación
pecuniaria. Tales son, por ejemplo.
1.° Las cuestiones relativas al estado civil de
las personas.
2.° Las relativas a la separación de bienes
entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado
de los hijos.
3.° Las que versen sobre validez o nulidad de
disposiciones testamentarias, sobre petición
de herencia, o sobre apertura y
protocolización de un testamento y demás
relacionadas con la apertura de la sucesión, y
4.° Las relativas al nombramiento de tutores y
curadores, a la administración de estos
funcionarios, a su responsabilidad, a sus
excusas y a su remoción”.
Art. 131 COT: “Se reputarán también, en todo
caso, como materias de mayor cuantía, para el
efecto de determinar la competencia del juez,
las que en seguida se indican:
1.° El derecho al goce de los réditos de un
capital acensuado, y
2.° Todas las cuestiones relativas a quiebras y
a convenios entre el deudor y los acreedores”.
Puede decirse que por regla general se trata
de materias de Derecho de Familia, y en
cuestiones que las sumas de dinero no pueden
cuantificarse con facilidad.
b. Determinación de la cuantía en asuntos
susceptibles de apreciación pecuniaria
A esto se refieren las normas del COT arts.
116 y siguientes. Para ello se debe distinguir
si:
Si el demandante acompaña con
documentos su pretensión: art. 116 inc.1
COT: “Si el demandante acompañare
documentos que sirvan de apoyo a su acción y
en ellos apareciere determinado el valor de la
cosa disputada, se estará para determinar la
competencia a lo que conste de dichos
documentos”.
Si el demandante no acompaña con
documentos su pretensión, se debe distinguir
si se trata de una acción personal o real:
a) Acción personal: art. 117 COT: “Si el
demandante no acompañare documentos o si
de ellos no apareciere esclarecido el valor de
la cosa, y la acción entablada fuere personal,
27

se determinará la cuantía de la materia por la
apreciación que el demandante hiciere en su
demanda verbal o escrita”.
b) Acción real: si es real entran a jugar una
serie de reglas:
i.-Si la apreciación de las partes se hiciere
de común acuerdo, o se presumiera de
derecho: art. 118 COT: “Si la acción
entablada fuere real y el valor de la cosa no
apareciere determinado del modo que se
indica en el artículo 116, se estará a la
apreciación que las partes hicieren de
común acuerdo.
Por el simple hecho de haber comparecido
ante el juez para cualquiera diligencia o
trámite del juicio todas las partes juntas o
cada una de ellas separadamente, sin que
ninguna haya entablado reclamo por
incompetencia nacida del valor de la cosa
disputada, se presume de derecho el acuerdo
de que habla el inciso anterior y se establece
la competencia del juez para seguir
conociendo del litigio que ante él se hubiere
entablado”.
ii.-Si no hay acuerdo entre las partes: el
juez debe determinar la cuantía mediante la
apreciación pericial. Art. 119 COT: “Si el valor
de la cosa demandada por acción real no fuere
determinado del modo que se indica en el
artículo anterior, el juez ante quien se hubiere
entablado la demanda nombrará un perito
para que avalúe la cosa y se reputará por
verdadero valor de ella, para el efecto de
determinar la cuantía del juicio, el que dicho
perito le fijare”. Art. 120 COT: “Cualquiera de
las partes puede, en los casos en que el valor
de la cosa disputada no aparezca esclarecido
por los medios indicados en
este Código, hacer las gestiones convenientes
para que dicho valor sea fijado antes de que
se pronuncie la sentencia. Puede también el
tribunal dictar de oficio las medidas y órdenes
convenientes para el mismo efecto”.
MOMENTO EN QUE SE DETERMINA LA
CUANTÍA
De los señalado en el art. 116 y siguientes del
COT la cuantía debe tomarse, por regla
general, en consideración al tiempo de
presentarse la demanda.
Una vez que la cuantía queda determinada ella
no puede alterarse por causa sobreviviente.
De ahí los arts. 128 COT: “Si el valor de la
cosa disputada se aumentare o disminuyere
durante la instancia, no sufrirá alteración
alguna la determinación que antes se hubiere
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hecho con arreglo a la ley”, y 129 COT:
“Tampoco sufrirá la determinación alteración
alguna en razón de lo que se deba por
intereses o frutos devengados después de la
fecha de la demanda, ni de lo que se deba por
costas o daños causados durante el juicio”.
Si la tramitación del juicio admite la
reconvención, la fijación de la cuantía no
puede realizarse sólo con la demanda, para lo
cual deben sumarse las cantidades indicadas
en ambos escritos. Mas, esta consideración no
es importante para la competencia, sino que
para los recursos y procedimiento aplicable.
REGLAS ESPECIALES PARA LA
DETERMINACIÓN DE LA CUANTÍA
Entre los arts. 121 a 127 COT se establecen
reglas especiales para su determinación.
a) Pluralidad de acciones, art. 121 COT: “Si
en una misma demanda se entablaren a la vez
varias acciones, en los casos en que puede
esto hacerse conforme a lo prevenido en el
Código de Procedimiento, se determinará la
cuantía del juicio por el monto a que
ascendieren todas las acciones entabladas”.
b) Pluralidad de demandados, art. 122
COT: “Si fueren muchos los demandados en
un mismo juicio, el valor total de la cosa o
cantidad debida determinará la cuantía de la
materia, aun cuando por no ser solidaria la
obligación no pueda cada uno de los
demandados ser compelido al pago total de la
cosa o cantidad, sino tan sólo al de la parte
que le correspondiere”.
c) Caso de reconvención, art. 124 COT: “Si
el demandado al contestar la demanda
entablare reconvención contra el demandante,
la cuantía de la materia se determinará por el
monto a que ascendieren la acción principal y
la reconvención reunidas; pero para estimar la
competencia se considerará el monto de los
valores reclamados por vía de reconvención
separadamente de los que son materia de la
demanda. No podrá deducirse reconvención
sino cuando el tribunal tenga competencia
para conocer de ella, estimada como
demanda, o cuando sea admisible la prórroga
de jurisdicción. Podrá también deducirse aun
cuando por su cuantía la reconvención debiera
ventilarse ante un juez inferior”.
d) Terminación de arrendamiento: según
lo dispuesto en el art. 125 COT se debe
distinguir entre: i) en los juicios de desahucio
o de restitución de la cosa arrendada, el valor
de lo disputado se determinará por el monto
de la renta o del salario convenido para cada
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período de pago; ii) en los juicios de
reconvención, por el monto de las rentas
insolutas.
e) Saldos insolutos, art. 126 COT: “Si lo que
se demanda fuere el resto insoluto de una
cantidad mayor que hubiere sido antes pagada
en parte, se atenderá, para determinar la
cuantía de la materia, únicamente al valor del
resto insoluto”.
f) Pensiones futuras, art. 127 COT: “Si se
trata del derecho a pensiones futuras que no
abracen un tiempo determinado, se fijará la
cuantía de la materia por la suma a que
ascendieren dichas pensiones en un año. Si
tienen tiempo determinado, se atenderá al
monto de todas ellas. Pero si se tratare del
cobro de una cantidad procedente de
pensiones periódicas ya devengadas, la
determinación se hará por el monto a que
todas ellas ascendieren”.
OTROS FINES DE LA CUANTÍA
Ya no es de importancia para determinar la
competencia, pero para otras materias sigue
totalmente vigente:
a) Importa para los efectos de establecer la
aplicación de un procedimiento determinado,
el juicio ordinario de mayor (500 UTM), menor
(10-500 UTM) o mínima cuantía (menos de 10
UTM).
b) Importa en los negocios civiles y
comerciales para los efectos de determinar si
el tribunal que conoce lo hará en única o
primera instancia, art. 45 COT.
La cuantía en asuntos pactados en
moneda nacional
Art. 116 inc.2 COT: “Para determinar la
cuantía de las obligaciones en moneda
extranjera, podrá acompañar el actor, al
tiempo de presentar la demanda, un
certificado expedido por un banco, que
exprese en moneda nacional la equivalencia
de la moneda extranjera demandada. Dicho
certificado no podrá ser anterior en más de 15
días a la fecha de la presentación de la
demanda”.
Sin embargo, el art. 20 de Ley de Operaciones
de Crédito de Dinero establece que basta un
certificado otorgado por la plaza, referido al
día de presentación de la demanda o a
cualquiera de los diez días precedentes, para
los efectos de lo dispuesto por los arts. 116 y
120 COT.
LA MATERIA
Ella es: “la naturaleza del asunto
controvertido”.
es utilizada para el establecimiento de los
tribunales especiales. En segundo lugar, la
materia juega a través de lo que se denomina
“elemento de la competencia absoluta” (fuero
real) para la determinación de la jerarquía de
un tribunal. En este carácter, arrastra los
asuntos de una cuantía inferior a otra
superior.
La materia como factor de competencia
En la actualidad los jueces de letras se
estructuran en forma jerárquica, adecuándose
a la administración interna del país. Por ello
puede distinguirse entre: jueces de letras de
comuna o agrupación de comunas, de capital
de provincia y de asiento de Corte de
Apelaciones. En esta estructura, la materia
sumado a el factor persona o fuero, juega a
través de la sustracción del procedimiento de
un tribunal inferior a otro mayor.
Ello se puede encontrar en las siguientes
disposiciones:
a) Art. 48 COT, Los juicios de Hacienda:
conocerán de ellos los jueces de letras de
comunas de asiento de corte de Apelaciones,
en primera instancia. No obstante lo anterior,
el Fisco como demandante puede elegir entre
ocurrir a aquellos tribunales o el del domicilio
del demandado.
b) Art. 45 nº 2 letra c COT, Asuntos judiciales
no contenciosos: se entrega el conocimientos
de estos asuntos al juez de letras en primera
instancia, salvo en lo que respecta a la
designación de los curadores ad litem, donde
es competente el tribunal que conoce del
pleito.
c) Art. 50 nº 1 COT: entrega al conocimiento
de un Ministro de Corte de Apelaciones los
asuntos que se sigan contra la seguridad del
Estado.
d) Art. 52 nº 2: entrega al conocimiento de un
Ministro de Corte de Apelaciones los delitos de
jurisdicción de los tribunales chilenos cuando
puedan afectar las relaciones internacionales
de la República con otro Estado. Entre otros.
EL FUERO O PERSONA
el fuero es: “aquel elemento de la
competencia absoluta que modifica la
determinación previa de la jerarquía de
un tribunal en razón de la cuantía y
materia para conocer de un asunto por
existir la intervención de una persona
constituida en dignidad”.
Este factor mantiene toda su vigencia como
elemento alterador de la competencia de un
tribunal.
28

El fuero no es un beneficio para la persona
que lo goza, sino que es una garantía para la
persona que no cuenta con él, al pensar el
legislador que un tribunal superior es más
independiente en sus decisiones. Así se
mantiene una relativa igualdad ante la ley.
Clasificación del fuero
Puede clasificarse en fuero mayor o menor.
Fuero mayor: por éste, se eleva el
conocimiento de un asunto que, en un
principio, estaba entregado a un juez de letras
al de un tribunal unipersonal de excepción.
A este fuero se refiere el art. 50 nº 2 COT: 2.°
que entrega al conocimiento de un Ministro de
Corte de Apelaciones los asuntos de “las
causas civiles en que sean parte o tengan
interés el Presidente de la República, los ex
Presidentes de la República, los Ministros de
Estado, Senadores, Diputados, miembros de
los Tribunales Superiores de Justicia, Contralor
General de la República, Comandantes en Jefe
de las Fuerzas Armadas, General Director de
Carabineros de Chile, Director General de la
Policía de Investigaciones de Chile, los
Intendentes y Gobernadores, los Agentes
Diplomáticos chilenos, los Embajadores y los
Ministros Diplomáticos acreditados con el
Gobierno de la República o en tránsito por su
territorio, los Arzobispos, los Obispos, los
Vicarios Generales, los Provisores y los
Vicarios Capitulares.
La circunstancia de ser accionistas de
sociedades anónimas las personas designadas
en este número, no se considerará como una
causa suficiente para que un ministro de la
Corte de Apelaciones conozca en primera
instancia de los juicios en que aquéllas tengan
parte, debiendo éstos sujetarse en su
conocimiento a las reglas generales”.
En el nuevo sistema procesal penal no se
contempla la existencia del fuero mayor
respecto de las causas penales, debiendo
su investigación ser efectuada por el
Ministerio Público, y actuando el juez de
garantía y el tribunal oral en lo penal
según las reglas generales.
Fuero menor: por éste, determinadas
personas, por el hecho de desempeñar una
función pública, hacen radicar el conocimiento
de un asunto en los jueces de letras, pero sólo
respecto de las causas civiles o de comercio.
Señala al efecto el art. 45 nº 2 letra g COT:
que los jueces de letras conocerán en primera
instancia de: “De las causas civiles y de
comercio cuya cuantía sea inferior a las
señaladas en las letras a) y b) del No. 1 de
este artículo, en que sean parte o tengan
interés los Comandantes en Jefe del Ejército,
de la Armada y de la Fuerza Aérea, el General
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Director de Carabineros, los Ministros de la
Corte Suprema o de alguna Corte de
Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales,
los jueces letrados, los párrocos y civiles que se entablen contra uno o más de
vicepárrocos, los cónsules generales, cónsules
o vicecónsules de las naciones extranjeras
reconocidas por el Presidente de la República,
las corporaciones y fundaciones de derecho
público o de los establecimientos públicos de
beneficencia”.
El fuero de los jueces o fuero orgánico
En esta materia, sobre todo a partir de la CPR
de 1980, es preciso tomar en consideración de
lo que es comúnmente denominado fuero
orgánico, el que está complementado con una
garantía que no dice relación directa con la
competencia. Nos referimos a la inviolabilidad.
De acuerdo al art. 81 CPR: “Los magistrados
de los tribunales superiores de justicia,
los fiscales judiciales y los jueces
letrados que integran el Poder Judicial,
no podrán ser aprehendidos sin orden del
tribunal competente, salvo el caso de
crimen o simple delito flagrante y sólo
para ponerlos inmediatamente a d) las particiones.
disposición del tribunal que debe conocer
del asunto en conformidad a la ley”.
Se debe entender por fuero de los jueces la
alteración establecida por la ley de jerarquía
de los tribunales que van a conocer de los
asuntos civiles o penales en el que sea parte o
tenga interés un juez, ministro o fiscal del
Poder Judicial.
A esta especial modalidad de fuero se refieren
los siguientes preceptos orgánicos:
a. Art. 45 n º2 letra g COT.
b. Art. 46 COT: “Los jueces de letras de
comunas asiento de Corte conocerán en
primera instancia de las causas criminales en
que sea parte o tengan interés un juez de
letras de la comuna o agrupación de comunas
de la jurisdicción de esa misma Corte de
Apelaciones”. En el nuevo sistema penal no se
contempla la existencia de esta norma,
debiendo su investigación ser realizada por el
Ministerio Público.
c. Art. 50 nº 3 COT: otorga competencia en
primera instancia a los Ministros de Corte de
Apelaciones para que conozcan de las causas
por delitos comunes en que sean parte o
tengan interés los miembros de la Corte
Suprema, los de las Cortes de Apelaciones, los
fiscales de estos tribunales y los jueces
letrados de las comunas asiento de Corte de
Apelaciones. En el nuevo sistema penal no se
contempla la existencia de esta norma,
debiendo su investigación ser realizada por el
Ministerio Público.
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c. Art. 51 nº 2 COT: radica en el Presidente de
la Corte de Apelaciones de Santiago el
conocimiento de las acusaciones o demandas
los miembros de la Corte Suprema o contra su
fiscal para hacer efectiva su responsabilidad
por actos cometidos en el desempeño de sus
funciones. En el nuevo sistema penal no se
contempla la existencia de esta norma,
debiendo su investigación ser realizada por el
Ministerio Público.
d. Art. 53 nº 2 COT: radica en el Presidente de
la Corte Suprema el conocimiento en primera
instancia de los asuntos indicados en la letra
d) precedente, en que participen los Ministros
de las Cortes de Apelaciones o los fiscales de
estos tribunales colegiados. En el nuevo
sistema penal no se contempla la existencia
de esta norma, debiendo su investigación ser
realizada por el Ministerio Público.
Materias en que no opera el fuero
Art. 133 COT señala dichas materias, las que
son:
a) los juicios de minas.
b) los juicios posesorios.
c) los juicios sobre distribución de aguas.
e) en los que se tramiten breve y
sumariamente.
f) el que tengan los acreedores en el juicio de
quiebra ni el de los interesados en los asuntos
no contenciosos.
g) Los procedimientos seguidos por faltas o
contravenciones.
h) y en los demás que determinen las leyes.
B. LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA
RELATIVA
CONCEPTO
Ellas son: “las que persiguen establecer,
dentro de la jerarquía ya determinada por
las reglas de la competencia absoluta, el
tribunal específico dentro de esa
jerarquía que va a conocer del asunto”.
Dichas reglas tienen el carácter de reglas de
orden privado, y por tanto renunciables para
las partes por medio de la prórroga de la
competencia.
Ellas se vinculan directamente con el elemento
territorio.
I.Reglas de la competencia relativa en los
asuntos contenciosos civiles
Para poder determinar con precisión cual es el
tribunal competente para conocer de un
asunto se deben tener en cuenta las
siguientes reglas de descarte:
a) Determinar si existe o no prórroga de
competencia, si existe, se debe estar a ella.
b) A falta de ella, se debe estar a las
disposiciones especiales establecidas en el
COT.
c) A falta de ellas, se debe estudiar la
naturaleza de la acción deducida, de acuerdo a
las prescripciones del CC, que las clasifica en
muebles o inmuebles.
d) Finalmente a falta de todas las anteriores, y
como norma residual se debe aplicar el art.
134 COT: “En general, es juez competente
para conocer de una demanda civil o para
intervenir en un acto no contencioso el del
domicilio del demandado o interesado, sin
perjuicio de las reglas establecidas en los
artículos siguientes y de las demás
excepciones legales”.
LA PRÓRROGA DE LA
COMPETENCIA
a. Concepto
El art. 181 COT señala que: “Un tribunal que
no es naturalmente competente para conocer
de un determinado asunto, puede llegar a
serlo si para ello las partes, expresa o
tácitamente, convienen en prorrogarle la
competencia para este negocio”.
“es el acuerdo expreso o tácito de las
partes en virtud del cual, en la primera
instancia de los asuntos contenciosos,
que se tramitan ante los tribunales
ordinarios, otorgan competencia a un
tribunal que no es el natural para conocer
de él, en razón del elemento territorio”.
b. Clasificación
En cuanto al sujeto que efectúa la prórroga,
puede ser:
a) Legal: es aquella que se verifica por el
propio legislador modificando el tribunal que
va a conocer de un asunto de acuerdo a las
reglas generales que la ley ha preestablecido.
Se han señalado como prórroga legal, por
ejemplo, el art. 161 COT, que a propósito de
las faltas, establece que si un mismo reo
tuviera procesos pendientes por faltas y por
crímenes o simples delitos, el juez de letras
será el sólo competente para conocer de todos
ellos. Este precepto se encuentra derogado en
el nuevo sistema procesal penal. También se
señalan los arts. 124 y 168 inc.2 COT. En ellos
sin embargo, no estamos frente a una
prórroga de la competencia, sino que sólo una
regla especial del legislador, ya que en ella es
esencial la manifestación de volunta de las
partes.
b) Convencional: es aquella que las partes
realizan en forma expresa o tácita, otorgando
competencia a un tribunal que naturalmente
no la tiene.
En cuanto al elemento sobre el cual recae la
prórroga, puede ser:
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a) De persona a persona: cuando el
avecindado en un distrito judicial se somete a
un juez de un distrito diferente, o del fuero
especial o común. La prórroga de persona a
persona en virtud del elemento territorio opera
en nuestro derecho, mientras que la
relacionada con la renuncia del fuero no, por
ser norma de orden público.
b) De cantidad a cantidad: cuando se
somete a un juez que no puede juzgar sino
hasta cierta cuantía, una cuestión de cuantía
superior. Ella no tiene aplicación en nuestro
derecho por ser norma de orden público.
c) De tiempo a tiempo o de causa a causa:
cuando las partes convienen en que el juez
cuya jurisdicción esta limitada a cierto tiempo
o acierto negocio, conozca más allá del plazo,
o en distinto negocio. La prórroga de tiempo a
tiempo procede en las causas de arbitraje, la
cual ha sido considerada por los tribunales
como un nuevo compromiso.
d) De lugar a lugar: cuando el juez de jun
territorio conoce en otro, con conocimiento de
los litigantes y del juez de distrito respectivo.
No puede tener aplicación en Chile por
aplicación de la regla de la territorialidad del
art. 7 COT.
d. Requisitos para la procedencia de la
prórroga de la competencia
a) Naturaleza del asunto: de acuerdo con el
art. 182 COT: la prórroga de competencia sólo
procede respecto de los negocios contenciosos
civiles.
b) Elemento de la competencia que puede
ser modificado: sólo puede serlo el territorio.
c) Tribunales en los cuales procede: de
acuerdo con el art. 182 COT: sólo procede
entre tribunales ordinarios de igual jerarquía.
d) Instancia en la cual procede: de
acuerdo con el art. 182 COT: sólo procede en
primera instancia.
f. Capacidad de las partes para prorrogar
la competencia
Es un acto jurídico bilateral cuando se realiza
en forma expresa, y debe realizarse por
personas con capacidad de ejercicio según las
normas del CC.
Al respecto, el art. 184 COT señala: “Pueden
prorrogar competencia todas las personas que
según la ley son hábiles para estar en juicio
por sí mismas, y por las que no lo son pueden
prorrogarla sus representantes legales”.
g. Forma expresa de prorrogar la
competencia
Según el art. 186 COT: “Se prorroga la
competencia expresamente cuando en el
contrato mismo o en un acto posterior han
convenido en ello las partes, designando con
toda precisión el juez a quien se someten”.
“convención en virtud de la cual las
partes acuerdan prorrogar la
competencia, sea que se contenga en el
contrato mismo o en un acto posterior,
designando con toda precisión el juez a
quien se someten”.
Por ello se puede verificar:
a) En el mismo contrato: por una de sus
cláusulas, sujetándose a cualquier conflicto
que de origen su aplicación.
b) En un acto posterior: el que deberá
contemplar la materia respecto de la cual se
efectúa y el tribunal para ante el cual se
prorroga la competencia.
h. Forma de prorrogar tácitamente la
competencia
a) La prórroga tácita del demandante: se
entiende que el demandante prorroga
tácitamente la competencia por el hecho de
ocurrir ante el juez interponiendo su demanda,
art. 187 COT. Por demanda debe entenderse
en su sentido más amplio como además una
medida prejudicial, una preparatoria de la vía
ejecutiva o la notificación del tercer poseedor
en una acción de desposeimiento.
b) La prórroga tácita del demandado: se
entiende que el demandado prorroga
tácitamente la competencia por hacer,
después de apersonarse en el juicio,
cualquiera gestión que no sea la de reclamar
la incompetencia del juez, art. 187 COT. Se
desprende ello que la primera gestión que
debe efectuar el demandado en el juicio es la
de reclamar la incompetencia del juez, si no lo
hace, prorroga la competencia.
Ello tiene una excepción en el juicio ejecutivo,
por el cual: no obstará para que deduzca la
excepción de incompetencia, el hecho de
haber intervenido el demandado en las
gestiones del demandante para preparar la
acción ejecutiva, art. 465 CPC.
EFECTOS DE LA PRÓRROGA DE LA
COMPETENCIA
a) Un tribunal que no era competente para
conocer de un asunto en virtud del elemento
territorio pasa a ser competente para conocer
de él. Producida la prórroga de la
competencia, las partes no podrán alegar la
incompetencia del tribunal.
b) Los efectos de la prórroga son relativos,
sólo afecta a las partes que han concurrido a
otorgarla. Art. 185 COT: “La prórroga de
competencia sólo surte efectos entre las
personas que han concurrido a otorgarla, mas
no respecto de otras personas como los
fiadores o codeudores”.
Reglas especiales de la competencia
relativa
En el caso de no existir prórroga de
competencia, se deben examinar las reglas
especiales que establece el COT en sus arts.
139 a 148.
a. Varias obligaciones que deben
cumplirse en distintos lugares: art. 139
COT: “Si una misma demanda comprendiere
obligaciones que deban cumplirse en diversos
territorios jurisdiccionales, será competente
para conocer del juicio el juez del lugar en que
se reclame el cumplimiento de cualquiera de
ellas”.
b. Demandado con dos o más domicilios:
art. 140 COT: “Si el demandado tuviere su
domicilio en dos o más lugares, podrá el
demandante entablar su acción ante el juez de
cualquiera de ellos”.
c. Personas jurídicas: art. 142 COT:
“Cuando el demandado fuere una persona
jurídica se reputará por domicilio, para el
objeto de fijar la competencia del juez, el
lugar donde
tenga su asiento la respectiva corporación o
fundación.
Y si la persona jurídica demandada tuviere
establecimientos, comisiones u oficinas que la
representen en diversos lugares como sucede
con las sociedades comerciales, deberá ser
demandada ante el juez del lugar donde exista
el establecimiento, comisión u oficina que
celebró el contrato o que intervino en el hecho
que da origen al juicio”.
d. Acciones posesorias: art. 143 COT: “Es
competente para conocer de los interdictos
posesorios el juez de letras del territorio
jurisdiccional en que estuvieren situados los
bienes a que se refieren. Si ellos, por su
situación, pertenecieren a varios territorios
jurisdiccionales, será competente el juez de
cualquiera de éstos”.
e. Juicios de aguas: art. 144 COT: “Será
juez competente para conocer de los juicios de
distribución de aguas el de la comuna o
agrupación de comunas en que se encuentra
el predio del demandado. Si el predio
estuviere ubicado en comunas o agrupaciones
de comunas cuyo territorio correspondiere a
distintos juzgados, será competente el de
cualquiera de ellas”.
f. Avería común: art. 145 COT: “La
justificación, regulación y repartimiento de la
avería común se harán ante el tribunal que
designa el Código de Comercio”. Por su parte,
el Ccom establece que si el arreglo de la
avería se hace fuera del territorio de la
República, se aplican las leyes, usos y
costumbres del lugar donde se verifica el
arreglo. Si se hace en el territorio nacional,
debe efectuarse por un perito liquidador,
designado, a falta de acuerdo, por el juez del
puerto donde termina la descarga, art. 1092
Ccom.
g. Juicio de alimentos: son competentes
para conocer de la demanda de alimentos
mayores el juez de letras en lo civil del
domicilio del alimentante o del alimentario a
elección de este último, art. 1 ley de abandono
de familia y pago de pensiones alimenticias y
147 COT.
En el caso que para conocer de la demanda de
alimentos sea competente el juez de familia,
por que los alimentos se deben a menores, se
mantiene el principio de competencia
acumulativa, con conocimiento del juez de
familia.
h. Juicios hereditarios: art. 148 inc. 1 COT:
“Será juez competente para conocer del juicio
de petición de herencia, del de
desheredamiento y del de validez o nulidad de
disposiciones testamentarias, el del lugar
donde se hubiere abierto la sucesión del
difunto con arreglo a lo dispuesto por el
artículo 955 del Código Civil”. Es decir, el del
último domicilio del causante.
i. Asuntos concursales: art. 154 COT: “Será
juez competente en materia de quiebras,
cesiones de bienes y convenios entre deudor y
acreedores el del lugar en que el fallido o
deudor tuviere su domicilio”.
Reglas vinculadas a la naturaleza de la
acción deducida
Cuando la acción es inmueble estamos frente
al caso de una competencia acumulativa: art.
135 COT: “Si la acción entablada fuere
inmueble, será competente para conocer del
juicio el juez del lugar que las partes hayan
estipulado en la respectiva convención. A falta
de estipulación será competente, a elección
del demandante.
1. El juez del lugar donde se contrajo la
obligación; o
2. El del lugar donde se encontrare la especie
reclamada.
Si el inmueble o inmuebles que son objeto de
la acción estuvieren situados en distintos
territorios jurisdiccionales, será competente
cualquiera de los jueces en cuya comuna o
agrupación de comunas estuvieren situados”.
Si la acción es mixta se aplica el art. 137
COT: “Si una misma acción tuviere por objeto
reclamar cosas muebles e inmuebles, será
juez competente el del lugar en que
estuvieren situados los inmuebles. Esta regla
es aplicable a los casos en que se entablen
conjuntamente dos o más acciones, con tal
que una de ellas por lo menos sea inmueble”.
Si la acción es mueble se aplica el art. 138
COT: “Si la acción entablada fuere de las que
se reputan muebles con arreglo a lo prevenido

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en los artículos 580 y 581 del Código Civil,
será competente el juez del lugar que las
partes hayan estipulado en la respectiva
convención. A falta de estipulación de las
partes, lo será el del domicilio del
demandado”.
Regla supletoria
A falta de todas las otras reglas de
competencia que se han enunciado, será
competente para conocer del asunto aquel en
que tenga su domicilio el demandado, art. 134
COT.
II. Reglas para determinar la
competencia relativa en los asuntos
civiles no contenciosos
Se deben aplicar las siguientes reglas de
descarte:
a) Determinar si el legislador ha
establecido una regla especial en atención con
el elemento territorio, en cuyo caso debe
estarse a ella.
b) A falta de ella, se debe aplicar la
regla supletoria del art. 134 COT, el domicilio
del solicitante.
Reglas especiales
Están establecidas en los arts. 148 a 155 COT,
siendo aplicables las siguientes:
a. Asuntos no contenciosos en materia
sucesoria: art. 148 inc.2 COT: “El mismo juez
(el juez de la comuna del último domicilio del
causante) será también competente para
conocer de todas las diligencias judiciales
relativas a la apertura de la sucesión,
formación de inventarios, tasación y partición
de los bienes que el difunto hubiere dejado”. Y
el art. 149 COT: “Cuando una sucesión se abra
en el extranjero y comprenda bienes situados
dentro del territorio chileno, la posesión
efectiva de la herencia deberá pedirse en el
lugar en que tuvo el causante su último
domicilio en Chile, o en el domicilio del que la
pida si aquél no lo hubiere tenido”.
b. Nombramiento de tutores y curadores:
art. 150 COT: “Será juez competente para
conocer del nombramiento de tutor o curador
y de todas las diligencias que, según la ley,
deben preceder a la administración de estos
cargos, el del lugar donde tuviere su domicilio
el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado
tenga el suyo en lugar diferente. El mismo
juez será competente para conocer de todas
las incidencias relativas a la administración de
la tutela o curaduría, de las incapacidades o
excusas de los guardadores y de su
remoción”. Y el art. 152 COT: “Para nombrar
curador a los bienes de un ausente o a una
herencia yacente, será competente el juez del
lugar en que el ausente o el difunto hubiere
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tenido su último domicilio. Para nombrar
curador a los derechos eventuales del que está
por nacer, será competente el juez del lugar
en que la madre tuviere su domicilio”.
c. Muerte presunta: art. 151 COT: “En los
casos de presunción de muerte por
desaparecimiento, el juez del lugar en que el
desaparecido hubiere tenido su último
domicilio será competente para declarar la
presunción de muerte y para conferir la
posesión provisoria o definitiva de los bienes
del desaparecido a las personas que
justifiquen tener derecho a ellos”.
d. Autorización de gravar y enajenar: art.
153 COT: “Para aprobar o autorizar la
enajenación, hipotecación o arrendamiento de
inmuebles, es competente el juez del lugar
donde éstos estuvieren situados”.
e. Censo: art. 155 COT: “Será tribunal
competente para conocer de la petición para
entrar en el goce de un censo de transmisión
forzosa el del territorio jurisdiccional en donde
se hubiere inscrito el censo. Si el censo se
hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional
donde se hubiere inscrito la redención. Si el
censo no estuviere inscrito ni se hubiere
redimido, el del territorio jurisdiccional donde
se hubiere declarado el derecho del último
censualista”.
III. Las reglas de la competencia relativa
en los asuntos penales
En materia criminal el factor territorio
presenta dos particularidades, por una parte
es de orden público y por tanto no
renunciable, art. 9 CPP y por otro lado, está
determinado por el lugar físico en que el delito
se cometió o dio inicio a su ejecución. Así por
lo demás lo señala el art. 157 inc.1 COT:
“Será competente para conocer de un delito el
tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido
el hecho que da motivo al proceso”.
Para determinar la competencia relativa en
asuntos penales se deben hacer las siguientes
distinciones:
Delitos cometidos en el extranjero
Es una excepción al principio de la
territorialidad de la ley, aquellos casos
contemplados en el art. 6 COT.
. copias de los registros que obraren en su
En el nuevo proceso penal los delitos contra la
seguridad del Estado perpetrados fuera del
territorio de la República, su investigación será
dirigida por el fiscal adjunto de la Región
Metropolitana, que sea designado por el fiscal
regional de dicha región.
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Delitos cometidos dentro del territorio
nacional
Es menester aplicar las siguientes reglas:
1º Comisión de un sólo delito
. En el nuevo sistema procesal penal se dan
las siguientes reglas en el nuevo art. 157 COT:
“Será competente para conocer de un delito el
tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido
el hecho que da motivo al juicio.
El juzgado de garantía del lugar de comisión
del hecho investigado conocerá de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento
previo al juicio oral.
El delito se considerará cometido en el lugar
donde se hubiere dado comienzo a su
ejecución.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
segundo, cuando las gestiones debieren
efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del
juzgado de garantía y se tratare de diligencias
urgentes, la autorización judicial previa podrá
ser concedida por el juez de garantía del lugar
donde deban realizarse. Asimismo, si se
suscitare conflicto de competencia entre
jueces de varios juzgados de garantía, cada
uno de ellos estará facultado para otorgar las
autorizaciones o realizar las actuaciones
urgentes, mientras no se dirimiere la
competencia.
La competencia a que se refiere este artículo,
así como la de las Cortes de Apelaciones, no
se alterará por razón de haber sido
comprometidos por el hecho intereses
fiscales”.
2º Comision de varios delitos
En el nuevo proceso penal
Hay que seguir las reglas del nuevo art. 159
COT: “Si en ejercicio de las facultades que la
ley procesal penal confiere al Ministerio
Público, éste decidiere investigar en forma
conjunta hechos constitutivos de delito en los
cuales, de acuerdo al artículo 157 de este
Código, correspondiere intervenir a más de un
juez de garantía, continuará conociendo de las
gestiones relativas a dichos procedimientos el
juez de garantía del lugar de comisión del
primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el
Ministerio Público comunicará su decisión en
cada uno de los procedimientos que se
seguirán en forma conjunta, para lo cual
solicitará la citación a una audiencia judicial de
todos los intervinientes en ellos. El o los
jueces de garantía inhibidos harán llegar
poder al juez de garantía al que
correspondiere continuar conociendo de las
gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos
precedentes, si el Ministerio Público decidiere
posteriormente separar las investigaciones
que llevare conjuntamente, continuarán
conociendo de las gestiones correspondientes
los jueces de garantía competentes de
conformidad al artículo 157. En dicho evento
se procederá del modo señalado en los incisos
segundo y tercero de este artículo”.
En el caso de este sistema será necesario
aplicar las normas de distribución de causas
cuando se determine que es competente un
juzgado de garantías integrado por más de un
juez.
LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.
SANCIÓN. FORMA DE HACERLA VALER.
La CPR ha encargado expresamente a los
tribunales, órganos públicos la función
jurisdiccional, para lo cual deberán ejercerla
dentro del marco de sus atribuciones, art. 76 y
6, 7 CPR.
Si un tribunal actúa fuera de la competencia
que le ha entregado la ley, adolece de nulidad
según el art. 7 inc.3 CPR.
En nuestro derecho procesal no se contemplan
causales específicas para declarar la nulidad
procesal, sino que ella debe ser declarada en
todos los casos en que se infrinjan las normas
que se han establecido para la actuación de un
órgano público, ya sea en relación a la
competencia o al procedimiento.
La nulidad procesal puede obedecer a leyes de
orden público, en cuyo caso ella debe ser
declarada de oficio por el tribunal o a petición
de parte, como es el caso de las normas de la
competencia absoluta. En las reglas de la
competencia relativa por otro lado, en los
asuntos contenciosos civiles, ellas son de
orden privado, por lo que dicha nulidad no
puede ser declarada de oficio por el tribunal y
es susceptible de sanearse por la renuncia de
las partes.
2. FORMAS DE HACER VALER LA
INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL
Las formas que el legislador ha contemplado
para hacer valer la nulidad procesal son las
siguientes:
a.- DE OFICIO POR EL TRIBUNAL
Los arts. 84 inc. final del CPC y 72 del CPP
establecen que el tribunal puede corregir de
oficio los errores en la tramitación del proceso.
El art. 163 NCPP contempla la facultad para
declarar la nulidad con un carácter más
limitado, pero dentro de la cual debe
entenderse comprendida la declaración de
nulidad por incompetencia del tribunal.
(…). En el nuevo sistema procesal penal se
regula esta situación el en art. 117 NCPP:
“Querella rechazada. Cuando no se diere curso
a una querella en que se persiguiere un delito
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de acción pública o previa instancia particular,
por aplicación de alguna de las causales
previstas en las letras a) y b) del artículo 114,
el juez la pondrá en conocimiento del
ministerio público para ser tenida como
denuncia, siempre que no le constare que la
investigación del hecho hubiere sido iniciada
de otro modo”.
Finalmente, se contempla la capacidad de que
el tribunal, que esta conociendo por vía de
casación, apelación, consulta o una incidencia
pueda proceder a casar la sentencia de oficio,
si aparece de manifiesto que de los
antecedentes aparece una causal del recurso
de casación en la forma, art. 776 CPC y 535
CPP.
Tratándose de la incompetencia relativa, no es
posible que el tribunal declare de oficio su
incompetencia, ya que el legislador contempla
la disponibilidad de las partes por la vía de la
prórroga tácita de la competencia.
b.- POR VÍA INCIDENTAL
Ello se puede verificar a través de:
a) La declinatoria de competencia: el
art.101 CPC señala que: “Podrán las partes
promover cuestiones de competencia por
inhibitoria o por declinatoria. Las que hayan
optado por uno de estos medios, no podrán
después abandonarlo para recurrir al otro.
Tampoco podrán emplearse los dos simultánea
ni sucesivamente”. La declinatoria de
competencia es:
“Es aquella incidencia que se propone
ante el tribunal que se cree incompetente
para conocer de un negocio que le esté
sometido, indicándole cual es el que se
estima competente y pidiéndole que se
abstenga de dicho conocimiento”
Su tramitación se sujeta a la de los
incidentes, art. 111 CPC.
En el juicio ordinario civil, la forma de hacer
valer la declinatoria de la competencia es a
través de la excepción dilatoria del art. 303 nº
1 CPC: la incompetencia del tribunal ante el
cual se ha presentado la demanda”.
Si no se hace valer por esa vía, ello puede
hacerse con posterioridad en la forma de un
incidente de nulidad procesal de acuerdo al
art. 305 inc.2 CPC.
En el nuevo proceso penal, se contempla que
se hagan valer para ser resueltas en la
audiencia de preparación del juicio oral por el
juez de garantía.
En el nuevo procedimiento penal no es
posible hacer valer la excepción de
incompetencia en el juicio oral, art. 256 NCPP.
La inhibitoria de competencia: es: “aquel
incidente especial que se promueve ante
el tribunal que se cree competente y que
no está conociendo del asunto pidiéndole
que se dirija al tribunal, que es
incompetente pero que está conociendo
del negocio, para que se inhiba y remita
los autos”
Requerido el tribunal que está conociendo del
asunto, deberá oír a la parte que ante el litiga,
para dar lugar o negar la inhibitoria. Si se
niega se dará lugar a una contienda de
competencia positiva, si la acepta remitirá los
autos al tribunal competente.
C) EL INCIDENTE DE NULIDAD
PROCESAL: el vicio de incompetencia se
puede hacer valer según lo prescrito por los
arts. 83 y 85 CPC. Para promover un incidente
de nulidad no existe plazo, art. 38 CPC, pero
deberán concurrir los siguientes requisitos: i)
que exista un juicio pendiente; ii) que el
proceso se tramite ante un tribunal
absolutamente incompetente; iii) el juicio se
encuentre pendiente.
D) COMO INCIDENTE DE NULIDAD
PROCESAL EN SEGUNDA INSTANCIA:
el inc.final art. 305 CPC: Las excepciones de
incompetencia y litis pendencia pueden
oponerse en segunda instancia en forma de
incidentes”.
E.-EL RECURSO DE CASACIÓN EN LA
FORMA
Una de las causales que permite la
interposición del recurso es la incompetencia
del tribunal, art. 768 nº 1 CPC
Para los efectos de interponer el recurso de
casación de forma, es necesario que el recurso
se hubiera preparado.
El de fondo nunca puede interponerse por
vicio de incompetencia del tribunal, puesto
que las normas de competencia revisten la
calidad de ordenatoria litis.
F.-MEDIOS INDIRECTOS
Además constituyen medios indirectos para
reclamar la incompetencia de un tribunal, el
recurso de apelación y de queja. En nuevo
proceso penal, la incompetencia del tribunal
que pronuncia la sentencia es casual para
deducir el recurso del nulidad en su contra,
art. 274 letra a NCPP.

Paralelo entre jurisdicción y competencia

Jurisdicción Competencia
Poder deber del Estado para la resolución de los litigios, art. 73 CPR y 1 COT Grado, esfera o medida para el ejercicio de la jurisdicción, art. 108 COT
No admite clasificaciones Admite múltiples clasificaciones
No es prorrogable Es prorrogable respecto del elemento territorio, en los asuntos contenciosos civiles en primera
instancia y ante tribunales ordinarios
No es delegable Es delegable, a través de los exhortos
Un juez puede tener jurisdicción y carecer de competencia Un juez no puede tener competencia sin jurisdicción
Su falta genera inexistencia procesal Su falta general nulidad procesal
Puede ser alegada como excepción perentoria (según la jurisprudencia) Por vía de declinatoria se alega como excepción dilatoria
Su falta no se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia, produciéndose una cosa juzgada Su falta se sanea con la ejecutoriedad de la sentencia, produciéndose cosa juzgada formal y real
aparente
Su falta no se puede impugnar por la casación de forma Su falta puede impugnarse por ese recurso
De aceptarse la tesis que puede alegarse su falta como perentoria, procedería el recurso de Nunca procede el recurso de casación de fondo
casación de fondo
La sentencia dictada sin jurisdicción da lugar a la excepción del nº 7 del art. 464 CPC No da lugar su falta a la excepción mencionada

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LAS REGLAS DE DISTRIBUCIÓN
DE CAUSAS
1. Naturaleza e importancia
Pude resultar que de la aplicación de las reglas
de la competencia absoluta y relativa, resulte
que es competente más de un juez de letras
por existir más de uno en una comuna o
agrupación de comunas. El tribunal que en
definitiva va a conocer son determinadas por
las reglas de la distribución de causas y el
turno.
“Aquellas que nos permiten determinar
el tribunal que luego de aplicadas las
reglas de la compendia absoluta y
relativa va a conocer del asunto, cuando
existan en el lugar dos o más tribunales
competentes”.
Según la mayoría de la doctrina y
jurisprudencia, no son reglas de la
competencia relativa, sino que sólo son
medidas de orden establecidas en virtud de las
facultades económicas destinadas a producir
una adecuada distribución del trabajo. En el
sistema chileno ellas están determinadas en
los arts. 175 y siguientes del COT, los
decretos del Presidente de la República que
fijan los territorios para cada tribunal y los
autos acordados.
2. Reglas de distribución de causas en los
asuntos civiles
Ellas son:
a. En los asuntos civiles contenciosos
1º Si los jueces de letras son de lugares
que no son asiento de Corte de
Apelaciones se aplica la regla del turno de
acuerdo a los incisos 1º, 2º y 4º del art. 175
COT: “En las comunas o agrupaciones de
comunas en donde hubiere más de un juez de
letras, se dividirá el ejercicio de la jurisdicción,
estableciéndose un turno entre todos los
jueces, salvo que la ley hubiere cometido a
uno de ellos el conocimiento de determinadas
especies de causas.
El turno se ejercerá por semanas. Comenzará
a desempeñarlo el juez más antiguo, y
seguirán desempeñándolo todos los demás por
el orden de su antigüedad.
Lo dispuesto en este artículo no se aplicará a
los juzgados de garantía ni a los tribunales de
juicio oral en lo penal, que se regirán por las
normas especiales que los regulan”.
2º Si los jueces de letras son de lugares
que son asiento de Cortes de Apelaciones
se aplica la regla de distribución de
causas de acuerdo al art. 176 COT: “En los
lugares de asiento de Corte en que hubiere
más de un juez de letras en lo civil, deberá
presentarse a la secretaría de la Corte toda
demanda o gestión judicial que se iniciare y
que deba conocer alguno de dichos jueces, a
fin de que se designe el juez a quien
corresponda su conocimiento.
Esta designación se hará por el presidente del
tribunal, previa cuenta dada por el secretario,
asignando a cada causa un número de orden,
según su naturaleza, y dejando constancia de
ella en un libro llevado al efecto que no podrá
ser examinado sin orden del tribunal”.
En la provincia de Santiago, por auto acordado
de la Corte de Apelaciones, se exige que las
demandas y demás presentaciones que vayan
a distribución tengan incorporada una minuta
con los datos que se consignan, permitiéndose
con ello una distribución por medios
computacionales entre los distintos jueces de
letras civiles.
Existen sin embargo, excepciones a la
distribución de causas, ellas son:
a) La situación a que se refiere el art. 178
COT: “No obstante lo dispuesto en el artículo
176, serán de la competencia del juez que
hubiere sido designado anteriormente, las
demandas en juicios que se hayan iniciado por
medidas prejudiciales, por medidas
preparatorias de la vía ejecutiva o mediante la
notificación previa ordenada por el artículo
758 del Código de Procedimiento Civil; todas
las gestiones que se susciten con motivo de un
juicio ya iniciado y aquellas a que dé lugar el
cumplimiento de una sentencia, fuera del caso
previsto en la parte final del artículo 114”.
b) La situación a que se refiere el art. 179
COT: “No están sujetos a lo dispuesto en el
artículo 176 el ejercicio de las facultades que
corresponden a los jueces para
conocimiento de los asuntos que tienen por
objeto dar cumplimiento a resoluciones o
decretos de otros juzgados o tribunales, ni los
asuntos de jurisdicción voluntaria.
La jurisdicción en estos casos será ejercida por
el juez letrado de turno, a menos que se trate
de negocios derivados del conocimiento que
otro juzgado tuviere de un determinado
asunto, en cuyo caso la jurisdicción podrá
también ser ejercida por este.
Asimismo, en el territorio jurisdiccional de la
Corte de Apelaciones de Santiago el turno
para el conocimiento de los asuntos de que
trata el presente artículo y demás que leyes
especiales dispongan será ejercido
simultáneamente por cinco jueces letrados en
la forma establecida en el inciso segundo del
artículo 175”.
b. Reglas de distribución de causas en los
asuntos civiles no contenciosos
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Respecto a estos asuntos siempre debe
aplicarse la regla del turno, art. 179 COT.
En el territorio jurisdiccional de la Corte de
Apelaciones de Santiago, de acuerdo con el
precepto citado, existen 5 juzgados de turno,
por lo que se podría ocurrir ante cualquiera de
ellos. Sin embargo, de acuerdo al Auto
Acordado de 1991, todas las demandas de
asuntos no contenciosos, deberán ser ingresas
por los interesados a la oficina de distribución
de causas. En consecuencia, continúa
aplicándose la regla del turno entre estos 5
juzgados, pero respecto de ellos opera la regla
de distribución de causas.
c. Tramitación de los exhortos
Los exhortos nacionales se rigen por la regla
del turno.
3. Reglas de distribución de causas de los
asuntos penales
Para ello se debe distinguir:
i. Si los jueces de letras son de lugares de
asiento de Corte de Apelaciones
Se debe distinguir como comienza el
procedimiento:
a) Si comienza por querella: opera la
distribución, art. 180 inc.1 COT.
b) Si comienza por denuncia: se aplica la regla
del turno.
c) Si comienza de oficio del tribunal o por
autorequerimiento: si el tribunal está de turno
corresponderá a éste su conocimiento.
Empero, si el tribunal no esta de turno debe
practicar, o hacer practicar las primeras
diligencias del sumario, que ordena efectuar el
art. 60 CPP.
d) Si comienza por requerimiento del
Ministerio Público: debe aplicarse la regla
el general que establece el art. 175 COT.
ii. Si los jueces de letras no son de
asiento de Corte de Apelaciones
Se debe aplicar la regla del turno. En materia
criminal, el turno comenzará a las 24 horas
del domingo de cada semana, art. 175 inc.3
COT.
iii. Reglas especiales de distribución de
causas
Existen reglas especiales de distribución, entre
ellas encontramos las siguientes:
a) Tratándose de los delitos cometidos en el
extranjero y cuyo conocimiento corresponde a
los juzgados nacionales según el art. 6 COT,
es competente el juez del crimen de Santiago
que se encuentre de turno, según el auto
acordado de la Corte de Santiago de 1935.
b) Tratándose de las comunas o agrupaciones
de comunas de Santiago y Chacabuco, el
Presidente de la República, fija un territorio
determinado dentro del que cada juez de
letras puede ejercer su ministerio, art. 43
inc.1 COT. Es decir, no reciben aplicación las
reglas de la distribución o del turno, sino que
la distribución geográfica del DS.
c) Tratándose de los exhortos nacionales, se
debe aplicar lo señalado en el auto acordado
de la Corte de Santiago de 1975.
d) Los exhortos extranjeros son tramitados
por el primer juzgado del crimen de Santiago;
si son en materia civil, por el primer juzgado
de letras civil, y si es en materia de menores,
por el segundo juzgado de menores de
Santiago, auto acordado de 1982.
En el nuevo proceso penal, la distribución
de causas entre los jueces de juzgados de
garantía y tribunales orales, se realizará de
acuerdo a un procedimiento objetivo y
general, que deberá ser anualmente aprobado
por el comité de jueces del juzgado a
propuesta del presidente, o sólo por este
último según corresponda, art. 15, 17 y 23
letra a COT.
LAS CONTIENDAS Y CUESTIONES
DE COMPETENCIA
Generalidades
Son cuestiones de competencia: “cuando una
de las partes en el proceso reclama
mediante la promoción de un incidente la
incompetencia del tribunal para conocer
del asunto”.
Son contiendas de competencia: “cuando se
suscita un conflicto entre dos o más
tribunales, en el cual uno de ellos
sostiene poseer competencia para
conocer de un determinado asunto con
exclusión de los otros que están
conociendo de él (contienda positiva); o
en el cual ninguno de tribunales que se
encuentran en conocimiento de los
antecedentes estima poseer competencia
para conocer de un asunto (contienda
negativa)”.
1. LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA
La posibilidad de alegar la incompetencia de
un tribunal a través de la promoción de un
incidente especial se puede verificar a través
de dos vías: la declinatoria de competencia y
la inhibitoria de competencia, ya tratadas. Se
puede establecer el siguiente paralelo entre
ellas:
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Inhibitoria de competencia Declinatoria de competencia

Es un incidente especial Es un incidente especial
Se promueve ante el tribunal que se cree competente, pero que no está conociendo de un asunto Se promueve ante el tribunal que está conociendo de un asunto, pero que se estima incompetente
para conocer de él.
Se genera un incidente que no es de previo y especial pronunciamiento, sin perjuicio de que se Es un incidente de previo y especial pronunciamiento, art. 112 inc.1 CPC
anule todo lo obrado
Puede dar lugar a una contienda de competencia positiva No da origen a una contienda de competencia

Todas las contiendas de competencia serán CONCEPTO

2.-LAS CONTIENDAS DE
COMPETENCIA
2.1.- entre tribunales ordinarios:
a) Si los tribunales en conflicto tiene un
superior común: la contienda es resuelta por
el tribunal superior común, art. 190 inc.1 COT.
b) Si los tribunales en conflicto son de distinta
jerarquía: la contienda es resuelta por el
superior de aquél que tenga jerarquía más
alta, art. 190 inc.2 COT.
c) Si los tribunales en conflicto dependieren de
diversos superiores, iguales en jerarquía: la
contienda es resuelta por el superior del
tribunal que hubiere prevenido en el asunto,
art. 190 inc.3 COT.
d) Los jueces árbitros tendrán como superior
para estos efectos la respectiva Corte de
Apelaciones.
2.2.- entre tribunales especiales, o
entre éstos y los tribunales
ordinarios
a) Dependientes ambos de la misma Corte de
Apelaciones: es resuelta por ella.
b) Dependientes ambos de distintas Cortes de
Apelaciones: es resuelta por la corte que sea
superior jerárquico de aquél que haya
prevenido en el asunto.
c) Si no pueden aplicarse las reglas
precedentes, resolverá la Corre Suprema.
2.3.- entre las autoridades políticas
o administrativas y los tribunales de
justicia
Resuelve el tribunal constitucional
Senado, según lo ya visto.
falladas en única instancia, art. 192 COT.
“inhabilidades previstas en la ley, que
impiden a un juez o funcionario,
naturalmente competente, conocer de un
LAS IMPLICANCIAS Y asunto por considerarse que existe un
interés presente que le hace perder la
RECUSACIONES
imparcialidad requerida en la función que
desempeña”.
1. Introducción
Si el juez que ejerce la jurisdicción no es
imparcial, no se daría uno de los supuestos CAUSALES
para que estemos frente a un debido proceso.
Para resguardar la imparcialidad se ha Implicancias
establecido el sistema de implicancias y Art. 195 COT: Son causas de implicancia:
recusaciones .
Recusaciones Art. 196 COT: Son causas de
2. Reglamentación recusación:
Ella se encuentra en los arts. 194 y siguientes .
y 483 y siguientes COT. Arts. 113 y siguientes
o el
CPC.

5.PARALELO
Implicancias Recusaciones
Fuentes Art. 195 COT Art. 196 COT
Extensión A todos los jueces, funcionarios judiciales y peritos Idem
Obligación jueces Art. 199 COT Art. 199 COT
Gravedad Mayor Menor
Modo de operar Declaración de oficio o a volunta de parte, art. 200 COT Petición de parte, sin perjuicio que el tribunal la declare de
oficio, art. 200 COT
Disponibilidad Orden público Orden privado
Purga No existe Se purga, art. 114 CPC
Renuncia tácita No existe Procede si no se alega dentro de 5º día hábil, art. 125 CPC
Infracción Delito de prevaricación, art. 224 CP No hay delito
Consignación Art. 118 CPC Art. 118 CPC
Efectos de la Art. 119 y 120 CPC Idem

interposición
Competencia Ante el propio afectado, art. 203 COT Superior jerárquico, art. 204 COT
Causal de casación en la forma Basta su ocurrencia Debe haber sido alegada, art. 768 nº 2 CPC y 541 nº 7 CPP

Naturaleza jurídica Incidente especial Idem

Vía amistosa No existe Procede, art. 124 CPC
Apelación Inapelable, salvo que la pronuncie un tribunal unipersonal Inapelable, salvo que acepte la recusación amistosa, o declare
rechazándola de oficio la inhabilitación por alguna causal de recusación, art.
205 COT
Efectos Integración y subrogación Idem

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6. Recusación de los abogados
integrantes
No requiere expresión de causa, art. 198 COT.
Antes del inicio de la audiencia.
7. Abandono implicancia y recusación
sea resuelto, el tribunal lo declarará de oficio
abandonado con citación del recusante”.
8. Renovación
De acuerdo al art. 128 CPC: “Cuando sean
varios los demandantes o los demandados, la
implicancia o recusación deducida por alguno
de ellos, no podrá renovarse por los otros, a
menos de fundarse en alguna causa personal
del recusante”.
DISPOSICIONES COMUNES A provocar la actividad jurisdiccional”, que es el
TODO PROCEDIMIENTO
Están reguladas en el libro I del CPC, entre los
arts. 1 y 252.
II.- Importancia.
Estas normas son de gran importancia
práctica, por cuanto:
1) Tienen aplicación general dentro de los
procedimientos y asuntos que reglamenta el
CPC en sus libros II, III Y IV, salvo norma
expresa en contrario (Ejemplo: los requisitos
de la sentencia de un árbitro arbitrador no se
rigen por el 170 CPC sino que por el 640).
2) Tienen aplicación general en los
procedimientos civiles especiales
reglamentados en leyes especiales, salvo
norma expresa en contrario.
3) Tienen aplicación por remisión en los
procedimientos penales, establecidos por el
CPP, salvo que se opongan a las normas que
éste establece (art. 52 NCPP).
LA ACCIÓN
Un litigio es un conflicto intersubjetivo de
intereses jurídicamente trascendente,
caracterizado por la existencia de una
pretensión resistida. El proceso está destinado
a resolver el litigio. Mediante el ejercicio de la
acción se origina el proceso, al poner en
movimiento la jurisdicción. La acción va
dirigida al Estado (Tribunales) y no al
adversario; es la pretensión la que se dirige a
éste.
En consecuencia, la acción procesal es el
mecanismo que la Constitución y la ley pone a
disposición de las partes para traspasar el
conflicto al proceso; y la pretensión es el
derecho de las partes para solicitar al tribunal
una decisión jurisdiccional favorable a sus
intereses en la solución final del proceso. Es
usual que acción y pretensión sean
confundidas. Ello se ha debido a que su
titularidad corresponde a una misma persona
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y a que generalmente las dos van contenidas
en un mismo acto: en la demanda o querella.
II.- Acepciones.
En el derecho comercial se utiliza “acción”
para referirse a las cuotas en las que se divide
el capital de las sociedades anónimas. En el
derecho penal, se usa para referirse a la
conducta constitutiva de un tipo penal. En el
orden procesal, tiene tres acepciones:
a) Como sinónimo de derecho, como cuando
se dice “el actor carece de acción para…”
b) Como similar a pretensión, hablándose de
“acción fundada o infundada…”, “acción real o
personal”, etcétera.
c) En el sentido de “potencia o posibilidad de
sentido procesal auténtico de la palabra.
III.- Evolución histórica del concepto de
acción.
Han existido diversas teorías, las que se han
clasificado en cuanto a identidad o diversidad
entre la concepción de la acción en relación
con el derecho material en monistas y
dualistas.
1.- Teoría monista o clásica respecto de la
acción.
Esta teoría plantea la identidad entre acción y
derecho material, definiendo a la acción como
el derecho sustancial deducido en juicio. En
consecuencia, de acuerdo con esta teoría, no
habría acción sin derecho, lo cual resulta
inadmisible por cuanto no explica diversas
situaciones que se presentan, como son las
obligaciones naturales o las demandas
rechazadas en sentencia definitiva (acción sin
derecho). Esta teoría aparece hoy
universalmente desechada.
2.- Teorías dualistas o modernas respecto
de la acción.
Sostienen la diferencia entre la acción y el
derecho material. La teoría dualista ha
sustentado tres variables: teorías concretas,
abstractas y abstractas atenuadas.
2.1. Teorías concretas de la acción:
Sustentadas por Chiovenda, Calamandrei y
Redenti, conciben la acción como un derecho a
obtener una sentencia de contenido
determinado, de carácter favorable para el
titular, el cual tiene derecho a tal contenido,
precisamente por la titularidad de la acción de
la cual disfruta.
2.2. Teorías abstractas de la acción:
Sustentada por autores como Carnelutti, y
Couture, conciben la acción no como poder de
reclamar un fallo de contenido más o menos
concreto, sino un fallo sin más, ya se
subordine o no este derecho a requisitos
distintos como el de buena fe del accionante.
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2.3. Teorías abstractas atenuadas de la
acción: Sus partidarios (Guasp y Betti, entre
otros) establecen que el derecho de accionar
no exige ser titular de un derecho, sino sólo
afirmar la existencia de un hecho o de
determinados requisitos. Desde este punto de
vista, Guasp define la acción como el poder
concebido por el Estado de acudir a los
Tribunales de Justicia para formular
pretensiones.
De todas las teorías, Juan Colombo Campbell
saca las siguientes conclusiones:
1) La acción es un derecho distinto e
independiente de la pretensión.
2) El sujeto pasivo de la acción: el juez; de la
pretensión: demandado o querellado.
3) El juez se pronuncia sobre la acción al
mismo momento en que se le plantea, y sobre
la pretensión en la sentencia definitiva. Por
ello, el derecho de acción se agota con su
ejercicio, en tanto que la pretensión se
mantiene hasta la sentencia.
En síntesis: la acción procesal es el último de
los tres requisitos necesarios para la
formación del proceso, a recordar:
1.- Un conflicto de intereses de relevancia
jurídica.
2.- Un órgano jurisdiccional competente.
3.- El ejercicio de la acción.
IV.- Características de la acción procesal.
1) Es un derecho procesal. La acción es el
derecho para activar la jurisdicción, que se
materializa mediante actos procesales,
generalmente demanda y querella.
2) Es un medio indirecto de protección
jurídica. Es indirecto porque supone la
intervención de un tercero, que es el juez.
3) Tiene como destinatario el tribunal. Puesto
que el único fin de la acción es abrir el
proceso.
4) Es un derecho autónomo de la pretensión.
La acción persigue abrir el proceso, en tanto
que la pretensión persigue de la otra parte el
cumplimiento de una obligación o que sufra
una sanción.
5) Se extingue con su ejercicio, sea que el
actor obtenga o no la apertura del proceso. Si
se quiere reintentar, ello implica el ejercicio de
una nueva acción.
6) Tiene dos objetivos: Abrir el proceso
(objetivo directo) y permitir al Estado conocer
las infracciones al derecho para terminarlas y
evitarlas a futuro (objetivo indirecto).
7) Se liga al concepto de parte. El actor es el
sujeto que ejerce la acción. Si no hay parte,
no hay acción. Cuando el juez abre el proceso
en el procedimiento penal antiguo, no es que
ejerza la acción, pues en ese caso la apertura
se produce en virtud de su jurisdicción.
8) Su ejercicio implica el pronunciamiento
inmediato del tribunal, en el sentido de abrir o
no el proceso.
V.- Regulación de la acción en Chile.
A) Constitución Política:
Si bien no existe disposición constitucional que
contemple el derecho de acción
expresamente, sí se encuentra amparado
implícitamente en los arts. 19 N°3 y N°14 y
76. La primera disposición consagra la
garantía de igual protección de la ley en el
ejercicio de los derechos, la cual
evidentemente incluye el derecho de acción
procesal. Como toda sentencia debe fundarse
en un proceso previo legalmente tramitado y
teniendo presente que la tramitación
necesariamente debe comprender la fase de
conocimiento, es evidente que para que ésta
exista es necesario que una acción active la
jurisdicción del tribunal.
Además, la Carta Magna contempla muchas
acciones específicas, como la de reclamación
de nacionalidad, de indemnización por error
judicial, de reclamación de legalidad del acto
expropiatorio, de protección, de amparo, etc.
B) Ámbito meramente legal:
La disposición básica es la contenida en el art.
254 del CPC, que establece los requisitos de la
demanda civil en juicio ordinario, normas que,
como sabemos, son de aplicación supletoria
para muchos otros procedimientos (art. 3
CPC). En el nuevo proceso penal las formas de
ejercer la acción penal pública la querella y el
requerimiento del Ministerio Público.
VI.- Clasificación de la acción.
a) De acuerdo a la pretensión: acciones civiles
y penales.
b) De acuerdo al objeto que se persigue a
través de la pretensión civil: acciones
muebles, inmuebles y mixtas.
c) De acuerdo con el contenido de la
pretensión: acciones civiles petitorias, cuando
el bien protegido es el dominio de un bien u
otro derecho real; y posesorias, cuando lo que
se pretende es la protección de la posesión
respecto de inmuebles.
LA PRETENSIÓN.
Concepto de Pretensión. Es la
manifestación de voluntad destinada a exigir
la subordinación del interes ajeno al interes
propio.
B. Estructura. La pretensión procesal
requiere de elementos subjetivos que son: a)
35

el órgano jurisdiccional; b) el actor y c) el
demandado, y de un elemento objetivo, cual
es el bien litigioso que se pretende, que puede
ser una cosa o una conducta.
C. Características de la pretensión
procesal.
1) Se materializa, al igual que la acción, a
través de un acto procesal
2) Es un derecho exclusivo del sujeto activo.
Muy excepcionalmente puede ser el sujeto
pasivo quien acciona. Son los casos de
demanda de jactancia (art. 269 a 272) y la
acción forzada del art. 21 del CPC. No ocurre
lo mismo con la reconvención, pues si bien el
que pretende es el sujeto pasivo, lo que
ocurre es que se abre un nuevo proceso, que
sólo por economía se tramita con el inicial.
3) Se dirige contra el sujeto pasivo del
proceso: demandado o querellado.
4) La pretensión se falla en sentencia
definitiva, al final de la instancia.
5) Mira al interés particular del pretendiente,
lo cual lo distingue con la acción, que tiene un
interés social comprometido.
D. Regulación de la pretensión procesal
en Chile.
La CPR la trata en el art. 19 N°3, entendiendo
que la igual protección de la ley en el ejercicio
de los derechos se refiere también al derecho
a solicitar una sentencia favorable. Asimismo,
se encuentra tratada en la acción de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, en el
amparo y en la protección. En los
procedimientos civiles, el art. básico es el 254
CPC que consagra tanto los requisitos de la
acción como los de la pretensión, siendo su
número 5 el que se refiere más a ésta, al
exigir que la demanda contenga “la
enunciación precisa y clara … de las peticiones
que se someten al fallo del tribunal”.
Finalmente, en materia penal los requisitos de
la pretensión están en la querella y en el
requerimiento del Ministerio Público.
E. Paralelo entre acción y pretensión.
E1) Semejanzas. Se asemejan en que,
generalmente, ambas corresponden al sujeto
activo del proceso, en que ambas se plantean
ante un tribunal y por medio de un acto
procesal y en su objetivo, pues ambas tienen
por objeto lograr la solución de un conflicto.
E2) Diferencias. Se diferencian en cuanto a:
- Sujeto destinatario: la acción se dirige hacia
en tribunal; la pretensión contra el adversario.
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- Objetivo: la acción tiene como objetivo
primordial la apertura del proceso; la
pretensión se dirige a obtener una sentencia
favorable.
- Oportunidad en que se resuelven: si se
acoge o no la acción, es resuelto tan pronto
como se es presentada; el pronunciamiento
respecto de la pretensión se da sólo con la
sentencia.
- Efecto de su rechazo: la acción rechazada
puede volver a interponerse; si se rechaza la
pretensión, la condena o la absolución se
mantendrá a firme en virtud de la cosa
juzgada.
LA DEFENSA DEL DEMANDADO.
Es el poder jurídico del demandado de
oponerse a la pretensión que el actor ha
formulado frente a él y ante el órgano
jurisdiccional.
2) FORMAS DE DEFENSA.
1.-REBELDÍA O CONTUMACIA. El
demandado asume una actitud pasiva,
manteniéndose inactivo, sin hacer nada. La
rebeldía no importa una aceptación; por el
contrario, implica una contestación ficta de la
demanda en la que se tienen por negados
genéricamente los fundamentos de su
pretensión. Ello importa que el actor será
quien deberá probar los hechos en que funda
su pretensión. Además, en primera instancia y
para aquellos casos en que no se trate de
plazos fatales para que el demandado realice
sus actuaciones, deberá acusársele las
rebeldías respecto de cada trámite.
2.- REACCIÓN. Si el demandado
comparece en el proceso, puede asumir las
siguientes actitudes:
a.- Allanamiento.
Es la manifestación de voluntad por parte del
demandado, por el cual reconoce y se somete
a la satisfacción de la pretensión hecha valer
en su contra por el actor
Para que un mandatario judicial se allane,
requiere de la facultad especial del inciso 2°
del art. 7° del CPC.
b.- Oposición a la pretensión.
Consiste en la declaración de voluntad del
demandado por la que reclama del organo
juridiccional, frente al actor, la no
actuación de la pretensión formulada por
este.
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Puede revestir las siguientes formas:
b1.- La defensa negativa.
Consiste en la contestación de la pretensión
que hace el demandado y en la que procede a
negar todos los elementos de hecho y de
derecho que sirven de fundamento a la
pretensión.
Es una mera negativa y no lleva consigo
ninguna afirmación de un hecho nuevo. La
carga de la prueba recaerá en el demandante,
puesto que con estas el demandado no
introduce hechos nuevos que tengan por
objeto destruir la pretensión. Por último, estas
defensas no deben ser analizadas en lo
dispositivo del fallo; sólo en la parte
considerativa.
Alegación: son los motivos o razonamientos
que el demandado invoca con el objeto de que
se desconozca al actor el derecho que pide. El
tribunal se hace cargo de ellas en la parte
considerativa del fallo.
b2.- Las excepciones. Son las peticiones del
demandado que tienen eficacia extintiva,
impeditiva o invalidativa del efecto jurídico
afirmado como fundamento de la pretensión.
Se clasifican en:
1.- Excepciones dilatorias.
Son las que se refieren a la corrección del
procedimiento sin afectar el fondo de la acción
(pretensión) deducida. Tienen un carácter
taxativo (art. 303 CPC), pero genérico, por
cuanto en el número 6 se pueden comprender
todos los vicios del procedimiento cuya
corrección sea posible solicitar.
Estas excepciones deben hacerse valer en un
mismo escrito, antes de la contestación de la
demanda y dentro del término del
emplazamiento. Suspenden la tramitación del
procedimiento y deben ser resueltas una vez
concluida la tramitación del incidente que
generan.
b.2.- Excepciones perentorias.
Tienen por objeto destruir el fundamento de la
pretensión e importan la introducción de un
hecho de carácter impeditivo, modificativo o
extintivo de la pretensión del actor.
Normalmente se confunden con los modos de
extinguir las obligaciones. Estas excepciones
no suspenden la tramitación del proceso y
deben hacerse valer en el escrito de
contestación de la demanda (art. 309 CPC).
Una contestación de demanda con
excepciones perentorias implica que la carga
de la prueba va a recaer en el demandado, ya
no en el demandante. Deben ser resueltas en
la parte dispositiva del fallo, debiendo
contener las consideraciones de hecho y de
derecho en las que se basa (art. 170 CPC).
b.3.- Excepciones mixtas.
Son aquellas que no obstante tener el
carácter de perentorias, pueden ser ejercidas
como dilatorias antes de la contestación de la
demanda. Son las de cosa juzgada y de
transacción. Formuladas éstas, el tribunal
puede fallarlas luego de concluida la
tramitación del incidente que generen, o
estimarlas que son de lato conocimiento, en
cuyo caso mandará contestar la demanda y se
reservará el fallo de esas excepciones para la
sentencia definitiva (art. 304 CPC).
b.4.- Excepciones anómalas. Son aquellas
perentorias que pueden ser deducidas con
posterioridad a la contestación de la demanda,
durante todo el juicio, hasta la citación para
oír sentencia en primera instancia y hasta la
vista de la causa en segunda (art. 309).
Son las de prescripción, cosa juzgada,
transacción y pago efectivo de la deuda,
siempre que se funde en un antecedente
escrito. Si son deducidas en primera
instancia, después de recibida la causa a
prueba, se tramitan como incidentes y se
reservará la resolución para definitiva. Si se
deducen en segunda, se sigue igual
procedimiento pero el tribunal se pronunciará
respecto de ellas en única instancia.
3.- LA RECONVENCIÓN.
Es la demanda formulada por el
demandado en su escrito de contestación
de la demanda mediante la cual se
introduce una nueva pretensión.
La oportunidad de deducirla es el escrito de
contestación de la demanda (En lo principal:
Contesta la demanda. Primer otrosí: Deduce
demanda reconvencional). La reconvención se
substancia y falla conjuntamente con la
demanda principal, debe ser notificada al
demandante igual que la demanda y éste
puede asumir las mismas actitudes del
demandado respecto a la demanda principal.
Requisitos de la reconvención:
a.- Que el tribunal tenga competencia para
conocer de la reconvención estimada como
demanda (art. 315 CPC y 111 y 124 COT)
36

b.- Que la contrapretensión se encuentre
sometida al mismo procedimiento de la
demanda.
EL PROCESO
El proceso es la serie de actos que se
desenvuelven progresivamente, con el objeto
de resolver, mediante un juicio de la
autoridad, el conflicto sometido a su decisión.
Características:
i.- institución de carácter teleológico.
ii.- se vincula con el ejercicio de la función
juridiccional
iii.- constituido el proceso se produce una
circunstancia jurídica diferenciada, cuya
naturaleza jurídica depende de la doctrina que
se acepte.
iv.- su finalidad normal es la solucion de
conflictos
Para que sirve el proceso
El proceso tiene una doble función, privada y
pública.
a) Función privada del proceso: es el único
medio en materia penal, y el medio residual a
falta de acuerdo en materia civil, para los
efectos de lograr la satisfacción de los
intereses jurídicamente trascendentes por las
partes de un conflicto.
b) Función pública del proceso: asegurar la
efectividad del derecho mediante la obra
incesante de la jurisdicción.
Terminología. La voz proceso es utilizada
con diversos alcances tanto en la ley, como en
doctrina y jurisprudencia.
Proceso y litigio:
El litigo es el conflicto intersubjetivo de
intereses juridicamente relevantes, reglado
por el derecho caracterizado por la existencia
de una pretension resistida. El proceso si bien
supone un conflicto, es posible sin embargo la
existencia de proceso sin litis, por ej. En los
procesos voluntarios.
Proceso y juicio
Juicio es el acto de juicio, esto es, dictar
sentencia. Se acerca más a procedimiento. El
proceso incluye además otros actos, de
terceros, de parte. Incluso hay procesos sin
actos de juicio, ej. Desistimiento de la
demanda, abandono del procedimiento
Proceso y procedimiento
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El procedimiento es un sistema racional y condiciones de defender adecuadamente la existencia de un debido proceso. El art. 77
lógico que determina la secuencia de actos sus derechos ante cualquier acto del CPR establece que una LOC determinará la
que deben realizar las partes y el tribunal para estado que puedan afectarlo organización y atribuciones de los Tribunales
obtener los fines del proceso necesarios para la pronta y cumplida
administración de justicia. En consecuencia, si
El art. 19 Nº3 establece que “toda sentencia se estableciera un procedimiento con plazos o
de un órgano que ejerza jurisdicción debe trámites innecesarios que dilaten la resolución,
Diferencias:
fundarse en un proceso previo legalmente el procedimiento no sería racional y, por tanto,
El proceso es un conjunto de actos unidos
tramitado. Corresponderá al legislador sería inconstitucional.
hacia un fin. El procedimiento son una serie de
establecer siempre las garantías de un f) Derecho a que se contemple la
ritualidades a través de las cuales se desarrola
procedimiento y una investigación racionales y existencia de un contradictorio.
el proceso.
justos”. El precepto se aplica a toda autoridad Esto consiste en que el demandado tenga una
El proceso denota la idea de unidad, el
que ejerza jurisdicción. La voz sentencia no razonable posibilidad de hacerse escuchar,
procedimiento denota diversidad
sólo se refiere a las judiciales, sino a cualquier comparecer y exponer sus derechos. Para que
Todo proceso supone la idea de procedimiento
resolución que afecte derechos. se verifique la existencia del contradictorio
Hay sin embargo procedimientos sin
En consecuencia, para que una resolución sea respecto del demandado, es menester que se
proceso(ej. Ns científicas)
válida se requiere de: le notifique de la acción en su contra y que
1) Que exista un proceso previo, legalmente tenga un plazo razonable para hacer efectiva
Proceso y expediente
tramitado su defensa.
El proceso es una abstracción. El expediente
2) Que se desarrolle a través de un g) Derecho a que se permita a las partes
es la expresión material del proceso
procedimiento racional y justo, rendir pruebas para acreditar sus
correspondiendo al legislador su fundamentos, que asegure la posibilidad
Causa y proceso
establecimiento de valerse de los medios generalmente
Son sinónimos
c.- Garantías mínimas de un reconocidos por el ordenamiento, derecho
procedimiento racional y justo. que no es absoluto ya que no puede permitir
Proceso y autos
a) Derecho a que el procedimiento se rendir pruebas obtenidas ilícitamente (276 inc.
La expresión autos es utilizada en diferentes
desarrolle ante juez independiente e 3º NCPP).
sentidos, sea como, sinónimo de expediente o
imparcial. El juez debe ser independiente de h) Derecho a la igualdad de tratamiento
proceso y como una especie de resolución
los órganos ejecutivos y legislativos del Estado de las partes.
judicial
(art. 73 CPR) e imparcial, es decir que no se Significa que ambas partes puedan tener
encuentre en una especial relación con alguna análogas posibilidades de expresión y prueba.
EL DEBIDO PROCESO LEGAL.
de las partes o con la materia del conflicto El problema es la desigualdad económica
(art. 194 COT) entre las partes, pues el costo de la justicia
a.- Finalidad e importancia.
b) Derecho a un juez natural es, por sí, un instrumento de desigualdad.
La finalidad del debido proceso legal procesal
preconstituido por la ley. Es menester que Esto se ha tratado de remediar a través de la
lo constituye la garantía de un juicio limpio
el tribunal se encuentre predeterminado por la eliminación de las cargas económicas para
para las partes en cualquier proceso y en
ley. “Nadie puede ser juzgado por comisiones ejercer derechos procesales antes de la
especial para las partes en un proceso penal,
especiales, sino por un tribunal que le señale sentencia, y a través del privilegio de pobreza.
ya que la función jurisdiccional aplicada de
la ley y que se halle establecido con i) Derecho a sentencia que resuelva el
acuerdo a sus características minimiza el
anterioridad a la perpetración del hecho” (art. conflicto. Como la finalidad del proceso es la
riesgo de resoluciones injustas. La
19 Nº 3 inciso 4º CPR). Ojo: este es el único solución del conflicto, resulta imprescindible la
extraordinaria trascendencia que tiene el
inciso del numeral 3º del art. 19 que se existencia de una sentencia. Además, ésta
debido proceso para la adecuada protección de
encuentra amparado por el recurso de debe ser fundada.
los derechos de la persona humana, generó la
protección. La garantía también se encuentra j) Derecho a recurso para impugnar
incorporación de este concepto como uno de
prescrita en el art. 2 del Código Procesal sentencias que no emanen de un debido
los fundamentales a nivel internacional. En los
Penal. proceso. Debe contemplarse el recurso de
principales tratados internacionales se
c) Derecho de acción y defensa. Pues no casación que permita impugnar sentencias
contempla el debido proceso como una de sus
basta con que la ley establezca derechos si dictadas sin un debido proceso.
principales garantías. Tales son: Declaración
ello no va acompañado de las medidas de Finalmente, cabe hacer presente que un
Universal de los Derechos Humanos, Pacto
protección adecuadas para asegurar que tales debido proceso penal implica el cumplimiento
Internacional de Derechos Civiles y Políticos,
derechos se respeten de una serie de otros principios específicos
Declaración Americana de los Derechos y
d) Derecho a un defensor. Toda persona que, en atención a la naturaleza de la
Deberes del Hombre y la Convención
tiene derecho a una defensa jurídica en la pretensión deducida, se han establecido en las
Americana de Derechos Humanos.
forma que la ley señale y nadie puede impedir CPR y en tratados internacionales.
o restringir la debida intervención de un
B.- EL DEBIDO PROCESO EN NUESTRA
letrado si hubiere sido requerido. Por mandato CLASIFICACIÓN DEL PROCESO.
CPR.
de la CPR, la ley debe arbitrar los medios para I.- CIVILES.
otorgar asesoramiento a quienes no puedan A) DE CONOCIMIENTO:
Es el conjunto de requisitos que deben procurárselos (art. 19 Nº3 incisos segundo y i. Meramente declarativos. Su fin es la
observarse en las instancias procésales tercero) declaración de un derecho, reconocer una
con el fin de que las personas estén en e) Derecho a una pronta resolución del situación jurídica preexistente, sin que se
conflicto. Un proceso rápido es esencial para
37
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imponga al demandado ninguna condena ni se
le solicite la modificación de una situación
determinada. Ejemplo: La declaración de
inaplicabilidad de una ley por
inconstitucionalidad.
ii. Constitutivos: Procuran sentencias que,
además de declarar un derecho, produzca un
nuevo estado jurídico, creando, modificando o
extinguiendo un estado jurídico. Estas
sentencias, al igual que las meramente
declarativas no son susceptibles de ejecución
ni la necesitan puesto que lo perseguido por el
actor se satisface con la sola sentencia. Ej:
sentencia que declara el divorcio perpetuo.
iii. De condena: Mediante éstas, además de
declararse un derecho, se impone al
demandado el cumplimiento de una prestación
de dar, hacer o no hacer. La sentencia de
condena es siempre preparatoria, pues no
permite por sí sola la satisfacción de la
pretensión.
B) DE EJECUCIÓN: Tienen por objeto
satisfacer lo establecido en la sentencia de
condena o en la fuente de la obligación que ha
sido infringida. Su objetivo es que a través de
la acción de cosa juzgada se cumpla
íntegramente la sentencia condenatoria.
Además se aplica directamente el
procedimiento ejecutivo cuando la parte tiene
un derecho que consta en un título ejecutivo.
Estos procedimientos se dividen de acuerdo a
la obligación de que se trate: de dar, de hacer
y de no hacer.
II.- PENALES.
Nuevo Proceso Penal:
a. Faltas: Las conocen los juzgados de
garantía, mediante:
i. Procedimiento monitorio (Art. 392 NCPP)
ii. Procedimiento simplificado (Art. 388 y 392
inc. final NCPP)
b. Crímenes y simples delitos:
i. De acción penal privada (art 55 y 400 NCPP)
ii. De acción penal pública:
1. Procedimiento abreviado (Art. 406 NCPP)
2. Procedimiento simplificado (Art. 388 NCPP)
3. Juicio oral (Art. 281 y sgtes. NCPP)
iii. De acción penal pública previa instancia
particular (Art. 55 NCPP).
NATURALEZA JURÍDICA DEL PROCESO.
Determinar la naturaleza jurídica del proceso
tiene importancia porque con ello se precisa la
legislación que debe aplicarse. Se han
sostenido las siguientes teorías:
Teoría del Contrato: Supone la existencia de
un contrato entre demandante y demandado,
en el cual se determina el conflicto, lo que
limita el poder del juez para su resolución.
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Nació en el derecho romano (la litis
contestatio), pero en la actualidad ha perdido
toda vigencia, ya que no explica el proceso en
sí, sino que alude a la institución que lo
origina. Además, no explica los procesos
desarrollados en rebeldía de una de las partes,
puesto que en esos casos no hay una
convención para la generación del proceso.
Teoria del cuasicontrato, en donde existe
un hecho voluntario y lícito tanto del
demandante, que acude a tribunales, como del
demandado, que voluntariamente concurre a
defenderse. Sin embargo, esta doctrina
tampoco explica el proceso en sí, sino que sólo
su origen.
2. Teoría de la Relación Jurídica:
Por relación jurídica se entiende toda
vinculación intersubjetiva regulada por la ley
Esta relación jurídica crea derechos y
obligaciones recíprocos entre los interesados
en el litigio y los funcionarios encargados de
resolverlo, como la obligación del juez de
proveer y sentenciar, la de las partes a
comparecer y acatar las resoluciones,
etcétera.
En cuanto a la forma y los sujetos entre los
cuales se generaría la vinculación, se han
formulado diversas teorías:
Kohler : la relación jurídica se concibe como
vínculos recíprocos entre demandante y
demandado a modo de 2 linea paralelas
excluyendo al juez como sujeto de dicha
relación.
Hellwig: el juez es parte de la relación jurídica
procesal. La relación se da entre las partes por
intermedio del juez.
Wach: considera la relación jurídica triangular
en la que todos se relacionan entre sí.
Características de la relacion jurídica
procesal:
i.-es una relación jurídica de derecho
público, destinada a regular el ejercicio de la
función juridiccional.
ii.- es autonoma del derecho sustancial.
iii.- es unitaria, porque a pesar de que las
relaciones jurídicas son varias, todas ellas
están orientadas a la consecusión de un fin,
cual es, la solución del conflicto.
iv.- es compleja, resulta de la multiplicidad
de derechos y obligaciones, sin perjuicio de
estar todos ellos vinculados a una finalidad
común.
v.- es dinámica, la relación jurídica se
desarrolla, se desenvuelve y se extiende en
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forma sucesiva en el tiempo cubriendo
diversas etapas y fases.
vi.- es formal, su fuente esta en la Ley.
vii.-es heterogenea, pues existen
multiplicidas de vinculos que están
constantemente variando y combinándose.
3. Teoría de la Situación Jurídica:
Posteriormente, Goldschmidt establece que no
es posible hablar de relación jurídica, por
cuanto la solución del conflicto es tan sólo una
mera expectativa de las partes en orden a
obtener sentencia favorable, por lo que sitúa
al proceso en un escalafón inferior, cual es el
de simple situación jurídica.
La situación jurídica se define por un
complejo de meras posibilidades de obrar,
expectativas y cargas
El proceso no sería una relación jurídica por
cuanto el juez no está obligado para con las
partes y porque entre litigantes no existe
ninguna obligación.
La obligación del juez de dictar sentencia, no
es una obligación procesal, sino que una
obligación ex officio que como funcionario
público corresponde al juez frente al estado.
Las partes tampoco tienen verdaderos deberes
y obligaciones, sino que solo sumisiones como
ciudadanos frente al cumplimiento de deberes.
Por lo tanto en el proceso no existe una
relación jurídica, sino una mera situación
jurídica, esto es un complejo de meras
posibilidades de actuar, expectativas y cargas
. 3.- Ius Postulandi: Es la capacidad para que la
4. Teoría de la Entidad Jurídica Compleja:
Postulada por Carnelutti, establece que el
proceso es una entidad jurídica de carácter
unitario y complejo, cuya característica central
es la pluralidad y estrecha coordinación de sus
elementos.
5. Teoría de la Institución Jurídica: El
autor Jaime Guasp concibe al proceso como
una institución jurídica permanente, de
carácter objetivo, al cual las partes acuden
cuando existe entre ellas un conflicto que debe
ser solucionado (explica la utilidad del proceso
pero no su naturaleza jurídica).
LOS ELEMENTOS DEL PROCESO.
Los elementos se dividen en dos clases:
1) Elementos subjetivos: Las partes y el juez.
2) Elemento objetivo: El conflicto sometido a
decisión del tribunal.
Ahora veremos los elementos subjetivos y
dentro de éstos a las partes.
Las Partes: puede definirse como todo aquel
que promueve a cuyo nombre se promueve un
proceso así como tambien aquel que se ha
llamado o provocado por el hecho de otro a
tomar parte en el proceso o contreñido a
someterse a él.
Importa determinar el concepto de parte pues
es sólo a éstas a quienes afecta la sentencia
que se dicte.
2. Clasificación de las partes.
a) Directas u originarias: Demandante y
demandado.
b) Indirectas o derivadas: Terceros.
3. Capacidad para ser parte.
Para comparecer válidamente en juicio se
requiere tener capacidad para ello. El CPC no
da normas específicas sobre la materia. Por lo
tanto, debemos recurrir al Código Civil o
Código Penal, según sea la naturaleza de la
acción. De acuerdo con éstos, sabemos que la
capacidad es la regla general y que, por lo
tanto, para ser capaz de comparecer en juicio
se requiere ser persona y no estar sujeto a
ninguna especial incapacidad.
Hay que distinguir entre:
1.- Capacidad para ser parte (o de goce): es
inherente a toda persona por el sólo hecho de
ser tal. Por lo tanto, basta ser sujeto físico y
vivo (o una sucesión hereditaria),
incluyéndose las personas jurídicas.
2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) para
actuar en el proceso, es la facultad para
comparecer en juicio, para realizar actos
procesales con efectos jurídicos en nombre
propio o por cuenta de otros.
actuación judicial sea correcta y se traduce en
la necesidad de cumplir con dos requisitos
procesales, a saber: patrocinio y poder (se
verán mas adelante).
LAS PARTES EN EL CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO CIVIL. (art. 18 y
siguientes)
A.-PLURALIDAD DE PARTES O
LITIS CONSORCIO:
La regla general es que haya un demandante
y un demandado. Sin embargo, hay casos en
que existe una relación procesal múltiple, sea
activa, pasiva o múltiple. Esta situación puede
producirse al inicio del proceso (litis consorcio
originario), o con posterioridad a ello (litis
consorcio sobreviniente). En el primer caso se
caracteriza por ser facultativo para quienes lo
constituyen, y por estar consagrado
expresamente en el art. 18 CPC, conforme al
cual se produce esta situación en los
siguientes casos:
38

a) Cuando varias personas deducen una
misma acción (contra del mismo sujeto
pasivo)
b) Cuando varias personas deducen acciones,
sean estas iguales o diferentes, pero
emanadas todas de un mismo hecho.
c) Cuando la ley autoriza para proceder por
muchos o contra muchos, como en el caso de
las obligaciones solidarias.
Para evitar que esta pluralidad de partes se
constituya en un elemento disociador del
proceso, el legislador establece que habiendo
litis consorcio, y siendo iguales las acciones o
las defensas, debe designarse un procurador
común, todo lo cual se regirá de conformidad
a las siguientes reglas:
a) Debe ser nombrado de común acuerdo
entre las partes en el plazo que fije el tribunal,
o en su defecto por el Juez, pero con la
obligación de designar a un Procurador del
Número o a uno de los abogados de las partes
(art. 12 CPC)
b) El nombramiento puede ser revocado por
unanimidad o a petición fundada de una de las
partes, pero en todo caso la revocación no
surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (art. 14 CPC)
c) El procurador designado debe seguir las
instrucciones de las partes y si estas no están
conformes con su cometido, tienen el derecho
de hacer alegaciones separadas y a presentar
sus propias pruebas, todo en los mismos
plazos y condiciones que el procurador común,
todo lo cual obviamente sólo irá en su propio
beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo
obrado por el procurador común les sigue
empeciendo (art. 16 CPC)
d) No será necesario designar un procurador
cuando (art. 20 CPC):
a. Sean distintas las acciones de los
demandantes.
b. Sean distintas las defensas de los
demandados.
c. Habiéndose iniciado el juicio con iguales
acciones o excepciones, surgen
incompatibilidades de intereses entre quienes
litigan conjuntamente.
B.-INTERVENCIÓN FORZADA DE
PARTE:
Un carácter básico del ejercicio de las acciones
es su voluntariedad. Sin embargo, nuestro
Código contempla casos de intervención
forzada en los que las partes se ven en la
necesidad de comparecer en el proceso, so
pena de soportar las graves consecuencias de
su inasistencia. Son cinco casos:
lOMoARcPSD|8906325
a) Artículo 21 CPC: Cuando una
acción corresponde a otras personas
determinadas pero distintas del sujeto activo,
el o los demandados quedan facultados para
pedir que se ponga la demanda en
conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro
del término de emplazamiento, alguna de las
siguientes actitudes:
i. Adherir a la demanda: Se forma un litis
consorcio activo y debe designarse procurador
común.
ii. No adherir: Caducan los derechos del
potencial demandante para entablar la misma
acción con posterioridad, pudiendo el
demandado hacer valer la excepción de cosa
juzgada.
iii. No hacer nada: Si se deja transcurrir el
plazo de emplazamiento, si bien no se
transformará en parte, le afectará todo lo
obrado en el proceso, pero tendrá el derecho
de comparecer posteriormente en el juicio,
respetando todo lo obrado.
b) Jactancia: Se define como la acción y
efecto de atribuirse por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de
otro o asegurar ser su acreedor (Couture).
Es la situación que se produce cuando una
persona dice tener derechos de los que no
está gozando, para ser obligado por el
afectado a interponer la demanda
correspondiente. Conforme al art. 270 CPC, se
puede deducir jactancia en alguno de los
siguientes casos:
i. Cuando la manifestación del jactancioso
conste por escrito.
ii. Cuando la manifestación del jactancioso se
haya hecho de viva voz, a lo menos delante de
dos personas hábiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en
proceso criminal del cual pueden emanar
acciones civiles contra el acusado, para el
ejercicio de dichas acciones.
La acción de jactancia, para que se declare la
obligación del jactancioso de demandar
prescribe en 6 meses desde los hechos en que
se funda, y se tramita de conformidad al
procedimiento sumario (art. 272 CPC). Si se
da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10
días para demandar, ampliable a 30 por
motivo fundado, so pena de declararse que no
será oído posteriormente sobre tal derecho
(incidente del procedimiento de jactancia).
c) Citación de Evicción: Situación que se da
propiamente en los contratos bilaterales y
especialmente en la compraventa, cuando el
comprador que se ve expuesto a sufrir
evicción (pérdida de la cosa comprada por
efecto de acciones judiciales interpuestas por
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terceros), cita al vendedor, antes de contestar
la demanda, para que éste comparezca en su
defensa como es su obligación (arts. 1843 y
1844 CC y art. 584 CPC) Pueden darse
múltiples situaciones:
i. Si el comprador no cita, libera al vendedor
de su responsabilidad.
ii. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso
se sigue en contra de éste, pero conservando
el comprador el derecho de intervenir.
iii. Si el vendedor citado no comparece, se
hace responsable de la evicción, salvo que el
juicio lo pierda el comprador por negligencia
procesal.
d) Citación de los Acreedores
Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo: Si una
persona adquiere en remate judicial una
propiedad hipotecada, la adquiere con dicho
gravamen, salvo que los acreedores
hipotecarios hayan sido citados al juicio. La
citación los obliga a optar por mantener la
hipoteca o acceder a pagarse con el producto
del remate.
e) Verificación de Créditos en el
Procedimiento de Quiebra: Declarado en
quiebra un deudor, sus acreedores sólo
tendrán derecho a concurrir al reparto de
dividendos si han comparecido al tribunal a
verificar su crédito (sino, la ley presume
condonación).
C.- DOS INSTITUCIONES VINCULADAS AL
CONCEPTO DE PARTE:
A) SUBSTITUCIÓN PROCESAL: Es
aquella institución que faculta a una persona
para comparecer en juicio a nombre propio,
haciendo valer derechos de terceros,
adquiriendo el carácter de parte para todos los
efectos legales. No constituye un caso de
representación ni de agencia oficiosa, pues
quien comparece lo hace a nombre propio.
Ejemplos:
i.- Artículo 878 C. de Comercio: Se faculta a
quien desee demandar al capitán de un navío,
para deducir la acción ya sea en contra de
éste o del naviero.
ii.- Artículo 2466 CC: Acción Subrogatoria.
iii.- Artículo 2468 CC: Acción Pauliana o
Revocatoria.
iv.- Artículo 1845 CC: Citación de Evicción.
B) SUCESIÓN PROCESAL: A
diferencia de la substitución, el cambio de
sujeto en este caso puede verificarse durante
el procedimiento y no sólo antes de él. Son
tres casos:
i. Fallecimiento de quien litiga personalmente:
(art. 5° CPC) Se suspende el procedimiento
para efectos de notificar a los herederos, y
sólo se reanuda tras haber transcurrido el
término de emplazamiento, hayan éstos
concurrido o no.
ii. Cesión de Derechos Litigiosos: Producida la
cesión, comparecerá al proceso el cesionario
exhibiendo el título y adoptando el papel
procesal del cedente.
iii. Subrogación: Opera cuando una persona
paga por otra, produciéndose una traslación
de derechos (puede ser legal o convencional).
D.- LOS TERCEROS:
Son aquellas personas que no están
directamente vinculadas al conflicto promovido
ante el órgano jurisdiccional, pero que actúan
al interior del procedimiento tendiente a
resolver ese conflicto.
Se clasifican en:
1.- Terceros indiferentes: Aquellos a quienes
no afecta de modo alguno el proceso, ni la
sentencia dictada. No son terceros, según la
definición dada.
2.- Terceros intervinientes: Son los testigos,
peritos, martilleros y demás personas que
intervienen en el proceso sin tener interés
directo en su resultado.
3.- Terceros interesados: aquellos que, sin ser
partes directas en un proceso, ven afectados
sus derechos a causa de ese proceso, por lo
que se les autoriza a participar. Son los
siguientes:
a) Coadyuvantes: (o por vía adhesiva) Hacen
valer pretensiones concordantes con alguna de
las partes, debiendo en consecuencia actuar
con procurador común.
b) Independientes: (o por vía principal) Su
interés es independientes de las pretensiones
de las partes por lo que actúa separadamente.
c) Excluyentes: (o por vía de oposición)
Tienen pretensiones incompatibles con las de
las partes. Tienen este carácter el tercerista
de dominio y de posesión
Los requisitos para interponer una tercería son
los siguientes: (art. 23 CPC)
a) Ser tercero (no ser parte)
b) Existencia de un proceso en actual
tramitación.
c) Tener interés actual en el proceso
(patrimonial y sobre la base de derechos
adquiridos y no de meras expectativas)
Las resoluciones judiciales dictadas en los
procesos en los cuales intervienen terceros,
39

producen respecto de ellos iguales efectos que
respecto de las partes principales (art. 24
CPC).
LA COMPARECENCIA EN JUICIO
1. Generalidades
Hemos dicho que para que una persona tenga
capacidad para comparecer en juicio, debe
reunir la capacidad de goce, de ejercicio y el
“Ius Postulandi”, condición esta última que
se entrega exclusivamente a determinadas
personas.
El concepto de comparecencia en juicio se
puede entender en 2 sentidos:
1) Sentido amplio: el acto de presentarse ante
un juez voluntaria o coercitivamente.
2) Sentido estricto es el acto de presentarse
ante los tribunales, ejercitando una acción o
defendiéndose, o requiriendo la intervención
en un acto no contencioso.
La capacidad para parecer en juicio o ius
postulandi, se traduce en el estudio de dos
instituciones procesales fundamentales, cuales
son el Patrocinio y el Mandato Judicial.
Mientras que el primero se refiere
fundamentalmente a la fijación de estrategias
procesales (técnico del derecho), el
mandatario mira a la representación (técnico
del procedimiento).
2. EL PATROCINIO:
“Contrato solemne por el cual las partes o
interesados en un asunto, encomiendan a un
abogado la defensa de sus pretensiones ante
los Tribunales de Justicia.”
2.1. Requisitos para ser Patrocinante: Ser
abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión, es decir, tener el título de abogado
y haber pagado la patente profesional (art. 3°
D.L. 3.637).
2.2. Forma de constituirlo: La formalidad
exigida es que en la primera presentación que
el interesado efectúe ante el tribunal, el
abogado ponga su firma, indicando además su
nombre, apellidos y domicilio. Lo normal en la
práctica es destinar un otrosí del escrito a este
efecto. En el nuevo proceso penal, tratándose
de Defensores Públicos, éste se entiende
constituido por el sólo ministerio de la ley (art.
54 Ley de Defensoría Penal Pública).
2.3 Sanciones al Incumplimiento: La
sanción es gravísima: el escrito se tiene por
no presentado para todos los efectos legales
(art. 1º inciso 2º Ley 18.120).
2.4 Duración: Todo el proceso, salvo
renuncia o revocación.
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2.5 Facultades del Patrocinante:
Esencialmente el patrocinio se limita a la
fijación de las estrategias de defensa. No
obstante, y a pesar de que ello es propio del
mandatario judicial, se le faculta para asumir
la representación en cualquier estado del
juicio (facultades ordinarias del mandato: art.
1° inciso 3º, Ley N°18.120)
2.6 Término del Patrocinio:
a) Cumplimiento o desempeño del encargo:
Forma normal de terminación.
b) Revocación: Acto por el cual el patrocinado
pone fin al patrocinio vigente. Normalmente
va aparejado de la designación de un nuevo
abogado patrocinante, quien tiene dos
obligaciones: comunicar la revocación a su
colega y encargarse que éste reciba sus
honorarios profesionales (Código de Ética).
c) Renuncia: Debe notificarse al patrocinado
junto con el estado del proceso. No obstante,
el abogado que renuncia mantiene su
responsabilidad hasta por el término de
emplazamiento, salvo que previo a ello se
haya designado un nuevo patrocinante (art. 1º
inc. 4º Ley 18.120).
d) Muerte o Incapacidad del Abogado: En este
caso el patrocinado debe constituir un nuevo
patrocinio antes de efectuar su siguiente
presentación. Cabe señalar que la muerte del
patrocinado no extingue el patrocinio, pues el
abogado deberá seguir prestando sus servicios
a la sucesión.
EL MANDATO JUDICIAL:
Convención solemne por el cual una persona
otorga a otra facultades suficientes para que
la represente ante los tribunales
3.2 Requisitos para ser Mandatario: Es
preciso ser una de las personas incluidas en el
art. 2° de la Ley N°18.120, esto es:
i. Abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión.
ii. Procurador del Número.
iii. Postulantes designados por la Corporación
de Asistencia Judicial, independientemente del
tiempo que lleven como egresados.
iv. Estudiantes actualmente inscritos en 3°, 4°
o 5° año de Derecho en alguna Universidad
autorizada.
v. Egresados de las Facultades de Derecho
que hubieren cursado 5° año y hasta 3 años
después de haber rendido los exámenes
correspondientes.
3.3 Forma de Constituir el Mandato (art.
6° Ley 18.120):
a) Por escritura pública.
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b) Acta extendida ante un Juez de Letras o
Juez Árbitro suscrita por todos los otorgantes.
c) Declaración escrita del mandante y
autorizada por el Secretario del Tribunal: Es la
forma normal de constitución (Secretario:
“autorizo” o “autorizo poder”, fecha, firma).
d) Artículo 29 de la Ley sobre Letra de Cambio
y Pagaré: Endoso en Comisión de Cobranza:
Tiene la particularidad de que por el sólo
efecto del endoso se entienden conferidas
todas las facultades especiales que en otros
casos requieren otorgarse expresamente.
3.4 Excepciones a la comparecencia en
juicio representado:
a) Caso general (art. 2° inc. 3° Ley 18.120) se
puede solicitar autorización al tribunal para
comparecer y defenderse personalmente.
b) Casos especiales: No se requiere tener
mandato judicial ni patrocinio:
a. En departamentos (comunas) con menos de
4 abogados en ejercicio.
b. Manifestaciones Mineras.
c. Asuntos que conozcan Alcaldes o Jueces de
Policía Local salvo regulación de perjuicios de
cuantía superior a 2 UTM.; los Juzgados de
Menores o los Árbitros Arbitradores.
d. Asuntos que conozca la Dirección General
del S.I.I. y la Contraloría.
e. Juicios políticos de que conozca la Cámara
de Diputados o el Senado.
f. Juicios cuya cuantía no exceda de ½ U.T.M.,
cualquiera sea su naturaleza.
g. Causas Electorales.
h. Recursos de Amparo y Protección.
i. Denuncias Criminales.
j. Solicitudes aisladas en que se piden copias,
desarchivos, etc.
k. Presentaciones efectuadas por las
denominadas “partes intervinientes”.
3.5 Sanciones al Incumplimiento: La
sanción es menos drástica que la del
patrocinio, ya que otorga al interesado un
plazo de 3 días para corregir el vicio de que
adolece la presentación y constituir legalmente
el mandato. Si se hace, el escrito mantiene
como fecha la de su presentación.
3.6 Facultades del Mandatario: Las
facultades puedes ser:
1.- Esenciales u Ordinarias: Existen sin
necesidad de mención expresa y no pueden
ser objeto de limitaciones por las partes.
Autorizan al mandatario para tomar parte del
mismo modo que podría hacerlo el que da el
mandato, en todos los trámites e incidentes
del juicio y en todas las cuestiones que por vía
de reconvención se promuevan al mandatario
tomar parte en todos los actos e incidentes del
proceso, y en todas las cuestiones que se
promuevan por vía de reconvención, hasta el
cumplimiento completo del fallo definitivo.
Como consecuencia, las notificaciones se
deben hacer al mandatario judicial, siendo
nulas las que se notifiquen al mandante.
2.- De la Naturaleza: Son básicamente
dos: la posibilidad de delegar el mandato, y la
facultad para interponer la acción civil o ser
notificado de ella en un plenario criminal (art.
432 CPP).
3.- Accidentales: Sólo se entienden
incorporadas al mandato si se mencionan
expresamente. Están en el art. 7° inc. 2°.
Las facultades especiales son:
Desistirse en 1ª instancia de la acción
deducida, porque produce cosa juzgada.
Aceptar la demanda contraria (allanamiento)
ya que es un acto de disposición.
Absolver Posiciones.
Renunciar expresa y anticipadamente a los
recursos o a los términos legales.
Transigir, ya que es un acto de disposición.
Comprometer (designar árbitro para que
resuelva conflicto).
Otorgar a los árbitros facultades de
arbitradores.
Aprobar convenios (se refierea la quiebra, art.
178 LQ).
Percibir: operación mediante la cual los
productos, frutos o rentas de una cosa son
objeto de apropiación o cobro por parte de la
persona calificada para gozar de ellos
(Capitant).
Durante años se discutió si debían enunciarse
una a una o si bastaba una referencia general.
Hoy está resuelto el tema en favor de la
segunda posición.
3.7 Efectos del Mandato: Constituido el
mandato, desaparece del proceso la persona
física del mandante, por lo que todas
lasactuaciones del proceso, así como, sus
notificaciones deben practicarse al
mandatario. Hay excepciones en el
avenimiento laboral, la conciliación civil y la
absolución de posiciones cuando se solicite
comparecencia personal de la parte, etcétera.
3.8 Término del Mandato:
i. Cumplimiento o desempeño del encargo:
Forma normal de terminación.
ii. Terminación anticipada: Cuando el proceso
no llegue ni llegará a tener sentencia
definitiva, el mandante puede solicitar que se
lo libere del encargo (ej: desistimiento de la
demanda).
40

iii. Revocación: Acto unilateral del mandante
por el cual se pone fin al mandato vigente.
iv. Renuncia del mandatario: Debe notificarse
al mandante e informarle el estado del
proceso. No obstante ello, el mandatario que
renuncia mantiene su responsabilidad hasta
por el término de emplazamiento, salvo que
previo a ello se designe un nuevo apoderado
3.1 Diferencias con el Mandato Civil:
3.10 Paralelo entre Patrocinio y Mandato:
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Puede ser expresa o tácita (designación de un
nuevo mandatario sin hacer mención al
v. Muerte o incapacidad del mandatario: En
este caso el patrocinado debe constituir un
nuevo patrocinio antes de efectuar su
siguiente presentación.
MANDATO CIVIL
Consensual
Se extingue con la muerte de ambas partes
Todos pueden ser mandatarios (incluso incapaces)
La representación es un elemento de la naturaleza
La delegación no obliga al mandante si no ratifica.
PATROCINIO
Naturaleza Jurídica: Contrato Solemne
Objetivo: Fijar la estrategia de defensa
Arts. 1° y 2° de la Ley N°18.120
Quiénes: Sólo abogados habilitados
Cº: Nombre, domicilio, firma del abogado
Oportunidad: En la primera presentación
Sanción: Por no presentado el escrito
Responsabilidad: Civil y criminal
Ejercicio ilegal: Constituye delito
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anterior). Debe constar en el proceso para ser
oponible a la contraparte
3.9 Responsabilidad del Mandatario: El (es un caso de solidaridad). Además el
mandatario tiene una responsabilidad especial mandatario tiene responsabilidad disciplinaria,
y expresa (art. 28) en relación con las costas en términos tales que puede se objeto de
procesales (definidas por el art. 139 CPC) a sanciones por actos abusivos de su parte.
que sea condenado su mandante, sin perjuicio
de poder repetir contra éste con posterioridad
MANDATO JUDICIAL
Solemne
No se extingue con la muerte del mandante
Sólo aquéllos del art. 2° Ley N°18.120
La representación es de la esencia
La delegación siempre obliga al mandante.
MANDATO JUDICIAL
Contrato Solemne
La representación en juicio
Arts. 1° y 2° de la Ley N°18.120
Abogados y otros del art. 2° Ley 18.120.
Alguna de las formas del art. 6° CPC
En la primera presentación
Misma sanción pero después de 3 días.
Civil, criminal y por costas procesales
Constituye delito (art.3° Ley 18.120)
41

4. Situaciones Especiales de
Representación:
a) Agencia Oficiosa: Es la situación que se
produce cuando una persona comparece ante
un tribunal, asumiendo la representación de
otra sin patrocinio ni mandato constituido en
su favor, pero ofreciendo la ratificación
posterior de todo lo obrado por parte de quien
ha debido ser el mandante. Requisitos:
i. El agente oficioso debe ser habilitado para
comparecer en juicio o en caso contrario debe
actuar representado por alguien que lo sea.
ii. Invocar causales calificadas que han
impedido al representado comparecer.
iii. Ofrecer una garantía de que lo obrado será
ratificado
El tribunal califica las circunstancias y puede o
no aceptarla. Si el tribunal la acepta se debe
constituir la garantía, que normalmente es una
fianza (fianza de rato). Si lo obrado no es
ratificado posteriormente, se produce la
nulidad de todo lo obrado (efecto procesal), y
el fiador deberá responder de los perjuicios
causados (efecto civil).
b) Procurador Común: Ya analizado a mandante, se designa un curador de ausentes.
propósito de la pluralidad de partes.
c) Representaciones Especiales: Se trata
de dilucidar quién representa a determinadas
personas jurídicas. Para ello debemos
distinguir:
i. Personas Jurídicas de Derecho Público: No
existen reglas especiales. Hay que analizar la
ley que las crea y reglamenta. Ejemplos:
- Fisco: Presidente del Consejo de Defensa del
Estado.
- Municipalidades: Alcalde.
ii. Corporaciones y Fundaciones de Derecho
Privado: Las representa su presidente (art. 8
CPC).
iii. Sociedades: Las representa el gerente o
administrador. Salvo mención expresa, la
representación sólo comprende facultades
ordinarias del mandato. Hay 3 casos
especiales en cuanto a la representación de
las sociedades:
- Sociedades Anónimas: El representante debe
ser el gerente (art. 49 Ley 18.046)
- Sociedad Legal Minera: La representa el
socio designado por la junta o si no hubiere
junta, el socio con mayores derechos, o en
caso de empate aquél cuyo apellido empiece
con la letra más cercana a la A. (art. 193 CM)
- Sociedades de Personas: Sin no tiene un
administrador designado, basta con notificar a
uno cualquiera de los socios.
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d) Representación de Personas Ausentes:
(art. 11, 285, 844, 845 y 846 CPC, y 367
COT). Hay que distinguir tres situaciones:
1) Si se teme una eventual ausencia del
demandado y quiere el demandante
emplazarla para un juicio posterior, puede
pedirse como medida prejudicial, que se
constituya un apoderado que lo represente y
responda por las costas y multas del juicio,
bajo apercibimiento de designarse un curador
de bienes (art. 285 CPC).
2) Si el ausente ha partido del país sin dejar
mandato constituido. Hay que distinguir (art.
844 y ss. CPC):
- Si se conoce su paradero: se le
notifica por exhorto.
- No se conoce su paradero: se
designa curador de ausentes (art. 473 CC)
3) Si el ausente dejó mandatario con
facultades generales, es posible notificarlo
válidamente. Si sólo tiene facultades para un
negocio en particular, sólo se lo puede
emplazar válidamente para ese caso.
Finalmente, si no puede contestar nuevas
demandas y no conoce el paradero del
(art. 11 CPC)
5. Cesación de la Representación Legal:
Ver art. 9° CPC. Sólo se refiere a la
representación legal.
EL EMPLAZAMIENTO
Es la notificación que se le hace a la
parte para que dentro de un
determinado plazo haga valer sus
derechos.
Elementos. El primero de ellos es la
notificación legal de la demanda. El segundo
elemento es el plazo para reaccionar, el cual
varía según la clase y características del
procedimiento.
1) En la primera instancia:
a. Notificación válida de la demanda y de la
resolución que recaiga en ella: Normalmente
debe hacerse en forma personal, puesto que
es lo usual que sea la primera gestión judicial.
b. Transcurso del plazo que la ley otorga al
demandado para hacer valer sus derechos
frente a la demanda deducida en su contra: El
plazo varía de acuerdo al procedimiento de
que se trate.
2) En la segunda instancia:
a. Notificación válida de la resolución que
concede el recuso de apelación: Se notifica
por el estado diario.
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b. Transcurso del plazo que la ley establece
para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia: Comienza a correr desde el hecho
material consistente en el certificado del
secretario del tribunal de alzada de haber
ingresado los antecedentes correspondientes
al recurso de apelación. El plazo varía de
acuerdo a la ubicación relativa de los
tribunales de primera y segunda instancia.
3.- Efectos de la notificación válida de la
demanda.
EFECTOS PROCESALES.
a) El proceso pasa a tener existencia legal,
creándose un vínculo entre partes y juez.
b) Radica la Competencia: Sólo respecto del
demandante, pues el demandado aún puede
alegar la incompetencia del tribunal.
c)Precluye el derecho de retirar materialmente
la demanda. Sólo puede desistirse de la
demanda, lo que produce cosa juzgada.
d) Las partes deben realizar actuaciones para
que el proceso avance. El demandante debe
actuar so pena del abandono del
procedimiento, el demandado debe
defenderse.
e) El tribunal debe dictar las providencias para
dar curso al proceso, so pena de queja
disciplinaria (art. 545 COT)
f) Se genera el estado de litis pendencia (art.
303 CPC)
EFECTOS CIVILES:
a) Constituye en mora al deudor (art. 1551
N°3 CC)
b) Transforma en litigiosos los derechos para
efectos de su cesión (1911 CC)
c) Interrumpe la prescripción (arts. 2503,
2518 y 2523 CC)
d) Transforma la prescripción extintiva de
corto tiempo en largo tiempo (art. 2523 CC).
LA PARALIZACIÓN, SUSPENSIÓN Y
EXTINCIÓN DEL PROCEDIMIENTO
a.-la paralización del procedimiento.
Si las partes nada hacen, el procedimiento
permanecerá paralizado, en virtud del
principio dispositivo que rige las gestiones
civiles. Tal inactividad, si se prolonga por más
de 6 meses, puede dar lugar al abandono del
procedimiento, a petición de parte, situación
que produce la pérdida de lo obrado mas no la
pretensión hecha vale en él.
En el proceso por crimen o simple delito de
acción penal pública no recibe aplicación el
abandono pero en el de acción privada sí, pero
es más grave ya que el plazo es de sólo 30
días, puede decretarse de oficio y no sólo se
pierde lo obrado, sino que además la
pretensión hecha valer en él.
B.- La suspensión del procedimiento.
En los procesos civiles:
i.- las partes pueden, de común acuerdo,
suspender el procedimiento por una sola vez
en cada instancia, por un plazo máximo de 90
días (Art. 64 inc 2º), sin perjuicio del derecho
de hacerlo valer, además, ante la Corte
Suprema en caso que, ante ese tribunal,
estuvieren pendientes recursos de casación o
de queja en contra de sentencia definitiva.
El efecto que genera es que los plazos
que estuvieren corriendo se suspenderán
al presentarse el escrito, los que
continuarán corriendo vencido el plazo de
suspensión acordado.
ii.- El procedimiento también se suspende, en
primera instancia, cuando se concede un
recurso de apelación en ambos efectos (art.
191 CPC).
iii.- hay suspensión con la muerte de la parte
que obra por sí misma (art. 5 CPC).
iv.- en segunda instancia se supende la vista
de la causa por la muerte del procurador o de
las partes que obran por si mismas
En el procedimiento penal:
i.- por el sobreseimiento temporal art 252-283
ii.-la audiencia de juicio oral podrá
suspenderse hasta por 2 veces por razones
de absoluta necesidad y por el tiempo
minimo necesario de acuerdo al motivo
de la suspensión. Al reanudar la audiencia
deberá el tribunal hacer un breve resúmen de
los actos realizados hasta el momento.
La suspensión de la audiencia o la interrupción
del juicio oral por un periodo que exceda de
10 dias impedirá su continuación. En tal caso
el tribunal deberá decretar la nulidad de lo
obrado en el y ordenar su reinicio.
Cuando fuere necesario suspender la
audiencia, el tribunal comunicará verbalmente
la fecha y hora de su continuación, lo que se
tendrá por suficiente citación.
iii.- siempre que para el juzgamiento de una
cuestión civil de que debiere conocer,
conforme a la ley un tribunal que no ejerce
juridicción en lo penal, se suspenderá el
procedimiento hasta que dicha cuestión se
resolviere por sentencia firme.172NPP.
C.- La extinción del procedimiento.
Lo normal es que un proceso termine con la
sentencia definitiva. Sin embargo, hay casos
en que termina antes: transacción,
42

avenimiento, conciliación total, desistimiento
de la demanda, el abandono del procedimiento
y el abandono de la acción penal privada. En
los procesos penales de acción pública,
mediante el sobreseimiento definitivo (que
equivale a sentencia definitiva).
En el nuevo proceso penal, además mediante
la aplicación del principio de oportunidad y la
celebración de un acuerdo reparatorio.
LOS PRESUPUESTOS
PROCESALES
Son los antecedentes que deben concurrir
para que el juicio tenga una existencia jurídica
y validez formal.
Se dividen en: requisitos de existencia y de
validez
1) DE EXISTENCIA: Para que un juicio tenga
existencia jurídica se requiere de:
a.- un juez que ejerza jurisdicción,
b.-de partes
c.- de un conflicto o litigio.
La doctrina ha agregado: la falta de voluntad,
de objeto, de solemnidades y la falta de acción
cuando el juicio no ha podido ser iniciado de
oficio.
Efectos de la falta de existencia:
a.- el juez no está obligado a proveer la
demanda para dar inicio al proceso
b.- no genera el estado de litispendencia
c.-el proceso es inexistente y los actos
realizado en el no generan efectos
d.- no se produce la cosa juzgada
e.- las partes pueden desconocer en cualquier
momento el fallo por cualquier vía.
f.-no se puede producir la convalidación del
acto inexistente ni por voluntad de las partes
ni por el transcurso del tiempo.
Solo requiere ser constatada por el juez
2) DE VALIDEZ: Para que un juicio que tenga
validez jurídica se requiere:
a.-de un juez competente,
b.-capacidad de las partes y
c.- formalidades legales.
Efectos de la falta de presupuestos
de validez:
a.- el proceso nulo y los actos realizados en el
generan todos sus efectos mientras no se
declare la nulidad
b.- el proceso genera el estado de
litispendencia y este permanece vigente con
todos sus efectos mientras no se declare la
nulidad
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c.- la nulidad procesal debe ser declarada,
salvo disposición en contrario, solo en el caso
que el vicio irogue un perjuicio reparable solo
con la declaración de nulidad.
d.- las partes solo pueden alegar la nulidad
dentro del proceso y antes de que se
encuentre ejecutoriado el fallo. Uno de los
limites de la nulidad es la cosa juzgada,
que es la máxima preclusión.
e.- el recurso contemplado en la ley para
alegar la nulidad procesal es el recurso de
casación en la forma.
medidas que puede adoptar el tribunal de
oficio para prevenir la nulidad
a.- no dar curso a la demanda en caso de no
cumplir uno de los requisitos contemplados en
el art. 254.
b.- no proveer la primera presentación en el
juicio en que no se contenga la constitución de
patrocinio y no proveer apercibimiento de no
tener presentado el escrito si no se ha
constituido poder.
c.-declarar de oficio la incompetencia absoluta
d.- declarar de oficio la nulidad procesal
e.-corregir de oficio los errores que observe en
la tramitación del proceso.
f.- casar de oficio la sentencia en la cual
concurre un vicio que hace procedente el
recurso de casación.
Vias a través de las cuales las partes
pueden alegar la nulidad
a.- Deduciendo una excepción dlatoria
b.- formulando un incidente de nulidad
porcesal
c.- deduciendo recurso de casación en la
forma
d.- ejerciendo la acción de revisión en los
casos excepcionales que la ley contempla.
El tribunal está facultado para adoptar
diversas medidas de oficio para prevenir o
anular un proceso por falta de un presupuesto
de validez: arts. 256, 83, 84 i final, 775 CPC.
Las partes también pueden alegar la nulidad
procesal, interponiendo excepciones dilatorias,
un incidente de nulidad procesal, deduciendo
casación en la forma, etc.
LA INOPONIBILIDAD COMO SANCIÓN DE
INEFICACIA
La inoponibilidad es la sanción que priva de
efectos a un acto contra terceras personas que
no han concurrido a su celebración.
Su fundamento se encuentra en los efectos
relativos que produce el proceso y de la
sentencia que en el se dicte, asi como también
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en la protección que debe darse a los terceros
que no pueden verse afectados por lo resuelto
por el órgano juridiccional.
La REGLA GENERAL es que el acto jurídico
procesal es solo oponible a las personas
vinculadas en el proceso.
En cuanto a las partes: es el conflicto
sometido al proceso y los sujetos vinculados a
él lo que hace que la sentencia les sea
oponible.
En cuanto a los terceros: el proceso no es
oponible a terceros absolutos, es decir
aquellos que no están vinculados a la relacion
procesal.
EFECTOS DE LA INOPONIBILIDAD:
a.-solo puede hacerla valer el tercero de quien
se pretende hacer valer un acto procesal o una
sentencia.
b.- puede hacerla valer contra toda persona
que pretenda prevalerse del acto o de la
nulidad afectada de ineficacia.
c.- debe oponerse como excepción o defensa
del porceso
d.- la inoponibilidad ataca los efectos del acto
e.- La i. da eficacia al debido proceso
f.-no hay plazo para reclamar la inoponibilidad
g.-los actos inoponibles pueden ser ratificados
por las partes.
Manifestaciones de la inoponibilidad
a.-En relacion al cumplimiento de fallo:
234 inciso 2: el tercero en contra de
quien se pida cumplimiento del fallo
podrá deducir además la excepción de
no empecerle la sentencia y deberá
formular su oposición dentro del plazo
de 10 días.
b.-También el al agencia oficiosa art. 6
inc 3: podrá sin embargo admitirse la
comparecencia al juicio de una persona
que obre sin poder en beneficio de
otra, con tal que ofrezca garantías de
que el interesado aprobará lo que se
haya obrado en su nombre.
LOS ACTOS JURÍDICOS
PROCESALES
Son una especie de acto jurídico cuyos
efectos se producen en el proceso. Como no
existe una regulación orgánica y específica de
la teoría de los actos jurídicos procesales (AJP)
en el CPC, corresponde aplicar las normas del
CC.
Actos jurídicos emanados de las partes,
de los agentes de juridicción o de
terceros ligados al proceso suceptibles de
crear modificar o extinguir efectos
procesales
SUS ELEMENTOS SON:
a) Una o más voluntades destinadas a
producir efectos en el proceso.
b) Voluntad debe manifestarse, expresarse en
forma solemne o formal
Las formas procesales, son todos aquellos
requisitos de lugar, tiempo y medios de
expresión a los que deben someterse los actos
jurídicos procesales. Son IRRENUNCIABLES
cuando tiene por objeto la preservación del
principio de bilateralidad de la audiencia y del
debido proceso. Su disponibilidad está
permitida cuando en su establecimiento solo
se ha considerado el interes individual Se
prohíbe su renuncia anticipada.
c) La intención de producir efectos en el
proceso.
2. CARACTERÍSTICAS. Los AJP son:
1) Actos esencialmente solemnes. (Ej:
254, 303, 170 CPC).
2) Mayoritariamente unilaterales.
Salvo:
La mediación
Transacción
Avenimiento
Cociliación
Suspensión condicional del procedimiento
Prorrog de la competencia
Compromiso
Clausula compromisoria
3) Suponen un proceso y, a la vez, lo
crean.
4) Actos autónomos, aunque no en
términos absolutos.
5) el principio de autonomia de la
voluntad se encuentra restringido.
Manifestaciones de dicho principio son:
a.- solicitud de las partes para oir sentencia
b.- el compromiso celebrado entre las partes
c.- la clausula compromisoria
d.-prorroga expresa de competencia
e.- aún antes del proceso al decidir si se
ejercita o no la acción o si se ejerce o no el
derecho de petición.
f.- el allanamiento del demandado
3. CLASIFICACIONES.
Los AJP admiten las siguientes clasificaciones:
a) Desde el punto de vista de la voluntad:
unilaterales y bilaterales.
43

b) Desde el punto de vista del sujeto que
origina el acto: del tribunal, de las partes, de
terceros.
c) Desde el punto de vista de las partes:
a. Actos de impulso procesal: se realizan para
dar curso al procedimiento.
b. Actos de postulación: Pretenden no sólo dar
curso, sino que también formular cuestiones
de fondo.
c. Actos probatorios: Realizados para acreditar
los hechos.
d. Actos de impugnación: Pretenden atacar
resoluciones.
d) Desde el punto de vista de los
terceros:
a.- actos probatorios (declaración de
testigos e informe de peritos),
b.- de certificación: estan entregados a los
ministros de fé encargados de acreditar la
realización de un hecho o de un acto o lo
materializan:ej. actos de receptor o del
secretario
la presencia y realización de los actos de
certificación importan para los efectos de
ciertos actos en los que estos son requisitos
de validez del mismo. Art 66 cpc.
su objetivo es dejar constancia en el
expediente de lo que en el proceso ha
ocurrido.
También existen actos de certificación con
consecuencias probatorias: 427 inc 1 dice que
sin perjuicio de las demás circunstancias que
en concepto del tribunal deban estimarse
como base de una presunción judicial se
reputarán verdaderos los hechos certificados
por un ministro de fé, a virtud de orden de
tribunal competente, salvo prueba en
contrario.
c.- actos de opinión. Todo aquellos en que el
tribunal esta facultado para recurrir a informes
de terceros: informes en derecho.
REQUISITOS DE EXISTENCIA
Y VALIDEZ DE LOS ACTOS
JURÍDICOS PROCESALES. Son
la voluntad, la capacidad procesal, el objeto,
la causa y las solemnidades.
LA VOLUNTAD Y SUS VICIOS.
La voluntad es la facultad que nos permite
hacer o no hacer lo que deseamos. Como en
todo AJ, debe manifestarse, sea expresa, sea
tácitamente (Ej: 394, 197, 55 CPC). Veamos
los vicios de la voluntad:
a.-ERROR:
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Existen muchas manifestaciones del error en
el CPC.
a.- la posibilidad de revocar una confesión
(art. 402 inc. 2 CPC: no se recibirá prueba
alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el
juicio. Podrá sin embargo admitirse prueba en
este caso, y aún abrirse un termino especial
para ella si el tribunal lo estima necesario y ha
expirado el probatorio de la causa, cuando el
confesante alegue, para revocar su confesión
que ha padecido de error y ofrezca justificar
esta circunstancia),
b.-el error de derecho como causal de
casación en el fondo (art. 767 CPC).
c.-En la CPR se contempla la indemnización
por error judicial (art. 19, Nº7, letra i).
B.-LA FUERZA:
Cuesta encontrar norma al respecto en los
Códigos. Existen alusiones en los art. en el
810 CPC que señala que la Corte Suprema
puede reveer una sentencia firme en los casos
ss: si la sentencia firme ha sido ganada
injustamente en virtud de cohecho,
VIOLENCIA, u otras maquinaciones
fraudulentas cuya existencia haya sido
declarada por sentencia de termino
La fuerza también aparece cuando se notifique
una demanda y el demandado sea retenido en
un lugar determinado hasta que venza el
termino para contestarla, dejándose en
libertad luego de haberse producido la rebedia
en el proceso. Este caso no aparece
claramente en el cÓdigo, pero podria incluirse
en el art 79. del cpc que dice: podrá el
litigante pedir la rescisión de lo obrado en el
juicio en rebeldía suya, ofreciendo probar que
ha estado impedido por FUERZA MAYOR
En materia penal hay un caso en el art 17
NCPP que señala: “el que por un hecho que no
le fuere imputable, por un defecto en la
notificación o por fuerza mayor o caso
fortuito, se hubiere visto impedido de ejercer
un derecho o desarrollar una actividad dentro
del plazo establecido en la ley, podrá solicitar
al tribunal un nuevo plazo, que le podrá ser
otorgado por el mismo periodo. Dicha solicitud
deberá formularse dentro de los 5 días ss a
aquel en que hubiere cesado el impedimento”
C) EL DOLO:
Hay un caso en que el dolo no es vicio de la
voluntad sino fuente de responsabilidad, a
propósito de las medidas precautorias 280 inc.
2º CPC ya que si el solicitante no deduce su
demanda oportunamente o no pide en ella que
continúen en vigor las medidas precautorias
decretadas, o al resolver sobre esta petición el
tribunal no mantiene dichas medidas, por este
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solo hecho quedará responsable el que las
haya solicitado de los perjuicios causados,
CONSIDERÁNDOSE DOLOSO SU
PROCEDIMIENTO
En la actualidad se ha ido configurando la
existencia de procesos fraudulentos y de la
cosa juzgada fraudulenta o colusoria, concepto
en que el dolo, fraude o malicia están
presentes, atentando contra el principio de
buena fé. Colorario de ella es el recurso de
revisión que pretende atacar sentencias
ganadas injustamente en virtud de
maquinaciones fraudulentas(810 nº 3)
LA CAPACIDAD PROCESAL.
Desde el punto de vista del tribunal, la
capacidad se refiere a su competencia. Con
respecto a las partes, toda persona tiene
capacidad, salvo las excepciones legales. Las
incapacidades más importantes están en
materia penal en los art. 16 CPP, 17 CPP y 39
CPP. Además en el art. 10 n° 2 y 3 del CP.
EL OBJETO. Al igual que en lo civil debe ser
real, determinado o determinable y lícito. En
cuanto al objeto ilícito, nos encontramos
frente a varios casos, por ejemplo, la prórroga
de la competencia en materia penal y en
asuntos civiles no contenciosos, las materias
de arbitraje prohibido, etc.
LA CAUSA . “Motivo que induce al acto o
contrato”. En los AJP hay siempre una causa.
Por ejemplo, en la apelación es el agravio, en
el mandato es tener buenos representantes,
etc. La causa debe ser lícita.
LAS SOLEMNIDADES. Si bien es cierto
que lo lógico sería que existiera un impulso
antiformalista (pues las formalidades serían un
obstáculo para la justicia) lo cierto es que la
experiencia nos ha hecho considerar dichas
formas como indispensables para la función
jurisdiccional. Es así como los AJP son
eminentemente formalistas.
LA INEFICACIA DE LOS ACTOS
JURÍDICOS PROCESALES.
El AJP es ineficaz cuando no genera sus
efectos propios y ocurre cuando no se ajusta a
todos los requisitos legales. Veamos las
sanciones de ineficacia de los AJP que
contempla el derecho procesal.
LA INEXISTENCIA. Se produce cuando no
se cumplen los requisitos de existencia de los
AJP. Los casos de inexistencia son la falta de
jurisdicción (inexistencia de tribunal), la falta
de parte y la falta de proceso.
LA NULIDAD. Se produce cuando se
incumplen requisitos de validez. La nulidad
procesal se caracteriza por lo siguiente:
a) Es autónoma en su naturaleza, en sus
consecuencia y en su configuración jurídica,
pues se rige por normas especiales, siendo la
jurisprudencia la que ha asentado una teoría
de la nulidad procesal.
b) No es clasificable, no es ni absoluta ni
relativa.
c) Requiere de alguna causal, ya sea genérica
(art. 84 y 768 n° 9 CPC) o específica (768 n°1
a 8 y 79 y 80 CPC).
d) Requiere ser declarada judicialmente.
e) Genera la ineficacia del acto viciado
(nulidad propia) y, en casos, la de sus actos
posteriores (nulidad extensiva o derivada),
como lo es la falta de emplazamiento.
f) Se sanea de las siguientes maneras.
- Mediante la resolución que la deniega.
- Por la preclusión de la facultad para hacerla
valer. Debe promoverse dentro del plazo de 5
días desde que se tuvo conocimiento del vicio.
- Cuando la parte ha originado el vicio o
concurrido a su materialización (art. 83 inc.
2).
- Mediante la convalidación expresa o tácita
del acto nulo (art. 83 inc. 2).
g) Sólo procede cuando el vicio que la genera
causa perjuicio: no hay nulidad sin perjuicio,
principio éste que se recoge en los art. 83, art.
768 inc. penúltimo CPC, a propósito de la
casación en la forma, y en el art. 767 como
requisito de casación en el fondo.
h) Puede hacerse valer por distintos medios.
- Medios directos: nulidad de oficio (art. 84),
casación de oficio (776 y 785), incidente de
nulidad, excepciones dilatorias, recursos de
casación y de revisión.
-Medios indirectos: sin perseguir directamente
la nulidad, pretenden su declaración.
Ejemplos: recursos de reposición, de
apelación, de queja, etc.
LA INOPONIBILIDAD. Se produce
cuando un AJP que tiene existencia y es
válido, no produce efectos respecto de
terceros. La regla general es que el AJP (y por
lo tanto la sentencia) sea oponible sólo a las
partes del proceso.
LA PRECLUSIÓN
es la perdida extinción a caducidad de un
derecho como consecuencia de verificarse
determinadas circunstancias
44

Se encuentra íntimamente ligado al principio
del orden consecutivo legal. Se puede
manifestar de cuatro formas distintas:
A) FATALIDAD: La preclusión opera por no
haberse ejercido la facultad dentro del plazo
establecido para ello. Si el plazo no es fatal,
sólo operará la preclusión cuando se acuse la
rebeldía.
B) EVENTUALIDAD: La facultad precluye por
no haberse respetado en su ejercicio el orden
establecido en la ley para hacerla valer.
C)INCOMPATIBILIDAD: El derecho precluye
por haber realizado previamente un acto
incompatible.
D) CONSUMACIÓN PROCESAL: La facultad
precluye por haberse ejercido válidamente y
en la oportunidad respectiva.
En los procesos en que rige el orden
consecutivo legal es posible concebir la
preclusión (extinción) de la facultad para
impetrar la nulidad procesal si no se respeta el
orden y las oportunidades establecidas para
tal efecto por el legislador. Ejemplos de
preclusión: art. 83 inciso 2°, 85 y 86 del CPC)
LA FORMACIÓN DELPROCESO
1. Concepto de expediente
conjunto de escritos, documentos y del tribunal. Una vez presentado, el Secretario
actuaciones de toda especie que se presentan
o verifican en el procedimiento (art. 29).
En la formación del expediente se deben
respetar ciertas reglas:
a) Las piezas se agregan en orden de
presentación.
b) El secretario debe enumerarlas
c) No se pueden retirar piezas sin decreto del
tribunal (art. 29 inciso 2°)
En el nuevo proceso penal, no obstante la
oralidad de las actuaciones, debe llevarse
registro de ellas (art. 30 NCPP). El registro de
las actuaciones realizadas por o ante el juez
de garantía (excepto la preparación del juicio
oral) sólo debe contener un resumen de la
actuación. El juicio oral (y la audiencia de
preparación de juicio oral ante juez de
garantía) debe ser registrado en forma
íntegra. (art. 40 y 41 NCPP).
2. LOS ESCRITOS.
acto solemne que contiene las solicitudes que
presentan las partes al tribunal y que debe
reunir los requisitos contenidos en la ley.
Requisitos que deben cumplir:
a) Papel a utilizar: Hoy pueden presentarse
en papel simple. Antiguamente fue papel
sellado y luego papel proceso.
b) Contenido: Debe encabezarse por una
suma., un resumen del contenido. Las
demandas nuevas debe contener una
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“presuma”, indicando la materia, el
procedimiento y el nombre completo y número
de RUT de las partes y de sus apoderados.
Luego de la suma, debe designarse el tribunal
(S.J.L., Iltma. Corte de Apelaciones, Excma.
Corte Suprema, etc.), las partes, N° de rol y
luego el desarrollo del escrito. Finalmente el
escrito termina con una petición (art. 51)
c) Forma de presentación: Tantas copias
como partes haya que notificar (salvo en
aquellos escritos que contengan solicitudes de
mera tramitación como copias, desarchivos y
otros). Si no se entregan copias o si éstas
resultan disconformes sustancialmente con la
original, no le corre plazo a la parte contraria,
debe imponerse una multa y debe
apercibírsele para que las acompañe dentro de
tercero día so pena de tenerlo por no
presentado (art. 31).
d) Lugar de presentación: Al tribunal por
intermedio del secretario (art. 30).
e) Formalidad de recepción: Se estampa en
cada fojas la fecha y su firma o un sello
autorizado por la Corte que designe la oficina
y la fecha. Además el secretario está obligado
a recepcionar los documentos que se le
entreguen (art. 32). En la práctica el
funcionario del mesón del tribunal estampa en
cada hoja, un timbre con la fecha y el número
debe proceder a despacharlo al Juez, pudiendo
incluso proveerlo el directamente, cuando se
trate de diligencias de mero trámite.
3. La consulta del expediente. Por regla
general los expedientes son públicos. Una de
las funciones de los secretarios es dar
conocimiento a cualquiera persona de los
procesos que tengan en sus oficinas, salvo
excepciones que se refieren a los procesos de
adopción, y otros cuya publicidad se considera
perjudicial a los intereses ya sea de las partes
o del proceso.
4. La custodia del expediente. El proceso
se mantiene en la oficina del secretario bajo
su custodia y responsabilidad (art. 36). En la
práctica se contempla la custodia especial de
ciertos expedientes para impedir su extravío y
de ciertos documentos. Los expedientes sólo
pueden ser retirados del tribunal por personas
(fundamentalmente los receptores) y en los
casos establecidos por la ley (art. 36). En el
nuevo proceso penal (donde no hay
secretarios, la custodia corresponde al jefe de
la unidad administrativa que tenga a su cargo
la administración de causas (art. 389 G COT).
5. Remisión de Expedientes: Cuando un
tribunal solicita a otro la remisión de un
expediente, lo normal es que dicha medida se
cumpla remitiendo copias a costa del
solicitante. No obstante en casos urgentes, o
si no es posible sacar copias o si el
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expedientes tiene mas de 250 fojas, se
remitirá el original (art. 37 inciso final).
6. Extravío y Reconstitución de
Expedientes: Si se pierde un expediente, una
vez certificado ello por el secretario del
tribunal, debe reconstituirse. Se solicitará que
se tenga por reconstituido en virtud de las
copias simples de los escritos que se
acompañen, en lo posible que estén
timbradas. El tribunal lo tendrá por
reconstituido, con citación. Si hay oposición, el
tribunal resolverá el incidente. En el nuevo
proceso penal, el tema lo resuelve el art. 43
NCPP.
LOS PLAZOS
1. Reglamentación. Arts. 48 a 50 CC, 64 a
68 CPC, 44 y 45 CPP y 14 a 18 NCPP.
2. Concepto. Es el espacio de tiempo
fijado por la ley, el juez o las partes para
el ejercicio de una facultad o la
realización de un acto jurídico procesal
dentro del proceso.
3. Cómputo de los plazos. Todos los plazos
(sean de días, meses o años) son completos y
correrán hasta la medianoche del último día
del plazo. El primero y el último día de un
plazo de meses o años deben tener el mismo
número en el respectivo mes, o el
inmediatamente anterior si no existe tal
número en el mes del vencimiento.
Si un plazo de meses o años principia en algún
día que no existe en el mes del vencimiento
por que el primero tiene más días que el
segundo, el plazo expira el último día del
referido mes.
Cuando se dice que un acto debe ejecutarse
en o dentro de cierto plazo, se entenderá que
vale si se ejecuta antes de la medianoche en
que se termina el último día del plazo (arts. 48
y 49 CC).
En el nuevo proceso penal se contempla que
los plazos de horas comienzan a correr
inmediatamente después de ocurrido el hecho
que fijare su iniciación, sin interrupción (art.
15 NCPP).
CLASIFICACIONES DE LOS PLAZOS.
1. Según quién los establece: Legales,
judiciales o convencionales. Los legales son la
regla general y normalmente son fatales e
improrrogables. Por el contrario, los judiciales
son no fatales.
2. Según su extensión: De horas, días,
meses y años. Los de días son la regla
general. Los establecidos en el CPC se
suspenden durante los días feriados (art. 66).
Los de horas y años son muy excepcionales
(Arts. 308 y 319 CPP; y 233, 442 y 811 CPC).
Importancia:
a.- solo los plazos de dias, meses y años se
extienden hasta la medianoche del día en este
vence. No se aplica a los plazos de horas.
b.- solo los plazos de días y que se encuentren
en el cpc se suspenden durante los dias
feriados.
3. Según si extinguen una facultad:
Fatales, cuando la posibilidad de ejercer un
derecho o ejecutar un acto al vencimiento del
plazo se extingue de pleno derecho;
no fatales aquellos en que la posibilidad de
ejercer un derecho o para ejecutar un acto no
se extingue al vencimiento del plazo por el
solo ministerio de la ley, sino que se requiere
una resolución del tribunal que declare
extinguida la facultad. Los plazos judiciales
son no fatales, por lo tanto mientras no sea
declarada la rebeldía por el tribunal una vez
transcurrido el plazo, sea de oficio o a petición
de parte, la parte respectiva no ve extinguida
su facultad procesal y puede practicar la
actuación judicial.
Todos los plazos del CPC son fatales, salvo los
establecidos para actuaciones propias del
tribunal (art. 64). Una contra excepción está
en el art. 159, las medidas para mejor
resolver.
En el nuevo proceso penal todos los plazos del
Código son fatales a menos que se indicare
expresamente lo contrario(art. 16 NCPP).
Es excepcion a esa regla lo señalado en el
artículo 17 que dice:” el que por un hecho que
no le fuere imputable, por un defecto en la
notificación o por fuerza mayor o caso fortuito,
se hubiere visto impedido de ejercer un
derecho o desarrollar una actividad dentro del
plazo establecido en la ley, podrá solicitar al
tribunal un nuevo plazo, que le podrá ser
otorgado por el mismo periodo. Dicha solicitud
deberá formularse dentro de los 5 días ss a
aquel en que hubiere cesado el impedimento.
La importancia de esta clasificación es que
para los plazos no fatales, mientras no sea
declarada la rebeldía, la parte respectiva no ve
extinguida su facultad procesal.
Finalmente, existe un plazo en nuestro
derecho que no cabe en esta clasificación, y es
el plazo para contestar la acusación en
materia criminal (art. 448 CPP).
4. Según la posibilidad de extender su
vigencia:
Prorrogables: aquellos que pueden
extenderse más allá de su vencimiento (plazos
judiciales, cumpliendo los requisitos de los
arts. 67 y 68 CPC: es decir, solicitándose la
prórroga antes del vencimiento,alegando justa
causa y no puede ampliarse más allá de los
días asignados por la ley);
improrrogables: aquellos que no pueden
extenderse más allá de su vencimiento. En
45

materia penal la regla general es la
improrrogabilidad y 16 NCPP), habiendo
excepciones (art. 45 inc 2 CPP y 17 NCPP).
4.5. Según desde cuando empiezan a
correr:
Individuales: empiezan a correr
separadamente para cada parte el día que la
notifican (regla general);
comunes: corren conjuntamente para todas
las partes a partir de la última notificación. Ej:
a.-plazo para contestar la demanda (260
CPC),
b.-para comparendo en juicio sumario (683
CPC), etc.
c.-el termino probatorio
importancia de la clasificación:
a.- para determinar el instante a partir del
cual comienza a correr el plazo para la
realización de una actuación dentro del
proceso.art 65: los terminos comenzarán a
correr para cada parte desde el dia de la
notificación. Los términos comunes se
contarán desde la última notificación
b.-el plazo individual puede ser renunciado
unilateralmente por aquel a quien se ha
otorgado. En cambio en un plazo común la
renuncia del plazo requerirá la concurrencia de
todos aquellos a cuyo beneficio se encuentra
establecido.
4.6. Según si se suspenden en feriados:
Continuos, que corren sin interrumpirse los
feriados.
Todos los plazos que establece el poder
judicial, legislativo y ejecutivo son completos
((art 50 cc)
En materia penal todo los plazos son
continuos( art 14 NCPP)
discontinuos, que se suspenden en su
cómputo durante los feriados.
Son regla general en los plazos de días
establecidos en el CPC (art. 66 CPC).
La suspensión comprende:
A.- dias feriados (domingos y festivos9
b.- feriado judicial (1º Febrero hasta 1ºdia
hábil de Marzo)
Excepcion:
a.-los plazos de años y meses establecidos en
el cpc
b.- plazos de días comprendidos en otros
cuerpos legales, salvo disposición en contrario
c.-plazos de dias establecidos en el cpc cuando
el tribunal por motivos calificados hubiere
dispuesto expresamente lo contrario (art 66)
ACTUACIONES JUDICIALES.
Reglamentación. Título VII, libro I CPC.
Arts. 59 a 77.
Son actos jurídicos procesales, más o
menos solemnes, realizados por o a
través del tribunal, por las partes, los
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terceros o auxiliares de la administración
de justicia, de los cuales se deja
testimonio en el expediente y deben ser
autorizados por un ministro de fe.
Requisitos generales: Debe concurrir para
la validez de una actuación judicial:
a) Deben realizarse ante o por orden del
tribunal de la causa. Significa que o las
realiza directamente el tribunal o se llevan a
efecto previa orden de éste.
b) Deben realizarse en días y horas
hábiles (art. 59 CPC). Son días hábiles todos
los no feriados; son horas hábiles entre las
08:00 y las 20:00 horas. No obstante pueden
habilitarse horas o días inhábiles, siempre y
cuando exista causa urgente (art. 60 CPC). En
materia penal no existen días ni horas
inhábiles (art. 44 CPP), con la sola excepción
del allanamiento, que sólo puede verificarse
entre las 07:00 y las 21:00 horas.
c) Debe dejarse constancia escrita en el
expediente: Indicándose lugar y fecha de su
realización, las formalidades con las que se
procedió y las demás indicaciones que
establezca la ley o el tribunal. Luego debe
firmarse el acta por todos quienes
intervinieron en ella (art. 61 CPC).
d) Deben practicarse por funcionario
competente: La regla general es que las
actuaciones judiciales las practique el tribunal
que conoce de la causa (art. 70 CPC). Por
excepción las ejecutan otros funcionarios,
tales como secretarios u otros ministros de fe,
o inclusive otros tribunales en caso de exhorto
(art. 71).
e) Deben ser autorizadas por un ministro
de fe o funcionario competente (art. 61
CPC). Normalmente serán el secretario del
tribunal o un receptor, según la naturaleza de
la actuación.
Requisitos Especiales. Además de los
requisitos generales de validez enunciados,
determinadas actuaciones requieren cumplir
con otros requisitos específicos:
a) Juramento: Algunas actuaciones
requieren, para su realización, que se preste
juramento, sea acerca de decir la verdad o
desempeñar un cargo con fidelidad. La
fórmula está consagrada legalmente en el art.
62 CPC, y corresponde tomarlo para pruebas
de testigos (363 CPC), absolución de
posiciones (390 CPC), designación de árbitros
o peritos (417 CPC).
b) Intervención de Intérprete: Se utiliza
cuando es necesario traducir ya sea
declaraciones orales de las partes o de
testigos, o bien, documentos en otro idioma.
Las normas que lo regulan son el art. 63 CPC
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y el art. 1° letra d) del Decreto #738 del
Ministerio de RR.EE. de fecha 19.01.1967.
FORMAS DE ORDENAR UNA ACTUACIÓN
JUDICIAL.
Existen cuatro formas o actitudes del tribunal
frente a la solicitud de las partes en orden a
practicar una u otra actuación.
Su importancia radica en:
1.-Determinar la tramitación que se ha de dar
a la solicitud; y,
2.- Precisar el instante a partir del cual puede
practicarse la actuación solicitada;
A) CON AUDIENCIA: Frente a la solicitud de
parte, el tribunal, previo a decretar o rechazar
la actuación, debe dar un plazo de 3 días a
la contraparte del solicitante para que se
pronuncie (“traslado”). En consecuencia,
podrá decretarse la actuación, sólo cuando se
evacue el traslado o expire el plazo de 3 días
sin que exista oposición. En la práctica,
ordenar la realización de una actuación con
audiencia, importa que la solicitud se
transforma inmediatamente en una demanda
incidental, y por lo tanto se sujetará a las
normas contenidas en los arts. 82 y sig. CPC.
Como la resolución que resuelve un incidente
es susceptible de ser apelada, pero sólo en el
efecto devolutivo, la actuación podrá
practicarse desde que se notifique
válidamente la resolución que la ordena.
B) CON CITACIÓN: (art. 69 inc.1° CPC) A
diferencia del caso anterior, el tribunal se
pronuncia directamente a favor del
solicitante, pero la actuación no puede
llevarse a efecto sino una vez
transcurridos de tres días desde la
notificación de dicha resolución, plazo en
el cual la contraparte podrá oponerse,
suspendiéndose la diligencia hasta que se
resuelva el incidente (“como se pide, con
citación”). En este caso, es la oposición la que
da origen al incidente, por lo que del escrito
en que se contienen debe darse traslado a la
contraria.
C) CON CONOCIMIENTO: La solicitud se
provee directamente accediendo a ella
(“como se pide” o “como se pide, con
conocimiento”), y la medida puede llevarse a
cabo una vez notificada dicha resolución (art.
69 inc.2° CPC)
D) DE PLANO: Implica que el tribunal
decreta la actuación de inmediato, sin
mayores formalidades ni espera de
términos o notificaciones. Esto es
excepcional, puesto que se contrapone a la
norma expresa contenida en el art. 38 CPC,
por lo que la facultad para el tribunal debe
estar expresamente consagrada.
NOTIFICACIONES.
A) Reglamentación. Se rigen por las normas
contenidas entre los arts. 38 y siguientes del
CPC. Además por las normas de los arts. 24 a
33 del NCPP.
Estas normas son de orden público e
irrenunciables, salvo en los juicios
arbitrales, donde las partes pueden
acordar libremente otras formas de
notificación (art. 629 CPC); y en el nuevo
proceso penal, en el cual se pueden proponer
otras reglas (art. 31 NPCC). Por ejemplo, en la
práctica está sucediendo que se notifique vía
e-mail.
Es la actuación judicial que tiene por
objeto poner en conocimiento de las
partes una resolución judicial
C) IMPORTANCIA.
a) Permiten materializar el principio de la
bilateralidad de la audiencia.
b) Permiten que las resoluciones produzcan
efectos (Art. 38 CPC), aunque esta regla
general admite excepciones:
- Las medidas precautorias, que pueden
decretarse sin previa notificación (art. 302
CPC).
- Resolución que declara desierta la apelación
y aquellas que se dicten en segunda instancia
respecto del apelado rebelde (arts 201 y 202
CPC)
- La resolución que ordena o deniega el
despacho del mandamiento de ejecución y
embargo (art. 441 CPC)
- La resolución que ordena la suspensión de
obra nueva (art. 566 CPC)
c) La notificación de una sentencia definitiva o
interlocutoria produce el desasimiento del
tribunal, en virtud del cual el tribunal que la
dictó se ve impedido de alterarla o modificarla
con posterioridad (art. 182 CPC)
Las notificaciones son actos jurídicos
procesales de carácter unilateral, es decir que
no requieren del consentimiento del notificado
para ser válidas (art. 39 CPC). Tampoco se
requiere declaración alguna del notificado,
salvo: 1) Que la resolución así lo ordene; o, 2)
Cuando la resolución, por su naturaleza,
requiere tal declaración.
D) CLASIFICACIÓN:
a) Según su forma: Personal, Personal
Subsidiaria, Por cédula, Por avisos, Por el
Estado Diario, Tácita, Ficta y Especiales.
b) Según su objetivo o finalidad
inmediata:
i. Notificación Citación: Es el llamamiento a
una parte o a un tercero para que comparezca
46

al tribunal bajo apercibimiento de incurrir en
sanciones.
ii. Notificación Emplazamiento: Es el
llamado a las partes para que, dentro de un
determinado plazo, hagan valer sus derechos.
iii.NotificaciónRequerimiento:
Apercibimiento a una de las partes para que
ejecute una prestación determinada.
iv. Notificación Propiamente Tal: Es la
puesta en conocimiento de las partes o de
terceros una determinada resolución judicial,
con el fin de que produzca sus efectos legales.
Es la regla general.
NOTIFICACIÓN PERSONAL
II.-
PROPIAMENTE TAL.
Consiste en entregar a quien se debe notificar,
en forma personal, copia íntegra de la
resolución y de la solicitud en que haya
recaído, cuando ésta fuere escrita (art. 40
CPC).
En el nuevo proceso penal (art. 25 NCPP)
además, puede contener otros antecedentes.
2. Requisitos de validez.
REQUISITOS COMUNES A TODA
ACTUACIÓN JUDICIAL:
1) Efectuarse en días hábiles:
Actualmente, son hábiles para notificar
personalmente todos los días, si se efectúa en
lugares de libre acceso al público, en la
morada o donde pernocta o donde ejerce
ordinariamente su industria, profesión o
empleo, o en cualquier recinto privado en que
éste se encuentre y al cual se permita el
acceso del ministro de fe. Si se notifica en día
inhábil, el plazo comenzará a correr desde las
cero horas del día hábil siguiente (art. 41).
2) Efectuarse en horas hábiles: Acá hay
que distinguir según el lugar en que se
notifica:
- Lugares y recintos de libre acceso
público: A cualquier hora, procurando causar
la menor molestia al notificado. En el juicio
ejecutivo no puede requerirse de pago en
público (art. 443 CPC)
- Morada, donde pernocta, donde
trabaja o cualquier otro recinto privado al cual
se permita acceso al ministro de fe: Sólo entre
las 06:00 y las 22:00 horas, sin perjuicio de
que el tribunal pueda habilitar otras horas.
- Oficio del secretario, despacho del
tribunal u oficina del ministro de fe: Sólo entre
las 08:00 y las 20:00 horas.
3) Debe dejarse constancia escrita en el
expediente: (art. 43 y 61 CPC)
4) Autorizada y firmada por un ministro
de fe.
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REQUISITOS PROPIOS DE LA
NOTIFICACIÓN PERSONAL:
i. Debe efectuarse en lugar hábil: Son hábiles
para estos efectos (art. 41 CPC)
- Lugares y recintos de libre acceso
público.
- Las morada del notificado (donde
vive) o el lugar donde pernocta.
- El lugar donde ordinariamente
ejerce su industria, profesión u empleo.
- Cualquier otro recinto privado en
que se encuentre el notificado y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.
- El oficio del secretario, la casa que
sirve de despacho del tribunal y la oficina o
despacho del ministro de fe.
- Cualquier otro lugar habilitado si el
notificado no tiene habitación conocida (art.
42 CPC)
ii. Efectuada por funcionario
competente: Son competentes para notificar
el secretario del tribunal (art. 380 COT), pero
sólo para notificaciones personales al interior
de su oficio, el receptor (art. 390 COT), en
cualquier lugar salvo en el oficio del
secretario, y excepcionalmente un notario u
oficial del registro civil en aquellos lugares
en que no hay receptores.
iii. En la forma que establece la ley:
Debe entregarse personalmente copia íntegra
de la resolución y de la solicitud en que recae
si es escrita.
3. Resoluciones que deben notificarse
personalmente: Puede utilizarse en cualquier
caso, por ser la más completa que establece la
ley. No obstante ello, existen casos en que es
obligación utilizarla:
a) En toda gestión judicial, la primera
notificación a las partes o a quienes afecten
los resultados del juicio. Sólo respecto del
sujeto pasivo. No necesariamente es la
demanda, pues en determinados casos el
procedimiento puede iniciarse de otra forma
(art. 40 inc.2° CPC).
b) Cuando la ley lo ordena para la validez de
un acto, como por ejemplo:
i. Cesión de créditos nominativos (1902 CC).
ii. Notificación de títulos ejecutivos a
herederos (1377 CC), etc.
c) La resolución que dé lugar al cumplimiento
de una sentencia en contra de un tercero en el
procedimiento incidental.
d) Determinadas resoluciones en que existe
opción para notificar personalmente o por
cédula (ejs: sentencias definitivas de primera
instancia, primera resolución luego de 6
meses de inactividad, la que ordene la
comparecencia personal de las partes, etc.)
e) Cuando el tribunal lo ordene expresamente
(art. 47)
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III.- NOTIFICACIÓN PERSONAL
SUBSIDIARIA.
1. Concepto. Se aplica cuando al intentar la
notificación personal propiamente tal, el
notificado no es habido. Siempre se efectúa
fuera del recinto del tribunal y sólo puede
practicarla el receptor o eventualmente un
Notario o ORC si no hay receptor.
2. Etapas que contempla.
a) Búsquedas: Debe haberse buscado al
notificado en dos días distintos, en su
habitación o en su lugar de trabajo.
b) Certificación de búsquedas: El receptor
debe estampar en el expediente un certificado
de búsquedas, que indique que la persona se
encuentra en el lugar del juicio y que sabe
cuál es su morada o lugar de trabajo.
c) Solicitud de notificación: Devuelto el
expediente, el interesado debe solicitar que se
ordene la notificación
d) Resolución que la ordena: Si se
encuentran debidamente acreditados los
supuestos legales, el tribunal ordena esta
forma de notificación.
e) Notificación: Se cumple entregando las
copias a que se refiere el art. 40 CPC (copia
integra de la resolución y de solicitud recaída
en ella), a cualquier persona adulta que se
encuentre en la morada o lugar de trabajo del
notificado. Si es un edificio se le puede
entregar al portero o encargado. Si no hay
nadie o ningún adulto, se cumple la diligencia
fijando un aviso en la puerta que dé noticia de
la demanda u otra solicitud, con indicación de
las partes, materia, Juez y resoluciones que se
notifican. En este caso, en la práctica, se tiran
los documentos por debajo de la puerta.
f) Aviso: El receptor debe enviar carta
certificada al notificado dentro de los 2 días
siguientes a la notificación. Si se omite este
aviso, no se invalida la notificación, pero el
receptor será responsable tanto civil como
disciplinariamente (art. 46 CPC) Esto implica
que el legislador privilegia la seguridad jurídica
por sobre la bilateralidad de la audiencia.
g) Acta y Devolución de Expediente:
Practicada la diligencia, el receptor debe
levantar un acta con las menciones del art. 45
y devolver el expediente dentro de 2 días
hábiles.
IV.- NOTIFICACIÓN POR
CÉDULA.
Consiste en la entrega que hace el ministro
de fe en el domicilio del notificado, de copia
íntegra de la resolución y de los datos
necesarios para su acertada inteligencia.
2. Requisitos. Sus requisitos son los
siguientes:
a) Comunes a toda actuación judicial: en
día y hora hábil, por funcionario competente,
dejándose constancia en el expediente y
autorizada por el ministro de fe.
b) Propios de la notificación por cédula:
i. Debe efectuarse en lugar hábil: Sólo el
domicilio del notificado, que es aquel que éste
ha declarado en su primera presentación en el
expediente. Si dicho domicilio no se designó o
se encuentra fuera de los límites urbanos del
lugar en que funciona el tribunal, las
resoluciones que deban notificarse de esta
forma, lo serán tan sólo por el Estado Diario
(art. 53 CPC). Esta sanción no sería aplica al
litigante rebelde, pues este no ha podido
cumplir con la exigencia de designar domicilio.
Ojo: Si se designó mandatario judicial, se
debe notificar a éste.
ii. Practicarse por funcionario competente:
Sólo el receptor.
iii. En la forma que establece la ley: Entregar
en el domicilio del notificado, copia íntegra de
la resolución y de los datos para su acertada
inteligencia (partes, N° de rol, tribunal y
materia).
3. Resoluciones que deben notificarse por
cédula:
1) Sentencias definitivas de primera o única
instancia (art. 48).
2) Resoluciones que ordenan la comparecencia
personal de las partes (art. 48).
3) Resolución que recibe la causa a prueba
(art 48). (En incidentes: por el estado)
4) La primera resolución luego de 6 meses sin
haberse dictado ninguna (art. 52).
5) Las notificaciones que se practiquen a
terceros (art. 56)
6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente
o en los casos que la ley lo establezca.
V.- NOTIFICACIÓN POR EL
ESTADO DIARIO.
Es aquella consistente en la inclusión de la
noticia de haberse dictado una resolución en
un determinado proceso, dentro de un Estado
que debe contener las menciones que
establece la ley, el que debe formarse y fijarse
diariamente en la secretaría del tribunal.
Es la regla general en materia de
notificaciones y es una completa ficción legal,
puesto que se entiende practicada la
notificación por incluirse en una lista la noticia
de haberse dictado una resolución en un
determinado proceso.
2. Resoluciones que deben notificarse por
el estado. Sin perjuicio de ser ésta la regla
general en materia de notificaciones, hay
casos en que se establece expresamente esta
notificación, por ejemplo, la notificación que
recae sobre la primera presentación respecto
47

del actor o la resolución que recibe la causa a
prueba en los incidentes. (art. 40 y 323,
respectivamente).
3. Sujeto que debe practicarla.
Corresponde practicarla al Secretario del
tribunal y, excepcionalmente al oficial primero.
4. Forma del estado. El estado debe cumplir
con todos los requisitos indicados en el art. 50
CPC: Se confecciona diariamente, se encabeza
con la fecha del día en que se forma, se deben
mencionar las causa ordenadas por N° de rol,
expresado en cifras y letras, junto al rol se
deben indicar los nombres de las partes.
Luego, se indica la cantidad de resoluciones
dictadas en cada una de ellas y finalmente,
debe llevar el sello o firma del secretario.
5. Tiempo y forma de mantenerse. Se
debe mantener por a lo menos 3 días en un
lugar accesible al público, cubiertos de vidrio u
otra forma que impida alterarlos. Se
encuadernan por orden de fecha y se archivan
mensualmente.
VI.- NOTIFICACIÓN POR
AVISOS.
Es aquella notificación substitutiva de la
personal o de la por cédula, que se utiliza
respecto de personas cuya individualidad o
residencia es difícil de determinar o que por su
número dificulten considerablemente la
práctica de la diligencia.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA: (art. 54
CPC)
i. Que la resolución deba notificarse
personalmente o por cédula.
ii. Que a quien deba notificarse se encuentre
en Chile (requisito jurisprudencial)
iii. Que se den alguna de las circunstancias
que habilitan para solicitar al tribunal esta
forma de notificación:
- Personas cuya individualidad o residencia es
difícil de determinar.
Personas que por su número dificulten
considerablemente la práctica de la diligencia.
iv. Que el tribunal aprecie los antecedentes
con conocimiento de causa y con audiencia del
ministerio público. El “conocimiento de causa”
normalmente se logra luego de remitir oficios
a diversas entidades solicitando información
que permita facilitar la gestión, tales como
Registro Civil, Policía Internacional, Correos de
Chile, etc.
FORMA DE REALIZARSE:
Se concreta a través de a lo menos 3
publicaciones en un diario del lugar en que se
sigue el juicio, de un extracto preparado por el
secretario del tribunal, del mismo contenido
que corresponde a la notificación personal o
por cédula. Si se trata de la primera
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notificación, es necesario publicar además en
el Diario Oficial del día 1° o 15 del mes. La
notificación se entiende perfeccionada con la
última publicación que se efectúe, y a partir de
esa fecha comienzan a correr los plazos.
VII. NOTIFICACIÓN TÁCITA.
Se verifica en caso de existir notificaciones
defectuosas o inclusive en caso de no existir
ninguna notificación respecto de una
determinada resolución judicial, cuando la
persona a quien debiera haberse notificado,
efectúa en el proceso cualquier gestión,
distinta de alegar la nulidad de la notificación,
que supone que ha tomado conocimiento de
ella.
Se fundamenta en los principios de economía
procesal y de la protección, y puede suplir a
cualquier clase de notificación.
REQUISITOS.
a) La existencia de una resolución que no se
haya notificado o que se haya notificado
defectuosamente.
b) La parte a quien afecta esa falta o esa
nulidad haya realizado en el juicio cualquier
gestión que suponga el conocimiento de la
resolución y que no haya reclamado la nulidad
o falta de notificación en forma previa
VIII. NOTIFICACIÓN FICTA O
PRESUNTA LEGAL.
Tiene lugar cuando se ha efectuado una
notificación nula, y el afectado comparece en
el procedimiento a alegar tal nulidad, la ley
establece que una vez fallado el incidente y
declarada la nulidad, la resolución judicial se
entenderá notificada desde que se notifique
válidamente la sentencia que declara la
nulidad de la notificación. En caso que la
nulidad sea declarada por un tribunal de
segunda instancia, conociendo de un Recurso
de Apelación interpuesto en contra la
resolución del tribunal de primera instancia
que rechazó el incidente, la notificación se
entenderá practicada desde que se notifique el
“cúmplase” de la resolución del tribunal de
alzada que dio lugar a la notificación.
Esta notificación opera por el sólo ministerio
de la ley y se fundamenta en el principio de
economía procesal, toda vez que antes de la
introducción de esta norma (art. 55 inc.2°) si
se anulaba una notificación, debía efectuarse
nuevamente toda la diligencia. En materia
penal también existe esta clase de
notificación, pero presenta dos diferencias
respecto de las características antes
analizadas:
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a) La notificación se entiende practicada sólo
tres días después de notificada por el estado
la resolución que declara la nulidad.
b) No opera respecto del procesado privado de
libertad ni respecto del Ministerio Público, los
cuales deberán nuevamente ser notificados
personalmente.
NOTIFICACIONES
ESPECIALES
a) Muerte Presunta: Previo a la declaración
judicial de la muerte presunta, se deben
practicar 3 publicaciones cada dos meses en el
Diario Oficial.
b) Cambio de Nombre: Debe publicarse un
extracto en el Diario Oficial del día 1° o 15 del
mes.
c) Carta Certificada: Es propia de los
Juzgados de Letras de Menores, y de los
Juzgados de Policía Local. Es un aviso que se
envía por correo y que puede contener ya sea
el aviso de que se ha dictado una resolución
(carta certificada simple o aviso, que
equivalente al estado diario) o puede contener
además copia íntegra de la resolución (carta
certificada transcrita, que equivale a la
notificación por cédula). Tiene además la
particularidad de que la notificación se
perfecciona sólo transcurridos cierto número
de días desde que es despachada, número que
varía según el tribunal de que se trate.
d) Cédula de Espera: Es una citación al
ejecutado a la oficina del receptor para que
concurra a ella a que se le practique el
requerimiento de pago (art. 443 N°1 CPC)
e) Procedimiento Arbitral: Las
notificaciones serán personales, por cédula o
de la manera que de común acuerdo
establezcan las partes (art. 629 CPC)
NUEVO PROCESO PENAL. El NCPP
contempla que las partes pueden proponer por
sí otras formas de notificación, que el tribunal
podrá aceptar si, en su opinión, resultaren
suficientemente eficaces y no causaren
indefensión (art. 31 NCPP).
RESOLUCIONES JUDICIALES.
Es el acto jurídico procesal que emana de los
agentes de la jurisdicción, y mediante el cual
dan curso al procedimiento, resuelven los
incidentes que se promueven durante el curso
de él o deciden la causa o asunto sometido a
su conocimiento.
CLASIFICACIÓN:
a) Según la nacionalidad del tribunal que
las dicta: Nacionales y extranjeras.
b) Según la naturaleza del negocio en que
se dictan: Contenciosas y no contenciosas.
c) Según la naturaleza del asunto en que
se dictan: Civiles y penales.
d) Según la instancia en que son
pronunciadas: De primera, segunda o única
instancia.
e) Según su relación con la cosa juzgada:
i. Firmes o ejecutoriadas: Aquellas que
producen plenamente el efecto de cosa
juzgada, conforme a lo indicado en el art. 174
CPC:
a) Si no procede recurso alguno, desde que se
notifica a las partes.
b) Si proceden recursos y éstos se han
deducido oportunamente, desde que se
notifique el “cúmplase” una vez que los
recursos deducidos se hubieren fallado.
c) Si proceden recursos y estos no se
interponen, desde el certificado del secretario
del tribunal, en el cual se acredite que
transcurrieron todos los plazos para interponer
recursos sin que ellos se hayan hecho valer.
ii. Que causan ejecutoria: Son aquellas que
pueden cumplirse a pesar de existir recursos
pendientes deducidos en su contra (art. 231
CPC). Producen este efecto las sentencias de
primera instancia, apeladas en el sólo efecto
devolutivo, y las de segunda instancia,
estando pendiente un recurso de casación en
su contra.
En el nuevo proceso penal, la regla general es
que las sentencias causen ejecutoria dado que
la interposición de un recurso no suspende la
ejecución de la decisión, salvo que se
impugnare una sentencia condenatoria o que
la ley dispusiere expresamente lo contrario
(art. 355 NCPP).
iii. Sentencia de término: Si bien no cabe en
esta clasificación, el art. 98 CPC las define
expresamente como aquellas que ponen fin a
la última instancia del juicio. Es decir, son las
sentencias definitivas de única instancia y de
segunda instancia.
f) Según su contenido:
i. De condena: Imponen el cumplimiento de
una prestación, sea de dar, hacer o no hacer.
ii. Constitutivas: Crean, modifican o extinguen
una situación jurídica.
iii. Declarativas: Deciden sobre la existencia o
inexistencia de una situación jurídica.
iv. Cautelares: Declaran, por vía sumaria, una
medida de seguridad.
g) Según su naturaleza jurídica: (art. 158
CPC)
i. Definitivas: Son aquellas que ponen fin a la
instancia, resolviendo la cuestión o asunto que
ha sido objeto del juicio. Son requisitos
copulativos (la sentencia de casación no
cumple el primero, y la que declara el
abandono no cumple el segundo por lo que no
pertenecen a esta clase).
48

ii. Interlocutorias: Son aquellas que fallan
un incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes (de primer
grado) o bien, aquellas que resuelven sobre
algún trámite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria (segundo grado). También se
clasifican entre aquellas que ponen término al
juicio o hacen imposible su continuación (ej:
abandono del procedimiento) y aquellas que
no producen este efecto.
iii. Autos: Resuelve un incidente del juicio sin
ninguno de los efectos propios de una
sentencia interlocutoria, es decir, sin
establecer derechos permanentes a favor de
las partes.
iv. Decretos, providencias o proveídos: No
resuelven nada, sino que tan sólo tienen por
objeto dar curso progresivo a los autos.
LA IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACION:
a) Varía la forma de notificación (art. 48 y 50
CPC)
b) En los tribunales colegiados varía el número
de miembros (art. 168 CPC)
c) Tienen distintas formalidades y requisitos
(arts. 169 a 171 CPC)
d) Sólo definitivas e interlocutorias producen
cosa juzgada (art. 175 CPC)
e) Varían los medios de impugnación.
Finalmente, cabe señalar que existen
determinadas resoluciones judiciales que no
concuerdan con ninguna de las categorías
precedentemente señaladas, tales como el
Sobreseimiento Definitivo en materia penal, la
sentencia que falla un Recurso de Casación, la
que acoge provisionalmente la demanda en el
Juicio Sumario, etc.
FORMA DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES:
1.- Requisitos comunes a toda resolución
(arts. 61 y 169 CPC):
a) Requisitos comunes a toda actuación
judicial.
b) Fecha y lugar en que se expide expresado
en letras.
c) Firma del juez o jueces que la dicten.
d) Autorización del Secretario.
e) Si se trata de la primera resolución judicial,
debe indicar el número de rol (art. 51 CPC) y
la cuantía.
2.- Requisitos de cada clase de
resolución:
a) Decretos: No tiene mayores formalidades,
por lo que basta que cumplan con los
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requisitos comunes, y que indiquen el trámite
que el tribunal ordena.
b) Autos y sentencias interlocutorias:
Requisitos comunes.
i. Deben pronunciarse sobre condena en
costas (autos e interlocutorias de 1er grado)
ii. Deben resolver el asunto sometido a su
decisión.
iii. Pueden eventualmente, en cuanto la
naturaleza del negocio lo permita, contener
fundamentos de hecho y de derecho pero no
es indispensable (art. 171 CPC)
c) Sentencias definitivas de primera o
única instancia: Se contienen en el art. 170
CPC y en el Auto Acordado sobre la forma de
las sentencias:
a) Parte Expositiva: Tiene por objeto dejar
de manifiesto si el tribunal comprendió
realmente la naturaleza del problema
sometido a su conocimiento y decisión.
Contiene:
i.-Identificación de las partes (nombre,
domicilio y profesión u oficio)
ii.- Enumeración de todas las acciones y
excepciones opuestas.
iii.- Indicar si se recibió la causa a prueba y si
se citó a oír sentencia.
b) Parte Considerativa: Su objeto es
manifestar los fundamentos de la sentencia,
con el objeto de evitar arbitrariedades.
i.-Considerandos de hecho y de derecho en
que se funda el fallo.
ii.- Identificación de todos los hechos que han
sido fehacientemente acreditados, a juicios del
tribunal.
iii.- Enunciación de las leyes y principios de
equidad con arreglo a los cuales se pronuncia
el fallo.
c) Parte Resolutiva: Debe contener la
decisión del asunto controvertido,
pronunciándose sobre todas y cada una de las
acciones y excepciones, indicando si se
aceptan o rechazan.
salvo dos excepciones:
i.-Acciones o excepciones incompatibles con
otras ya aceptadas.
ii.-Casos en que el Juez debe proceder de
oficio.
No puede extenderse a puntos no sometidos
expresamente a la decisión del tribunal, bajo
sanción de ser casada por “ultrapetita”.
Eventualmente, las sentencias definitivas
contienen una especie de injerto de
sentencia interlocutoria de segundo
grado, toda vez que deben pronunciarse
sobre las costas y sobre la legalidad y
comprobación de las tachas de testigos,
cuando éstas han sido dejadas para definitiva.
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d) Sentencias confirmatorias de segunda
instancia:
i. Si la de primera instancia cumple con todos
los requisitos: basta con cumplir con los
requisitos comunes a toda resolución, más la
indicación “se confirma”.
ii. Si la de primera instancia no cumple con
todos los requisitos: El art. 170 inc. 2° CPC
establece que deberá cumplir con todos los
requisitos de una sentencia definitiva de
primera instancia. En la práctica, basta con
subsanar el defecto. El único defecto no
subsanable es la falta de pronunciamiento
respecto de una excepción opuesta en tiempo
y forma. En este caso, el tribunal de alzada
deberá o casarla de oficio, u ordenar al
tribunal a quo que complete la sentencia,
suspendiendo entre tanto el fallo del recurso
(art. 776 CPC) Excepcionalmente no rige esta
norma, cuando las excepciones no han sido
falladas por ser incompatibles con otras
aceptadas, o cuando se trate de una sentencia
dictada en juicio sumario, casos en los cuales
el tribunal ad quem puede fallarlas.
e) Sentencias modificatorias de segunda
instancia:
Siempre deberá indicarse la opinión del o los
ministros disidentes (tribunal colegiado), y el
nombre del ministro que redactó el fallo.
Además es preciso hacer nuevamente la
misma distinción:
i. Si la de primera instancia cumple con todos
los requisitos: Se cambian las partes
considerativa y resolutiva en lo pertinente.
ii. Si la de primera instancia no cumple con
todos los requisitos: Deberán además
subsanarse los defectos de la de primera
instancia.
SANCIÓN A LA FALTA DE UN REQUISITO
DE FORMA: Se distingue de acuerdo a la
resolución:
i. Autos o decretos: Recurso de reposición
(excepcionalmente apelación).
ii. Sentencias interlocutorias: Recurso de
apelación (excepcionalmente reposición).
iii. Sentencias definitivas: Recursos de
apelación y Casación en la forma de
conformidad a la causal del art. 768 N°5 CPC.
5. El desasimiento del tribunal (art. 182
CPC): Es aquel efecto que producen las
sentencias definitivas e interlocutorias, en
virtud del cual una vez que han sido
notificadas a alguna de las partes, no podrán
ser modificadas o alteradas de ninguna
manera por el tribunal que las pronunció. La
excepción se encuentra en el propio art. 182
CPC y es el denominado Recurso de
Aclaración, Rectificación o Enmienda.
IMPUGNACIÓN DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES: Por regla general, la
impugnación de las resoluciones judiciales se
verifica a través de la interposición de
recursos, que son aquellos actos jurídicos
procesales de parte, realizados con la
intención de impugnar una determinada
resolución judicial. La impugnación puede
perseguir diferentes objetivos:
A) ENMIENDA: Modificación total o parcial de
la resolución.
i. Recurso de Reposición: Contra autos y
decretos y excepcionalmente contra
sentencias interlocutorias.
ii. Recurso de Apelación: Contra sentencias
definitivas e interlocutorias de primera
instancia y excepcionalmente contra autos y
decretos que ordenen trámites no establecidos
en la ley o que alteren la substanciación
regular del juicio (en subsidio del recurso de
reposición)
B) NULIDAD:
I. Recurso de Casación en la Forma: (art. 766
CPC)
ii. Recurso de Casación en el Fondo: (art. 767
CPC)
iii. Recurso de Revisión: (art. 810 CPC)
C) OTROS SEGÚN LA NATURALEZA DEL
RECURSO:
i. Recurso de Amparo: Garantía constitucional
de la libertad personal y seguridad individual.
ii. Recurso de Protección: Resguardo de los
derechos y garantías constitucionales
afectados por actos u omisiones, arbitrarios o
ilegales que priven perturben o amenacen el
libre ejercicio de tales derechos.
iii. Recurso de Inaplicabilidad: Velar por el
principio de supremacía constitucional.
iv. Recurso de Queja: Reparar faltas o abusos
graves cometidos en la dictación de una
resolución judicial.
LA COSA JUZGADA
Efecto que producen determinadas
resoluciones judiciales firmes, en
virtud del cual: i) la parte en cuyo
favor se ha reconocido el derecho podrá
exigir su cumplimiento y ningún tribunal
podrá negarle la protección debida; ii) la
parte condenada o cuya demanda haya
sido desestimada no pueden en un
nuevo juicio renovar lo ya resuelto.
49

Estas dos consecuencias reciben el nombre de acción y
excepción de cosa juzgada.
CARACTERÍSTICAS
a) Es coercitiva, puesto que el vencido está
obligado a cumplir con la condena que se le
ha impuesto y en el caso que no lo haga
voluntariamente, el vencedor podrá exigirlo
por medios compulsivos.
b) Es inmutable, en el sentido de que las
partes deben respetar lo resuelto y no pueden
renovar en otro jucio la controversia.
COSA JUZGADA FORMAL Y COSA
JUZGADA MATERIAL
La cosa juzgada formal es “la que autoriza a
cumplir lo resuelto de manera provisional,
y que impide renovar la discusión sobre la
cuestión resuelta en el mismo proceso,
pero sin que obste su revisión en un juicio
posterior”.
La cosa juzgada material es “la que autoriza
a cumplir lo resuelto sin restricción alguna
y que impide renovar la discusión acerca
de lo resuelto, tanto en el mismo proceso
como en un juicio posterior”.
La regla general es que las resoluciones
judiciales produzcan cosa juzgada material, y
sólo por excepción cosa juzgada formal, como
es en el caso de la sentencia ejecutiva cuando
hay reserva de derechos, en los juicios
posesorios, los especiales del contrato de
arrendamiento o en el recurso de
protección.
ACCION DE COSA JUZGADA:
La acción de cosa juzgada es: “aquella que
la ley confiere al litigante en cuyo favor se
ha declarado un derecho en una resolución
judicial firme o ejecutoriada para exigir el
cumplimiento de lo resuelto”.
Esta resolución judicial firme será
esencialmente una sentencia definitiva o
interlocutoria, art. 175 CPC; pero también
podrá serlo un auto o decreto, puesto que
ellos se mantienen y ejecutan desde el
momento que adquieren tal carácter,
TITULAR DE LA ACCIÓN DE COSA
JUZGADA
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La persona que ejerce la cosa juzgada es
aquél litigante en cuyo favor se ha declarado
un derecho en el pleito, art. 176 CPC.
La acción de cosa juzgada es pues, sinónimo
de acción ejecutiva cuando se invoca como
título una resolución firme o ejecutoriada. Su
ejercicio va a corresponder siempre al actor
victorioso.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE
LA ACCIÓN DE COSA JUZGADA
a) La existencia de una resolución judicial
firme o ejecutoriada o que cause ejecutoria en
conformidad a la ley, art. 231 inc.1 CPC.
La resolucion firme o ejecutoriada o que cause
ejecutoria en conformidad a la ley será una
sentencia definitiva o interlocutoria, como
señala el art. 175 CPC: “Las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen la
acción o la excepción de cosa juzgada”.
También podrá serlo un auto o decreto, pues
éstos se ejecutan y mantienen desde que
adquieren ese carácter, art. 181 inc.1 CPC;
mas el cumplimiento de los autos y decretos
es condicional al recurso de reposición, ya
que si se interpone y es acogido, el
cumplimiento o ejecución del auto o decreto
respectivo queda sin efecto.
b) Dicha sentencia debe ser condenatoria, es
decir, que impone una prestación al
demandado, cuyo cumplimiento pretende
exigirse por la vía ejecutiva.
c) Petición de parte expresa sobre el
cumplimiento de la resolución judicial.
Es decir, las resoluciones judiciales sólo se
cumplen a petición de parte, y no de oficio, en
conformidad al principio dispositivo. Ello se
deduce del art. 233 CPC: “Cuando se solicite
la ejecución de una sentencia (…)” y del art.
10 COT.
d) Que la prestación que impone la sentencia
sea actualmente exigible.
Es decir, que no se encuentre sujeta a
modalidades. Si la prestación está afecta a
una condición, plazo o modo, el ejecutado
podrá oponerse a la ejecución sosteniendo la
falta de requisitos para que el título invocado
tenga mérito en su contra. 464 nº7
EXCEPCION COSA JUZGADA
La excepción de cosa juzgada es: “el efecto
que producen determinadas resoluciones
judiciales en virtud del cual no puede
volver a discutirse ni pretenderse la
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dictación de un nuevo fallo entre las
mismas partes y sobre la misma materia
que fue objeto del fallo anterior”
FUNDAMENTO E IMPORTANCIA
mediante ella se evita la perpetuación de
juicios entre las mismas partes y en las
mismas materias; al mismo tiempo persigue
mantener el prestigio de la justicia, impidiendo
la posibilidad de que puedan dictarse fallos
contradictorios.
CARACTERÍSTICAS DE LA
EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA
a.-Irrevocable
b.-Relativa
c.-Renunciable
d.-imprescriptible
a) Es irrevocable en el sentido de que las
resoluciones judiciales que la producen, una
vez firmes o ejecutoriadas, no pueden ser
modificadas de manera alguna.
Es más, lo fallado en una sentencia judicial es
una ley para las partes, que no puede ser
afectada ni por el Presidente de la República,
ni por el Congreso, art. 76 inc.1 CPR. Incluso
las leyes interpretativas no afectarán de
manera alguna los efectos de las sentencias
judiciales ejecutoriadas en el tiempo
intermedio entre la dictación de la ley
interpretada y la interpretativa, art. 9 CC.
Debemos si tener presente de que algunas
resoluciones judiciales producen sólo cosa
juzgada formal, por lo que pueden ser
modificadas en juicio posterior seguido entre
las partes.
b) Es relativa en el sentido de ella afecta
sólo a las personas que han sido partes en el
juicio en que se pronunció la correspondiente
sentencia. Por ello, que la excepción de cosa
juzgada puede alegarse por el litigante que
haya obtenido en el juicio y por todos aquellos
que según la ley aprovecha el fallo, art. 177
CPC.
El litigante que haya obtenido en el pleito
puede ya ser el demandante o el demandado.
El art. 177 sin embargo, hace presente que la
excepción de cosa juzgada puede alegarse
por todos aquellos a quienes aprovecha el
fallo, es decir, puede tener un efecto erga
omnes, en los cuales la cosa juzgada pierde
su carácter de relativa y pasa a ser absoluta,
afectando a todos o a toda clase de persona
dentro de un determinado círculo. Por ejemplo
en los casos de los arts. 315, 316, 1246 y
2513 CC.
Art. 315. El fallo judicial pronunciado en
conformidad con lo dispuesto en el Título VIII
que declara verdadera o falsa la paternidad o
maternidad del hijo, no sólo vale respecto de
las personas que han intervenido en el juicio,
sino respecto de todos, relativamente a los
efectos que dicha paternidad o maternidad
acarrea.
Art. 316. Para que los fallos de que se trata en
el artículo precedente produzcan los efectos
que en él se designan, es necesario:
1. Que hayan pasado en autoridad de cosa
juzgada;
2. Que se hayan pronunciado contra legítimo
contradictor;
3. Que no haya habido colusión en el juicio
1246: el que a instancias de un acreedor ha
sido judicialmente declarado heredero o
condenado como tal, se entenderá serlo
respecto de los demás acreedores sin
necesidad de nuevo juicio. La misma regla se
aplica a la declaración judicial de haber
aceptado pura y simplemente o con beneficio
de inventario.
2513. la sentencia judicial que declara una
prescripción hará las veces de escritura
pública para la propiedad de los bienes raíces
o derechos reales constituidos sobre ellos,
pero no valdrá contra terceros sin la
competente inscripción.
El demandado que ha sido vencido, ¿puede
acogerse a la excepción de cosa juzgada?
Podría ser el caso en que el demandante
inicia un pleito, y que no conforme con el
resultado de éste, inicia un segundo. En este
segundo juicio podría excepcionarse con la
cosa juzgada que emana de la primera
sentencia, ya que es una persona a quien
aprovecha el fallo de forma jurídica. En el
mismo sentido Chiovenda.
c) Es renunciable, los jueces no pueden
declararla de oficio, mientras no proceda a
instancia de parte, conformidad al principio
dispositivo, art. 10 COT y al art. 177 CPC que
señala: “la excepción de cosa juzgada puede
alegarse por el litigante (…)”.
c)- Es imprescriptible, puede hacerse valer
en cualquier tiempo, a diferencia de la acción
de cosa juzgada.
50

RESOLUCIONES JUDICIALES QUE PRODUCEN LA
EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA
Sólo las sent encias definitivas e interlocutorias
firm es, absolutorias o condenat orias, producen
la excepción de cosa juzgada, art. 175 CPC.
Los autos y decretos no la producen, puesto
que mediante el recurso de reposición pueden
dejarse sin efecto o ser modificados en
cualquier momento, invocando nuevos
antecedentes, sin que obste a ello la
excepción de cosa juzgada, art. 181 CPC.
Para saber que una sentencia goza de la
autoridad de cosa juzgada, lo único que es
necesaria averiguar que es que se encuentre
firme o ejecutoriada. No es necesario
averiguar si es o no nula. Sin embargo, una
sentencia, más propiamente que nula, puede
ser inexistente, por ejemplo, cuando ha sido
dictada por un tribunal que carece
absolutamente de jurisdicción, ser las partes
incapaces o no haberse seguido el juicio en
rebeldía del demandado sin haber sido
realmente emplazado, etc. En tales eventos,
para Casarino, tal sentencia no puede
producir excepción de cosa juzgada y por ser
inexistentes más que nulas, habría que
prescindir de ellas, comprobadas las
circunstancias correspondientes.
Tal sentencia definitiva o interlocutoria
además puede ser tanto chilena como
extranjera, que el CPC no distingue al
respecto.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA
EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA
El art. 177 CPC señala: “La excepción de cosa
juzgada puede alegarse por el litigante que
haya obtenido en el juicio y por todos aquellos
a quienes según la ley aprovecha el fallo,
siempre que entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta haya:
1.° Identidad legal de personas;
2.° Identidad de la cosa pedida; y
3.° Identidad de la causa de pedir”.
IDENTIDAD LEGAL DE PERSONAS
La identidad que debe presentarse en las
personas, entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta, es legal y no física.
Ello significa que en ambos juicios deben
figurar las mismas partes y en la misma
calidad.
Puede ocurrir que en ambos juicios concurra
la identidad física con la legal. Pero también
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puede existir identidad física, mas no legal,
por ejemplo en el caso que en el primer juicio
una persona actúa como representante legal
de otra, y en el segundo juicio actúa por sí
mismo.
También puede existir identidad legal, mas no
física, por ejemplo si en el primer juicio una
persona actúa mediante representante legal, y
en el segundo, actúa por sí.
CASOS EN QUE LA IDENTIDAD LEGAL DE
PERSONAS SE COMPLICA
a.-Un primer caso en que se complica la
identidad legal es el de si lo fallado con
respecto a una persona afecta también a sus
sucesores a título singular. Se ha dicho por
alguna doctrina que se debe distinguir y
atender al momento en que se ha producido la
transferencia del derecho. Si el sucesor a
título singular ha adquirido el derecho después
del pronunciamiento de la sentencia, ella
produce cosa juzgada respecto de él. Si la ha
adquirido con anterioridad al inicio del juicio,
no la produce respecto de él.
En el lapso comprendido entre la notificación
de la demanda a su antecesor y la dictación
de la sentencia la doctrina se divide:
i)para algunos siempre la produce;
ii) para otros no, lo que parece acertado en
nuestro derecho positivo, ya que el
demandante tiene en sus manos solicitar la
correspondiente medida precautoria a objeto
de evitar que la cosa sobre la cual se litiga
salga del patrimonio del demandado.
b.-Un segundo caso se refiere se refiere a la
solidaridad. En cuanto a lo que se falle en un
juicio entre deudor y coacreedor solidario, la
cosa juzgada afecta a los demás
coacreedores que que no han participado del
juicio.
En cuanto a lo que se falle en un juicio entre el
acreedor y un deudor solidario, para algunos
no la produce, para otros sí, y una tercera
teoría, sostiene una posición intermedia
señalando que afectará a los demás
codeudores en la medida que los beneficie.
De acuerdo a nuestro derecho positivo se
debe aceptar que existe identidad legal de
personas entre codeudores, pero siempre que
se trate de excepciones comunes, pues el
fallo de una excepción personal es exclusiva
del deudor que la opuso.
c.-Un tercer caso se refiere a los herederos en
relación con los legatarios y del deudor
principal en relación con el fiador. En cuanto al
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heredero y legatario, lo fallado respecto del
heredero no puede afectar al legatario, salvo
que se trate de una acción de nulidad de
testamento. En cuanto a lo fallo respecto del
deudor principal existe identidad respecto del
fiador, sin perjuicio de que éste conserve el
derecho a hacer valer sus excepciones
personales.
IDENTIDAD DE LA COSA PEDIDA
Para que exista identidad de cosa pedida es
necesario que entre el primer juicio y el
segundo tengan un mismo objeto entendiendo
como tal “el beneficio jurídico que en él se
reclama”.
No debe confundirse el objeto del juicio con el
objeto material del mismo. Por ejemplo en un
juicio se reclama la entrega de un cuadro en
calidad de heredero de X, y se rechaza la
demanda. En un segundo juicio se reclama la
entrega de un automóvil, también en calidad
de heredero de X. Existe identidad de cosa
pedida, ya que lo que se pide es que se
reconozca la calidad de heredero de X.
IDENTIDAD DE CAUSA DE PEDIR
La ley lo define como: “el fundamento
inmediato del derecho deducido en el
juicio”.
No debe confundirse con el objeto del pleito,
ya que en dos juicios puede pedirse el mismo
objeto, pero por causas diferentes. Por
ejemplo, en el primer juicio se reclama un
fundo en calidad de dueño y se rechaza la
demanda. En un segundo juicio se reclama el
mismo fundo, pero en razón de haberlo
adquirido por herencia.
Se ha entendido por causa de pedir el título en
virtud de cual nos corresponde un derecho.
Éste título que sirve de fundamento al derecho
y que se hace valer en el juicio, toma la
denominación técnica de causa de pedir. Por
consiguiente, si se trata de un derecho real, la
causa de pedir será el principio generador del
mismo, como por ejemplo un contrato de
compraventa. Si se trata de un derecho
personal, por ejemplo, un contrato de mutuo.
LA CAUSA DE PEDIR EN LAS ACCIONES
DE NULIDAD
En la acción de nulidad para determinar si
existe identidad de causa de pedir entre un
juicio y otro anteriormente resulto, se
prescinde de los conceptos anteriores.
Los autores han distinguido tres teorías:
a) La primera sostiene que en toda demanda
de nulidad la causa de pedir es una sola, y es
la nulidad misma. Ello es absurdo, ya que se
podría deducir la acción de nulidad por un
vicio de consentimiento, y en un segundo
juicio por falta de capacidad, etc.
b) Una segunda doctrina afirma que en toda
acción de nulidad se debe distinguir entre una
causa inmediata y una remota. En base a ello
se clasifican en tres grupos las demandas de
nulidad: i) por falta de consentimiento; ii) falta
de capacidad; iii) falta de solemnidades
legales. Cada vez que se falla una demanda
de nulidad, se entenderá dictada en relación a
todos los demás vicios comprendidos dentro
del mismo grupo que haya servido de
fundamento a la demanda.
c) Una tercera teoría señala que la causa de
pedir será el vicio exclusivo que haya servido
de fundamento a la demanda. Frente a
nuestro derecho positivo esta es la acertada,
ya que todo proceso civil está estructurado
sobre la base de que la sentencia debe
dictarse conforme al mérito del proceso, y
debe pronunciarse únicamente sobre las
acciones y excepciones alegadas.
Ella ha sido reconocida por la Corte Suprema
en sentencia de 1927.
DIVERSAS FORMAS DE HACER VALER LA
EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA
a) Excepción dilatoria, según el art. 304 CPC,
es decir, como incidente de previo y especial
pronunciamiento; pero si es de lato
conocimiento, se fallará en definitiva.
b) Excepción perentoria al contestar la
demanda, según el art. 309 nº 3 CPC.
c) Excepción perentoria en cualquier estado
del juicio, debiendo alegarse por escrito antes
de de la citación a oír sentencia en primera
instancia y de la vista de la causa en segunda,
art. 310 CPC.
d) Fundamento del recurso de apelación.
e) Causal del recurso de casación de forma,
siempre que se hubiere alegado
oportunamente en juicio y la sentencia que se
trata de impugnar por medio de este recurso
la hubiere desestimado, art. 768 nº 6 CPC.
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f) Fundamento del recurso de casación de delito, ni sostenerse la inculpabilidad del penal porque si bien, los hechos están sentencia civil ejecutoriada produce efectos en
fondo. condenado”. probados y castigados en la ley penal, debe la sentencia penal.
g) Fundamento del recurso de revisión, EFECTOS DE LAS SENTENCIAS PENALES absolverse o sobreseerse debido a que
siempre que no se haya alegado en el juicio ABSOLUTORIAS EN LOS JUICIOS CIVILES concurre una causal de eximente de CUMPLIMIETO O EJECICION DE LAS
en que la sentencia firme que se impugna responsabilidad penal. RESOLUCIONES JUDICIALES
recayó, art. 810 nº 4 CPC La regla general es diametralmente diversa, Uno de los efectos de la cosa juzgada es el
ya que la sentencia penal absolutoria no 2ª No existir relación alguna entre el hecho cumplimiento de la sentencia aún en forma
PARALELO ENTRE LA ACCIÓN Y EXCEPCIÓN DE produce cosa juzgada en los juicios civiles, que se persigue y la persona acusada, sin coercitiva. Arts.231 y sgtes., 175 CPC y 73
COSA JUZGADA salvo las excepciones legales. Así lo señala el perjuicio de la responsabilidad civil que pueda CPE)
art. 179 inc.1 CPC: “Las sentencias que afectarle por actos de terceros, o por daños Titular:Aquel en cuyo favor se dictó la
Acción de cosa Excepción de cosa absuelvan de la acusación o que ordenen el que resulten de accidentes, en conformidad a sentencia (los tribunales no hacen cumplir de
juzgada juzgada sobreseimiento definitivo, sólo producirán lo establecido en el Título XXXV, Libro IV, del oficio).
Nace sólo de las Nace de sentencias cosa juzgada en materia civil, cuando se Código Civil;
sentencias condenatorias como funden en alguna de las circunstancias REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN
condenatorias absolutorias siguientes: (…)”. 3ª No existir en autos indicio alguno en contra DE COSA JUZGADA.
Corresponde al Puede alegarse por el Sin embargo esta regla tiene el del acusado, no pudiendo en tal caso alegarse
litigante en cuyo litigante que haya carácter de absoluta en el caso del inc. final la cosa juzgada sino respecto de las personas a.-Debe tratarse de una resolución firme o
favor se haya obtenido en el juicio y del art. 179 CPC: “Las sentencias absolutorias que hayan intervenido en el proceso criminal ejecutoriada o que cause ejecutoria. (Art.
declarado un por todos aquellos que o de sobreseimiento en materia criminal como partes directas o coadyuvantes. 174). Cuando se trata de un decreto o auto
derecho según la ley relativas a los tutores, curadores, albaceas, Esta causal solamente podrá invocarse en lleva en sí la orden de cumplirse, el problema
aprovecha el fallo síndicos, depositarios, tesoreros y demás contra de las personas que hayan intervenido se da en las sentencias interlocutorias y
Se hace valer en la Tiene varias formas de personas que hayan recibido valores u objetos en calidad de partes en el juicio penal definitivas.
correspondiente ser alegada muebles por un título de que nazca obligación respectivo, y no en contra de otras, ya que
demanda ejecutiva de devolverlos, no producirán en ningún caso son ellas las únicas que han estado en b.-Que la prestación sea actualmente exigible,
cosa juzgada en materia civil”. situación de rendir tales pruebas. no esté sujeta a modalidades.
Prescribe de Es imprescriptible La triple identidad legal en relación con la
acuerdo a las reglas EXCEPCIONES A LA REGLA cosa juzgada que emana de las sentencia
generales en 3 o 5 c.-Solicitud o petición del titular pidiendo el
penales cumplimiento. (art. 176, 233 y 237).
años Ellas se encuentran en el art. 179 CPC y son: Para que una sentencia penal produzca efecto
de cosa juzgada en una sentencia civil TRIBUNAL COMPETENTE.
1ª La no existencia del delito o cuasidelito que posterior no es necesario que concurra la
INFLUENCIA DE LA COSA JUZGADA ha sido materia del proceso. No se triple identidad legal. La regla general es que son ejecutados por el
PENAL EN MATERIA CIVIL. entenderán comprendidos en este número los Ello porque los arts. 178 y 179 CPC son tribunal que las dictó, en única o primera
El legislador para determinarla ha establecido casos en que la absolución o sobreseimiento verdaderas excepciones al art. 177 CPC. Es instancia. Arts. 231 y 113 COT.
una distinción entre sentencias penales provengan de la existencia de circunstancias más, las partes en los juicios difieren, y el
condenatorias y absolutorias. que eximan de responsabilidad criminal. objeto y causa de pedir difieren, ya que en el En el caso de las sentencias definitivas se da
proceso penal, ello está configurado por el una opción al titular, recurriendo al mismo
EFECTOS DE LAS SENTENCIAS PENALES Esta causal ha sido precisada por la castigo del culpable en razón de la infracción tribunal que la dictó en única o primera
CONDENATORIAS EN LOS JUICIOS jurisprudencia, distinguiendo cuatro penal cometida. instancia, o al que sea competente según las
CIVILES situaciones de procedencia: En un solo caso se necesitará para alegar la reglas generales. Esto sólo ocurre en el caso
Las sentencias penales condenatorias a) La sentencia penal o el sobreseimiento excepción de cosa juzgada la concurrencia la que sea necesaria la iniciación de un nuevo
siempre producen cosa juzgada en materia resuelven que no hay delito o cuasidelito identidad legal de personas, cual es el que la juicio. La elección corresponde a la parte que
civil. Tal es la regla establecida en el art. 178 penal porque los hechos en que se funda no sentencia o el sobreseimiento se funden en la haya obtenido en el pleito. Art. 232 CPC y 114
CPC: “En los juicios civiles podrán hacerse existen. no existencia de indicio alguno en autos en COT.
valer las sentencias dictadas en un proceso b) La sentencia penal o el sobreseimiento contra del acusado.
criminal siempre que condenen al procesado”. resuelven que no hay delito o cuasidelito EXCEPCION:
¡Demostración de ello son los arts. 180 CPC: penal porque, si bien los hechos existen y
“Siempre que la sentencia criminal produzca están comprobados, ellos no son sancionados
Efectos de las sentencias
Si se trata de la ejecución de los fallos de los
cosa juzgada en juicio civil, no será lícito en por la ley penal. civiles en los procesos recursos de apelación, casación o revisión, los
éste tomar en consideración pruebas o c) La sentencia penal o el sobreseimiento
alegaciones incompatibles con lo resuelto en resuelven que no hay delito o cuasidelito
penales tribunales que han conocido de ellos,
Generalidades ejecutarán los fallos que dicten para la
dicha sentencia o con los hechos que le sirvan penal porque, si bien los hechos existen y
Si el perjudicado en un delito opta por hacer substanciación de dichos recursos.
de necesario fundamento”; y 13 CPP: están castigados en materia penal, la
valer la acción civil de indemnización de Podrán también decretar el pago de las costas
“Cuando el acusado hubiere sido condenado intervención del responsable en ellos ha sido
perjuicios por los daños provenientes de un adeudadas a los funcionarios que hayan
en el juicio criminal como responsable del casual.
delito o cuasidelito, ante el juez civil intervenido en ellos, reservando el de las
delito, no podrá ponerse en duda, en el juicio d) La sentencia penal o el sobreseimiento
correspondiente, cabe preguntarse si la demás costas para que sea decretado por el
civil, la existencia del hecho que constituya el resuelven que no hay delito o cuasidelito tribunal de primera instancia. (arts. 231 inc. 2º)

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PROCEDIMIENTOS PARA EL CUMPLIMIENTO,
1.-Cum plim iento de la sentencia que contiene
una prestación de dar, hacer o no hacer,
solicitado ante el m ism o tribunal que la dict ó
dentro del año siguiente en que se hizo exigible,
y siem pre que la ley no ha dispuesto una form a
especial de cum plirla. Art.23 1.
REQUISITOS:
a.-- Prestación de dar hacer o no hacer.
b.-- Dictada por el mismo tribunal en única o
primera instancia.
c.-- Se pida dentro del año contado desde que
se hizo exigible la obligación.
d.-- La ley no haya establecido una forma
especial de cumplimiento. Art.233.
Se acostumbra llamar procedimiento
incidental, para distinguirlo del ejecutivo
general, además porque la tramitación es muy
parecida al procedimiento incidental, no
obstante que en realidad es un procedimiento
ejecutivo especial.
Si la sentencia establece prestaciones
periódicas, el plazo de un año se cuenta
desde que se hace exigible cada prestación, o
la ultima de las que se cobran. Art. 233 inc.
final
Consta este procedimiento de dos partes:I
I.- PARTE CONTENCIOSA.
a.-Actitud de vencedor: El titular debe solicitar
el cumplimiento de la resolución ejecutoriada
o que cause ejecutoria, en el mismo
expediente en que dicha sentencia se dictó,
aun cuando algunos lo tramitan en un
cuaderno separado.
Para asegurar el resultado de la acción, si no
hay bienes que aseguren tal resultado, el
litigante que ha vencido deberá solicitar al
tribunal que conoce del cumplimiento
incidental, se decrete el embargo sobre bienes
suficientes de la parte vencida.
Esta petición no es necesario formularla, si
durante el juicio se hubiere decretado alguna
medida precautoria que recaiga en los bienes
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del vencido, pues en tal caso la propia medida
precautoria servirá para asegurar al vencedor
el resultado de la acción, desempeñando el
carácter de embargo por el sólo ministerio de
la ley.
b.- actitud del tribunal: El tribunal debe
examinar que se cumplen las condiciones
necesarias, luego puede:
i.-Estimar que se cumplen, COMO SE PIDE CON
CITACIÓN.
ii.-Estimar que no se cumplen, lo niega
escuetamente. Procede aquí apelación en el
sólo efecto devolutivo. Art. 233 inc.2º, 194
inc.3º y 241.
c.- notificación: Esta resolución se notifica,
según la ley 18.705, al apoderado de la parte
vencida por cédula, y se le envía carta
certificada dando cuenta de esta notificación
tanto a él como a la parte, y a la parte vencida
al domicilio en que se le notificó la demanda.
Si el fallo puede afectar a terceros, a ellos hay
que notificarles personalmente. Art., 233
inc.2º.
La actuación se realiza CON CITACIÓN, la
resolución se cumple dentro de tercero día,
plazo dentro del cual se puede oponer el
afectado, formándose un incidente, si no se
opone se cumple la resolución (art. 69). En tal
caso pasamos al apremio.
d.- Oposición del demandado: En aquellos
casos en que el ejecutado pueda oponerse,
deberá cumplir con ciertas exigencias:
i.- Solo puede hacerlo mediante las
excepciones taxativamente establecidas en el
art. 234.
ii.- Las excepciones deben fundarse en
hechos acaecidos con posterioridad a la
dictación de la sentencia, si se pudieron
oponer en el juicio terminado ya no pueden
oponerse.
iii.-Deben fundarse en antecedentes escritos,
salvo:
1.-Perdida de la cosa debida.
2.- Imposibilidad absoluta de ejecucion.
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3.- Falta de oportunidad en la ejecución.
Pero deben tener fundamentos plausibles. Art.
234.
Si se trata de hacer cumplir la sentencia a un
tercero, se puede oponer la excepción de no
empecerle la sentencia, y deberá formular su
oposición dentro del plazo de 10 días. Todo
ello sin perjuicio del art. 80 (falta de
emplazamiento).
e.- Resolución del tribunal: La resolución que
recae en la oposición puede:
i.-.-Rechazar de pleno las excepciones,
cuando éstas no cumplen los requisitos,
pasando al apremio. Art. 234 inc.3º.
ii.-Si se cumplen los requisitos debe darle
tramitación incidental. Art. 234 inc.3º.
La resolución que falla la incidencia puede
negar la oposición o aceptarla, dando o no
lugar al cumplimiento. Aquí procede la
apelación en el sólo efecto devolutivo, (aun
cuando sea definitiva) también procede
casación en la forma.
II:-PARTE DE APREMIO.
Cuando procede:
a.-Si pedido el cumplimiento el ejecutado no
se opone dentro del plazo. Una vez vencido el
plazo de citación. Arts.69, 233 y 235.
b.-Se opuso el ejecutado pero esta oposición
fue rechazada de plano.
c.-Se opuso el ejecutado, se tramitó
incidentalmente su oposición pero ésta fue
rechazada, aun cuando sea apelada. Art. 235
inc.1º.
Si la sentencia de primera instancia acoge la
oposición, pero la de segunda la desestima,
puede cumplirse la sentencia que ordena la
prestación, desde que la oposición se
desestime en virtud de la sentencia de
segunda instancia que revoca la de primera
que la había acogido. Esto está en perfecta
concordancia con el artículo 241.
En la parte de apremio se rige por la regla
general en la misma forma del procedimiento
ejecutivo. Art. 235 inc. final. La sentencia se
cumplirá hasta hacer entero pago a la parte
vencedora, sin necesidad de fianza de
resultas, salvo las excepciones del art. 774 y
otras disposiciones especiales.
2.- Cum plim ient o de la sent encia que contiene
una prestación de dar, hacer o no hacer,
solicitado DESPUÉS de cum plido un año desde
que la obligación se hizo exigible.
Debe ser dentro de los plazos de prescripción,
cumpliendo todos los demás requisitos.
En cuanto a su tramitación, se le aplica el
procedimiento ejecutivo de dar, hacer o no
hacer según corresponda. Art. 237 inc.1º.
Existe sólo una diferencia, en lo que dice
relación con las excepciones, pues en el juicio
ejecutivo sólo se pueden oponer las
excepciones del art. 464. Aquí son las mismas
pero con un agregado, cual es que estas
excepciones no se hayan podido oponer en el
juicio declarativo correspondiente. Art. 237
inc.2º.
Así, deberán fundarse en hechos ocurridos
con posterioridad a la dictación de la
sentencia. El titulo ejecutivo será el del Art.
434 Nºs 1 y 7.
3.- Cum plim ient o de la sent encia definitiva
solicitado ANTE UN TRIBUNAL DISTINTO sin
form a de cum plim ient o especial. Arts. 2 3 2 CPC
y 11 4 COT.
Se aplican las reglas generales del
procedimiento ejecutivo, con la sola salvedad
que las excepciones deben cumplir con las
mismas exigencias antedichas. Art. 237 inc.2º
y 3º
4.- Cum plim iento de la sentencia som etida a
reglas especiales.
Hay ciertas sentencias que se dictan en
algunos procedimientos especiales y que
tienen ciertas reglas especiales para su
ejecución. Tales son:
i.- Sentencias dictadas en juicios de
arrendamiento.
Estos procedimientos son varios según sea la
naturaleza de la acción que se intenta en esos
juicios. De acuerdo a esto, las sentencias que
dan lugar al desahucio o que ordenan la
53

restitución del inmueble arrendado, se les
aplica el procedimiento del art. 595 CPC.
Según esta disposición si, ratificado el
desahucio, llega el día señalado para la
restitución (devolución) y el arrendatario no ha
desalojado la finca arrendada, el arrendatario
es lanzado de élla a su costa, previa orden del
tribunal, orden que se notifica por cédula.
Luego la forma de cumplir la sentencia es
mediante el Lanzamiento.
Ahora bien, si se trata de una cosa mueble, el
art. 596 expresa que si el arrendatario retarda
la restitución de la cosa mueble arrendada, se
procederá a la ejecución de la sentencia de
acuerdo a las normas generales del art. 235
Nº1 CPC
ii.-Sentencias dictadas en juicios de hacienda.
Si se trata de la ejecución de las sentencias
dictadas en los juicios de hacienda, opera el
art. 752, según el cual, ejecutoriada que sea la
sentencia el tribunal va a remitir oficio al
ministerio correspondiente, acompañándole
copia o fotocopia autorizada, tanto de la
sentencia de primera instancia como la de
segunda, con certificado de estar firme,
dejándose testimonio en el proceso de
haberse remitido el oficio y las copias,
agregándose a la causa el oficio en que el
ministerio acusa recibo de esos antecedentes.
La ejecución de toda sentencia que condena
al fisco a cualquiera prestación se lleva a
efecto dictando el correspondiente decreto, a
través del ministerio pertinente, y dentro de los
60 días contados desde la fecha del
respectivo oficio.
Esta disposición priva a los tribunales
ordinarios de justicia de la facultad de
intervenir en el cumplimiento de sentencias
que se dicten en contra del fisco. (Hector
Oberg no comparte este mecanismo,
sosteniendo que no hay impedimento para
que el ganancioso ejecute al fisco como a
cualquiera persona
iii.-Sentencias dictadas en juicios arbitrales,
operan los arts.635 y 643 CPC.
En esta materia es necesario distinguir si se
trata de sentencias definitivas o de otro tipo de
resoluciones:
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Si se trata de la ejecución de sentencias
definitivas, se podrá ocurrir al arbitro que las
dictó, en la medida en que no esté vencido el
plazo por el cual fue nombrado ese arbitro, o
en su defecto, también puede ocurrirse al
tribunal ordinario que corresponda, a elección
de quien pida el cumplimiento.
Si se trata de otras resoluciones, corresponde
al arbitro su ejecución.
Empero, y excepcionalmente, cuando el
cumplimiento de la resolución arbitral exija un
procedimiento de apremio, el empleo de otras
medidas compulsivas, o cuando haya de
afectar a terceros que no hayan sido parte en
el compromiso, debe ocurrirse ante la justicia
ordinaria.
5.-Cum plim iento de la sent encia no
contem plada en los casos anteriores .
Finalmente hay sentencias que no pueden
cumplirse de ninguna de las formas
señaladas y al no darle el legislador una
tramitación especial, debido a la
imposibilidad del legislador de prever toda
la variedad de situaciones realmente
posibles.
Previendo esta situación en el art. 238 se
señala un procedimiento genérico para
solucionar este problema.
Señala esta disposición que ante la
imposibilidad de cumplir ciertas resoluciones
en las formas contempladas, es al juez de la
causa a quien le va a corresponder dictar las
medidas conducentes a su cumplimiento, y
para lograr esa ejecución puede imponer
multas que no excedan de una UTM, o
arrestos hasta de dos meses, lo que se
determinará prudencialmente por el tribunal,
existiendo la posibilidad de repetir el apremio.
Ejemplos de resoluciones que hacen
necesaria esta normativa son:
a.-Las sentencias que declaran la nulidad de
un contrato.
b.- Las sentencias que declaran extinguida
una obligación.
c.-Las sentencias que ordenan la entrega de
los hijos menores comunes a uno de los
cónyuges, o que regula las visitas de los
padres a sus hijos.
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Si la sentencia ordena el pago de pensiones
periódicas y el deudor retarda el pago de dos
o mas prestaciones, podrá el juez compeler al
deudor a prestar seguridades para el pago, tal
como la de convertir las prestaciones en los
intereses de un capital que se consigne al
efecto en un Banco, Caja de Ahorros u otros
establecimientos análogos, restituyéndose el
capital al deudor tan pronto como cese la
obligación.Esta petición se tramitará en forma
incidental Art. 236.
QUEBRANTAMIENTO DE LA SENTENCIA .
Si cumplido el fallo se quebranta la sentencia
da lugar a varias situaciones:
a.-El tribunal tiene facultades para decretar las
medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo
que se haga en contravención a lo ejecutado.
Art. 240 inc.1º.
b.-Quienes incurren en el quebrantamiento
queda sujeto a una sanción penal, mediante
un proceso penal, pudiendo imponerse la
pena de reclusión menor en su grado medio a
máximo. Art. 240 inc.2º.
DISTINCIONES RESPECTO DE LA FORMA EN QUE
SE PROCEDE AL CUMPLIMIENTO.
Para la procedencia del cumplimiento de la
sentencia, la ley establece diversas normas
que inciden en una serie de distinciones que
es necesario realizar para determinar como ha
de cumplirse el fallo dictado. Las normas
están contempladas en los artículos 235, 236
y 238.
Art 235: si no ha habido oposición al
cumplimiento de la sentencia solicitado
conforme al art. 233 o ella ha sido
desestimada por la sentencia de primera
instancia o de segunda instancia, se
procederá a cumplirla siempre que la ley no
haya dispuesto otra forma especial, de
acuerdo a la reglas ss:
1.-LA SENTENCIA ORDENA ENTREGAR UNA
ESPECIE O CUERPO CIERTO MUEBLE O
INMUEBLE.
La entrega en este caso se llevará a efecto
haciendo uso de la fuerza pública si es
necesario.
2.- SI LA ESPECIE O CUERPO CIERTO NO ES
HABIDA PARA HACERSE LA ENTREGA.
En este caso la ley establece que se
procederá a tasarlo, con arreglo al título XII
del libro IV, y se observarán además las
reglas que se indican a continuación.
3.- SI LA SENTENCIA MANDA PAGAR UNA SUMA
DE DINERO DEBE DISTINGUIRSE.
a.-Si existen fondos retenidos:Debe
procederse a la liquidación del crédito y a la
tasación de las costas causadas. Cumplido
esto se ordenará, sin mas trámite, hacer pago
al acreedor con los fondos retenidos.
b.-Si existen bienes que estén garantizando el
resultado de la acción, o que hayan sido
embargados.
Aquí la realización debe ordenarse en
conformidad a las reglas del Código para el
juicio ejecutivo.
La liquidación del crédito y la tasación de
costas se harán una vez enajenados los
bienes, ordenándose efectuar el pago al
acreedor con el dinero que resulte del remate
o realización de los bienes que garantizaban
el resultado de la acción, o que se
encontraban embargados.
c.-Si no hay bienes que aseguren el resultado
de la acción o que hayan sido embargados.
Se procederá a embargar bienes suficientes
de la parte vencida de acuerdo con las reglas
del procedimiento de apremio, sin necesidad
de requerimiento, y deberá notificarse por
cédula el embargo mismo y la resolución que
lo ordena. (art. 233 Nº3 inc.2º)
4.- SI LA SENTENCIA OBLIGA A PAGAR UNA
CANTIDAD DE UN GENERO DETERMINADO.
En este caso se procederá en conformidad a
las reglas indicadas en el caso anterior; pero
es necesario que se practique previamente
una valuación por un perito. (titulo XII libro
IV).
5.- SI LA SENTENCIA ORDENA LA EJECUCIÓN O
DESTRUCCIÓN DE LA OBRA MATERIAL, LA
SUSCRIPCIÓN DE UN INSTRUMENTO, O LA
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CONSTITUCIÓN DE UN DERECHO REAL O DE
UNA OBLIGACIÓN.
Se procede conforme a las reglas del
procedimiento de apremio en las obligaciones
de hacer.
Se aplicará lo prescrito en el art. 235 Nº3, esto
es, el procedimiento de apremio cuando sea
necesario embargar y realizar bienes. Art. 235
Nº5.
6.- SI LA SENTENCIA CONDENA A LA
DEVOLUCIÓN DE FRUTOS O A LA
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS, Y AL
DEMANDANTE SE LE HA RESERVADO AL
DERECHO DE DISCUTIR ESTO EN LA EJECUCIÓN
DEL FALLO. ART. 1 73 INC.2º.
En esta situación procesal el actor deberá
formular la demanda respectiva (perjuicios) en
el mismo escrito en que pide el cumplimiento
del fallo.
Esta demanda se tramita como incidente, si
hay oposición al cumplimiento del fallo.
Ambos incidentes se tramitarán
conjuntamente y se fallan en una misma y
única sentencia. Art. 235 Nº6
El art. 173 inc.2º se relaciona con la reserva a
que tienen derecho las partes (cuando no se
ha litigado sobre la especie o monto de los
perjuicios) para discutir esta cuestión:
a.-en la ejecución del fallo.
b)en otro juicio diverso.
El art. 173 inc.2º señala que en el caso de que
no se haya litigado sobre la especie y el
monto de los frutos o prejuicios, el tribunal
reservará a las partes el derecho de discutir
esta cuestión en la ejecución del fallo o en
otro juicio diverso.
CUMPLIMIENTO DE
SENTENCIAS EXTRANJERAS
Arts. 242 a 251 CPC
En Chile, en ppio., las resoluciones
extranjeras tienen fuerza obligatoria,
siempre y cuando se haya obtenido
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previamente el correspondiente
exequátur, cualquiera sea la clase de
trib. de donde emana (ordinario, arbitral
o especial), y cualquiera sea la
naturaleza del negocio en que hubiere
recaído (civil o penal, contencioso o
voluntario).
Que una sentencia extranjera produzca
efectos en Chile significa que puede
invocarse como título o fundamento
de una ejecución posterior; o como
fundamento de la excepción de cosa
juzgada.
Excepción: Hay quienes dicen que las
resoluciones pronunciadas por trib.
extranjeros en negocios no
contenciosos escapan a la obligación
previa del exequátur. Lo que en nuestro
país se invoca es el acto o contrato en sí
mismo, y no la resolución extranjera.
REGLAS GENERALES:
El trib. llamado, según nuestra ley, a
conceder o denegar el exequátur,
deberá considerar lo siguiente:
a.- TRATADOS INTERNACIONALES:
Art. 242 CPC: “Las resoluciones
pronunciadas en país extranjero
tendrán en Chile la fuerza que les
concedan los tratados respectivos; y
para su ejecución se seguirán los
procedimientos q establezca la ley
chilena, en cuanto no aparezcan
modificados dichos tratados.” Estos
tratados internacionales podrán ser
bilaterales o colectivos. Dentro de estos
últimos destaca la Convención de Dº
Internacional Privado, q contiene el
Código de Dº Internacional Privado,
comunmente llamado Código de
Bustamante.
B.-PPIO. DE LA RECIPROCIDAD: Se
entiende q se comprende tanto la legal
como la judicial, al no hacer distinción:
Art. 243 CPC: “Si no existen tratados
relativos a esta materia con la nación
de que procedan las resoluciones, se
les dará la misma fuerza q en ella se
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dé a los fallos pronunciados en
Chile.” Reciprocidad positiva.
Art. 244 CPC: “Si la resolución procede
de un país en q no se da
cumplimiento a los fallos de los
tribunales chilenos, no tendrá fuerza
en Chile.” Reciprocidad negativa.
c.-Requisitos legales mínimos
(regularidad internacional):
Art. 245 CPC: “En los casos en q no
pueda aplicarse ninguno de los tres
artículos precedentes, las resoluciones
de tribunales extranjeros tendrán en
Chile la misma fuerza q si se
hubieran dictado por tribunales
chilenos, con tal q reúnan las
circunstancias siguientes:
1ª. Que no contengan nada
contrario a las leyes de la República.
Pero no se tomarán en consideración
las leyes de procedimiento a q haya
debido sujetarse en Chile la
substanciación del juicio;
2ª. Que tampoco se opongan a la
jurisdicción nacional;
3ª. Que la parte en contra de la cual
se invoca la sentencia haya sido
debidamente notificada de la acción.
Con todo, podrá ella probar q, x otros
motivos, estuvo impedida de hacer valer
sus medios de defensa;
4ª. Que estén ejecutoriadas en
conformidad a las leyes del país en q
hayan sido pronunciadas.”
No se desciende al estudio de la
legalidad de fondo contenida en la
sentencia extranjera q se pretende
ejecutar en territorio nacional. El
procedimiento debe regirse x las
leyes del país en q se ha tramitado
(locus regit actum). Las leyes chilenas
q debe respetarse son las sustantivas o
de fondo, esto es, las q constituyen el dº
público chileno y las de dº privado
conservativas del orden público nacional.
Un trib. extranjero se opone a la
jurisdicción nacional cuando versa sobre
un asunto q, en conformidad a nuestras
leyes, ha debido ser conocido x los trib.
chilenos. En cuanto a la ejecutoriedad de
la sentencia, se excluye la noción de
fallo q causa ejecutoria, x su carácter
manifiestamente eventual o condicional.
EXEQUÁTUR:
Competencia:
Art. 247 CPC: “En todos los casos a q se
refieren los artículos precedentes, la
resolución q se trate de ejecutar se
presentará a la Corte Suprema en
copia legalizada.” Cualquiera de las
salas en q se divide la CS, es
competente para conocer del exequátur,
según la regla del turno mensual, puesto
q el exequátur no es de los negocios q x
expresa disposición de la ley está
entregado al pleno.
Negocios contenciosos:
Solicitud de la parte q pretende
hacer cumplir una sentencia
extranjera:
Art. 345 CPC: “Los instrumentos
públicos otorgados fuera de Chile
deberán presentarse debidamente
legalizados, y se entenderá q lo están
cuando en ellos conste el carácter
público y la verdad de las firmas de
las personas q los han autorizado,
atestiguadas ambas circunstancias
por los funcionarios q, según las leyes
o la práctica de cada país, deban
acreditarlas. La autenticidad de las fimas
y el carácter de estos funcionarios se
comprobará en Chile por alguno de los
medios siguientes:
1º. El atestado de un agente diplomático
o consular chileno, acreditado en el país
de donde el instrumento procede, y cuya
firma se compruebe con el respectivo
certificado del Ministerio de Relaciones
Exteriores;
2º. El atestado de un agente diplomático
o consular de una nación amiga
acreditado en el mismo país, a falta de
funcionario chileno, certificándose en
este caso la firma por conducto del
Ministerio de Relaciones Exteriores de la
República en ambos casos; y
3º. El atestado del agente diplomático
acreditado en Chile por el Gobierno del
país en donde se otorgó el instrumento,
certificándose su firma por el Ministerio
55

de Relaciones Exteriores de la
República.”
Art. 347 CPC: “Los instrumentos
extendidos en lengua extranjera se
mandarán traducir por el perito que el
tribunal designe, a costa del q los
presente, sin perjuicio de lo q se
resuelva sobre costas en la sentencia. Si
al tiempo de acompañarse se agrega su
traducción, valdrá ésta; salvo q la parte
contraria exija, dentro de seis días, q
sea revisada por un perito,
procedíendose en tal caso como lo
dispone el inciso anterior.”
Respuesta de la parte en contra de
la cual se pretende hacer cumplir la
sentencia extranjera:
Art. 248 CPC: “En los casos de
jurisdicción contenciosa, se dará
conocimiento de la solicitud a la
parte contra quien se pide la
ejecución, la cual tendrá para exponer
lo q estime conveniente un término
igual al de emplazamiento para
contestar demandas. Con la
contestación de la parte o en su
rebeldía, y con previa audiencia del
fiscal judicial, el tribunal declarará si
debe o no darse cumplimiento a la
resolución.” La primera providencia q
expedirá la CS será traslado, por ende
debe ser notificada personalmente. El
fiscal de la CS debe realizar un informe.
Término probatorio:
Art. 250 CPC: “Si el tribunal lo estima
necesario, podrá abrir un término de
prueba antes de resolver, en la forma y
por el tiempo q este Código establece
para los incidentes.”
Negocios no contenciosos:
Art. 249 CPC: “En los asuntos de
jurisdicción no contenciosa, el tribunal
resolverá con sólo la audiencia del
fiscal nacional.”
Art. 250 CPC: Al igual q en los asuntos
contenciosos, el juez, si lo desea,
puede abrir un término probatorio.
Negocios arbitrales:
Art. 246 CPC: “Las reglas de los artículos
precedentes son aplicables a las
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resoluciones expedidas por jueces Como medida precautoria tiene lugar en dos
árbitros. En este caso se hará constar casos:
su autenticidad y eficacia por el a) En la situación prevista del Art. 901 del CC,
o sea, cuando reivindicándose una cosa
visto bueno u otro signo de corporal mueble, hubiere motivo de temer que
aprobación emanado de un tribunal se pierda o deteriore en manos del poseedor.
superior ordinario del país donde se
haya dictado el fallo.” Debe aplicarse b) Cuando se entablen otras acciones con
las reglas generales, esto es, los relación a cosa mueble determinada y haya
tratados internaciones, a falta de estos motivo de temer que se pierda o deteriore en
el ppio. de la reciprocidad, y a falta de manos de la persona que, sin ser poseedora
de dicha cosa, la tenga en su poder (Art. 291
esto la regularidad internacional.
CPC).
Siempre deberán someterse al trámite
del exequátur. 4. El nombramiento de uno o más
interventores.
CUMPLIMIENTO DEL FALLO: El interventor judicial es la persona que
designa el juez con el objeto de que controle
Art. 251 CPC: “Mandada cumplir una la administración de los bienes materia del
resolución pronunciada en país juicio, y que aún se hallan en poder del
demandado.
extranjero, se pedirá su ejecución al
La cantidad de interventores variará según la
tribunal a quien habría
calidad e importancia de los bienes
correspondido conocer del negocio intervenidos.
en primera o en única instancia, si el Este nombramiento tiene lugar en los
juicio se hubiera promovido en siguientes casos:
Chile.” 1º En el caso del inciso segundo del Art. 902
Art. 242 CPC: El procedimiento de del CC, es decir, cuando se demanda el
ejecución debe ser el estipulado por los dominio u otro derecho real constituido sobre
un inmueble, y hubiere justo motivo de temer
tratados internacionales, y a falta de
que la cosa y los muebles y semovientes
estos entrará en todo su vigor la ley anexos a ella se deterioren en manos del
chilena respectiva. poseedor demandado, o las facultades
pecuniarias de éste no ofrecieren suficiente
garantía.
2º En el del que reclama una herencia
MEDIDAS PRECAUTORIAS. ocupada por otro, si hay justo motivo de
temor antes indicado
Los medios que la ley franquea al demandante
para que asegure el resultado de la acción que 3º En el del comunero o socio que demanda la
ha interpuesto. cosa común, o que pide cuentas al comunero
socio que administra.
2. Clases de medidas precautorias. Existen
4º Siempre que haya justo motivo de temer
tres tipos:
que se destruya o deteriore la cosa sobre que
a) Las que enumera el Art. 290 CPC. versa el juicio, o que los derechos del
b) Las demás que autorizan las leyes demandante puedan quedar burlados; y
conforme al Art. 300 CPC.
c) Las referidas por el Art. 298 CPC. 5º En los demás casos expresamente
señalados por las leyes (Art. 293 CPC).
I LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS DEL ART
290 CPC: Las facultades del interventor se limitan a
llevar la cuenta de las entradas y gastos de los
3. El secuestro de la cosa que es objeto bienes sujetos a intervención, pudiendo –para
de la demanda. el desempeño del encargo- imponerse de los
libros, papeles y operaciones del demandado
El secuestro se define como el depósito de (Art. 294 inciso 1º CPC).
una cosa que se disputan dos o más Es obligación del interventor dar aviso al
individuos, en manos de otro que debe interesado o al tribunal de toda malversación
restituirla al que obtenga una decisión en su o abuso que advierta.
favor.
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Producida la malversación o abuso, el tribunal
puede decretar el depósito y retención de los
productos líquidos en un establecimiento de
crédito o en poder de la persona que el
tribunal designe, sin perjuicio de dictarse
medidas más rigurosas (Art. 294 inciso 2º
CPC). En la actualidad, en virtud de lo
dispuesto por el Art. 507 COT, ese depósito y
retención se hace en la cuenta corriente del
tribunal, sin ser necesario recurrir a un
establecimiento de crédito o a terceros.
5. La retención de bienes determinados.
Medida cautelar que tiene por objeto asegurar
el cumplimiento ejecutivo de la sentencia
mediante el incautamiento de BIENES
MUEBLES determinados del demandado
impidiéndole su enajenación.
Esta medida recae exclusivamente sobre
dinero o cosas muebles, sean o no materia del
juicio. Su objeto es impedir que el demandado
disponga de esas cosas durante el curso del
juicio.
La retención de estos bienes puede hacerse en
manos del mismo demandante, del
demandado o de un tercero (Art. 295 inciso
1º, parte 1ª CPC).
Puede ordenarse que los valores retenidos se
trasladen a un establecimiento de crédito o a
terceros, cuando lo estime conveniente para la
seguridad de tales valores (Art. 295 inciso 2º
CPC). Casarino estima que de tratarse de
dineros, hay que estarse a lo dispuesto por el
Art. 507 COT.
Esta medida precautoria tiene lugar:
Distinguir:
a.-Si los bienes son objeto del juicio:
i.- que la retención se refiera a bienes
determinados del ddo
ii.- que los bienes consistan en dinero o cosas
muebles
el tribunal no debe efectuar calificación alguna
respecto de las facultades económicas del ddo
o su intención.
b.- si los bienes no son objeto del juicio:
i.- que la retención se refiera a bienes
determinados del ddo
ii.- que los bienes consistan en dinero o cosas
muebles
iii.-que las facultades del demandado no
ofrezcan suficiente garantía;
iv.-En caso que haya motivo racional para
creer que el demandado procurará ocultar sus
bienes; y
Decretada esta medida precautoria de
retención de bienes determinados, esos bienes
se consideran en la misma situación
jurídica de los bienes embargados, según
56

se ha establecido en la jurisprudencia. En
consecuencia, su enajenación, salvo
consentimiento del juez o acreedor, adolece
de objeto ilícito (Art. 1464, Nº3 CC).
Si la retención recae sobre un crédito que el
demandado tiene contra un tercero, y este
último insiste en pagar a su acreedor, el pago
es nulo (Art. 1578, Nº2 CC).
Si bien es cierto que el embargo y la medida
precautoria corresponden a ideas
específicamente distintas, no es menos cierto
que a la fecha de promulgación del cc, tales
conceptos no aparecian aún definidos y que
por embargo se entendia además Toda
prohibición de enajenar y toda medida
precautoria dictada por el juez competente
con respecto a las cosas para proteger
derechos de terceros.
También es el sentido que se emplea en el art
1464 nº 3 del cc cuando establece que hay
objeto ilicito en la enajenación de las cosas
embargadas por decreto judicial.
Efecto de la medida.
INDISPONIBILIDAD DEL BIEN:
FISICA: el bien puede quedar en manos del
demandante, del demandado o de un tercero,
por lo tanto no queda necesariamente privado
de la tenencia física del bien.
JURÍDICA: es de la escencia de la retención
Posibilidad de enajenar el bien retenido:
Sí, con autorización del tribunal que ordenó la
medida o del acreedor que la pidio
Finalmente, esta medida precautoria no debe
confundirse con el “derecho legal de
retención”.
Diferencias entre derecho legal de
retención y retencion:
i)R: es concedida por el tribunal a beneficio de
cualquier demandante simpre que concurran
requisitos generales y especificos que la hacen
procedente.
DLR: contemplado en la ley en casos
determinados, debiendo el juez emitir una
resolución que declare su existencia
ii.- R: es una medida precautoria sin vida
autónoma
DLR: está estructurado en el CPC como un
procedimiento autónomo, pudiendo pedirse
como medida precautoria.
iii.- R. no confiere respecto de los bienes
preferencia ni modifica su forma de realización
DLR: si es reconocida por sentencia judicial
ejecutoriada hace que los bienes sean
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considerados como hipotecados o
constituidos en prenda para los efectos
de su realización y de su preferencia.
iv.-R: solo procede respecto bienes muebles
DLR: bienes muebles e inmuebles
v.- R: puede decretarse sobre cualquiera de
los bienes del deudor
DLR: solo respecto de un inmueble o mueble
del deudor determinado por el juez y que se
encuentre en poder del acreedor.
vi.- R: los bienes pueden quedar en manos de
dtte, ddo y un tercero
DLR siempre faculta al acreedor para retener
el mismo en su poder el bien que va a
garantizar su crédito.
vii.-R: si recae sobre bienes que no son objeto
de juicio para poder decretarlas debe
ponderarse si las facultades del demandado no
ofrecen suficientes garantías.
DLR: no es necesario considerar si las
facultades económicas del deudor ofrecen
suficiente garantía.
viii: R.- los bienes afectos a retención pueden
ser sustituidos por otras cauciones, pero no se
genera preferencia alguna respecto de ellas
DLR: pueden ser sustituidas por otras
cauciones, pero en tal caso, esas cauciones
que se presten gozarán de las mismas
preferencias que poseia el bien
sustituido.
6. La prohibición de celebrar actos o
contratos sobre bienes determinados.
Mediante esta medida precautoria, se
impide al demandado que celebre
cualquier clase de acto o contrato sobre
bienes objeto del juicio o ajenos a él.
Como la ley señala genéricamente “prohibición
de celebrar actos o contratos”, Casarino
estima que al solicitar la medida hay que
expresar qué clase de acto o contrato se
desea que se prohíba, o si estima que ha de
ser amplia la prohibición. En la práctica, la
más común es la de prohibición de gravar y
enajenar bienes determinados.
Los requisitos para decretar esta medida
varían según se trate de prohibir actos o
contratos sobre bienes materia del juicio o
sobre bienes ajenos a él.
a) Si se trata de bienes materia del juicio:
i.-que la prohibición se refiera a bienes
determinados del ddo
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ii.-que consistan en bienes muebles o III MEDIDAS PRECAUTORIAS DEL ART
inmuebles
b) Si se trata de otros bienes
determinados del demandado: es
necesario además que las facultades
económicas del demandado no ofrezcan
suficiente garantía para asegurar el
resultado del juicio.
El inciso final del Art. 296 CPC agrega que
para que los objetos que son materia del juicio
se consideren comprendidos en el Art. 1464
Nº 4 CC –que consagra el objeto ilícito en la
enajenación de las especies cuya propiedad se
litiga- exige que el tribunal decrete prohibición
respecto de ellos.
Efectos:
a) Efectos entre las partes: Se producen
por el sólo hecho de decretarse y tan pronto
se notifique la resolución.
b) Efectos frente a terceros:
i.-Si se trata de bienes raíces, se requiere
de inscripción en el Conservador de Bienes
Raíces respectivo;
ii.-si se trata de bienes muebles, sólo
producirá efectos respecto de los terceros que
tenían conocimiento de ella el tiempo del
contrato. Y si ese tercero procede a sabiendas,
será responsable de fraude, o sea, de estafa
(Art. 297).
II MEDIDAS PRECAUTORIAS DEL ART 300
Art 300: estas providencias no excluyen las
demas que autorizan las leyes.
Ej.
i.- suspensión provisional de la obra, en la
denuncia de obra nueva
ii.- la accesión provisional de la demanda en el
juicio sumario
iii.- la concesion de alimentos provisorios
iv.-art 92 ley trib. de familia, medidas
cautelares de proteccion a la victima:
a.- prohibir o restringir la presencia del
ofensor en el hogar común, lugar de estudios
o de trabajo de la víctima
b.- asegurar la entrega material de los efectos
personales de la víctima que optare por no
regresar al hogar común.
c.- fijar alimentos provisorios
d.- determinar un regimen provisorio de
cuidado personal de los niños etc.
v.- las medidas cautelares contempladas en el
NCPP, esto es:
a.- citación
detención
prisión preventiva
medidas cauteles alternativas de carácter
personal y real.
298
Art 298: podrá tambien el tribunal, cuando lo
estime necesario y no tratándose de medidas
expresamente autorizadas por la ley, exigir
caución al actor para responder de los
perjuicios que se originen.
REQUISITOS PARA LA CONCESIÓN DE
MEDIDAS PRECAUTORIAS
Hay que distinguir según se trate de aquellas
enumeradas por el Art. 290 CPC, las referidas
en la parte final del Art. 298 CPC y las demás
que autorizan las leyes conforme al Art. 300
CPC.
A) MEDIDAS PRECAUTORIAS SEÑALADAS
EN EL ART. 290:
Exigen la concurrencia de un doble grupo de
requisitos legales, generales y especiales.
1. Generales:
a.-- Que se limiten a los bienes necesarios
para responder a los resultados del
pleito: ya que mediante ellas se busca
resguardar los derechos del demandante, pero
sin imponer gravámenes innecesarios al
demandado.
b.- Que el demandante acompañe
comprobantes que constituyan a lo
menos presunción grave del derecho que
se reclama (Art. 298):
2. Especiales: aquellos que se analizarán en
detalle al estudiar las medidas precautorias en
particular. Algunos ejemplos:
i.- En la medida precautoria de secuestro se
debe sostener que se encuentra en alguno de
los casos en que según la ley procede el
secuestro, además de acreditar que existen
motivos justos para temer que la cosa mueble
se pierda o deteriore.
ii.-En la medida precautoria de nombramiento
de un interventor se debe sostener que se
encuentra en presencia de uno de los casos en
que según la ley procede el nombramiento.
El requisito específico en algunos casos, está
constituido por la circunstancia que la ley
misma autoriza concederla, y, en otros,
consiste en la circunstancia de que el
demandante tenga justo motivo de temer que
la cosa objeto del juicio se pierda o deteriore,
o estime que las facultades económicas del
demandado no ofrecen suficiente garantía
para asegurar los resultados del juicio. (en
este último caso el onus probandi recae en el
demandante, pues está sosteniendo un hecho
destinado a desvirtuar la situación normal de
las cosas.
57

B) MEDIDAS P. CONTEMPLADAS EN LA
PARTE FINAL DEL ART. 298:
Deben concurrir también los requisitos
generales y, además, el otorgamiento de una
caución para responder el actor de los
prejuicios que se originen, si el tribunal así lo
estima necesario.
C) MEDIDAS P. CONTEMPLADAS EN EL
ART. 300:
Solamente deben concurrir los requisitos
particulares que exija el texto legal.
Oportunidad para pedir medidas
precautorias. Art. 290 inc.1: “Para asegurar
el resultado de la acción, puede el
demandante en cualquier estado del juicio,
aún cuando no esté contestada la demanda,
pedir una o más de las siguientes medidas”.
Debe además considerarse que el Art. 433
CPC también establece que, a pesar de que las
partes se encuentren citadas para oír
sentencia, puede pedir el demandante una o
más medidas precautorias indicadas en el Art.
290. Por tanto se pueden solicitar en primera
instancia, en segunda instancia y aún en vía
de casación, formulándose ante el tribunal de
primera instancia.
9. Tramitación de la solicitud sobre
concesión de medida precautoria.
a) Primera situación: el demandante presenta
su solicitud de medida precautoria ante el
tribunal que está conociendo del juicio
principal, y en ella pide que, para asegurar el
resultado de su acción, se le concedan una o
más de las medidas señaladas en el Art. 290.
El tribunal estudiará la solicitud, tendrá que
pronunciarse sobre ella, y ordenará la
formación de un cuaderno separado. El
demandado podrá oponerse o no a ella. Si se
opone se dará origen a un incidente. (Art. 302
inc. 1 CPC) La resolución que falle el incidente
es susceptible de recurso de apelación. Si la
resolución en cuestión acoge la oposición del
demandado, al mismo tiempo ordenará el
alzamiento de la medida precautoria
decretada, y en tal caso la apelación que
deduzca el demandante se le concederá en el
solo efecto devolutivo. (Art. 194 nº4 CPC).
b) Segunda situación: el mismo caso de la
anterior, pero agrega que aún le faltan los
comprobantes exigidos por la ley para
acreditar a lo menos presunción grave del
derecho que reclama. El tribunal examina los
requisitos y además, si se está o no en
presencia de un caso grave y urgente (Art.
299 1ª parte). En caso afirmativo, concederá
la medida por un término que no exceda de 10
días, mientras se presentan los comprobantes,
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exigirá además caución para responder por los
perjuicios que resulten y ordenará formación
de cuaderno separado. En seguida, esta
resolución se notificará a las partes, y rendida
que sea la caución, se llevará a efecto la
medida en referencia. Dentro del término
señalado se tendrá que acompañar los
comprobantes y pedir que se mantenga la
medida, el demandado tiene derecho a
oponerse y su oposición dará lugar a un
incidente, la resolución que falle este incidente
es apelable.
c) Tercera situación: el mismo caso de la
primera, agregando que la medida precautoria
debe llevarse a efecto antes de notificarse al
demandado, por las graves razones que
también hará valer (Art. 302 inc. 2). El
tribunal examinará la solicitud y si concurren
los requisitos concederá la medida precautoria
y ordenará la formación de un cuaderno
separado. Esta resolución se notificará
exclusivamente al demandante. Luego, pesa
sobre el demandante la obligación de notificar
al demandado la resolución respectiva en el
término de 5 días a contar de la fecha del
pronunciamiento, pudiendo el tribunal ampliar
este plazo por motivos fundados (Art. 302 inc.
2) y, todavía, ordenar que esta notificación se
haga al demandado por cédula (Art. 302 inc.
3). Si la notificación no se efectúa en el
término fijado, las diligencias practicadas
quedan sin efecto. Si la notificación se practica
al demandado en el término, tendrá derecho a
oponerse. La resolución que falle este
incidente es susceptible de apelación.
En la práctica, nuestros tribunales siguen
una tramitación diversa:
a) Primera situación señalada: los tribunales
es limitan a proveer la correspondiente
solicitud, confieren traslado al demandado por
tres días y ordenan la formación de un
cuaderno separado. Una vez que responde el
demandado, resuelven el incidente o bien lo
reciben a prueba. La resolución respectiva es
apelable en el solo efecto devolutivo.
b) Segunda situación: previo otorgamiento de
caución, conceden la medida precautoria y se
lleva a efecto. El demandante debe acompañar
tales comprobantes y pedir que se mantenga
la medida precautoria. De esta solicitud los
tribunales confieren de inmediato traslado al
demandado y una vez tramitado el incidente
resuelven si ha lugar o no a la medida
precautoria (si se mantiene o no la que ya se
había decretado previa caución).
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c) Tercera situación: la conceden desde luego,
sin previa notificación. Lo anterior sin perjuicio
de conferir al demandado, en esa misma
resolución, el correspondiente traslado por
tres días. Tramitado el incidente de acuerdo a
las normas generales, el tribunal resuelve si
ha o no lugar a la medida precautoria, es
decir, si se mantiene o no la que había
decretado, sin previa notificación. A esta
última la llaman provisional, y a la que se
decreta en la resolución que falla el incidente,
definitiva.
Para la ley, las medidas precautorias pueden
dar origen a un incidente, lo cual acontecerá
cuando el demandado se oponga a ella una
vez decretada, mientras que en la práctica el
incidente se plantea tan pronto el demandante
solicita una o más medidas precautorias
señaladas en la ley.
10. Efectos de las medidas precautorias.
El Art. 301 establece: “todas estas medidas
son esencialmente provisionales. En
consecuencia, deberán hacerse cesar siempre
que desaparezca el peligro que se ha
procurado evitar o se otorguen cauciones
suficientes.” En cuanto al cese del peligro y las
cauciones que se han de otorgar, se trata de
cuestiones de hecho que el tribunal debe
determinar.
Las resoluciones que confieren o deniegan una
medida precautoria, no producen cosa
juzgada, ni siquiera formal, por tanto ante
un cambio en las circunstancias puede volver
a solicitarse la medida precautoria.
NATURALEZA JURÍDICA DE LA
RESOLUCIÓN QUE CONCEDE UNA
PRECAUTORIA:
i.- La doctrina y jurisprudencia mayoritaria
considera que se trata de un AUTO, es decir,
recae sobre un incidente sin establecer
derechos permanentes a favor de las partes.
La sentencia que resuelve la medida
precautoria no concede derechos permanentes
a favor de las partes, sino de carácter
transitorio, por lo tanto la resolución que la
concede no puede ser una sentencia
interlocutoria puesto que su naturaleza es
provisional, no puede establecer derechos
permanentes a favor de las partes, ni resuelve
sobre algún tramite que debe servir de base al
pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria
Recurso que procede: reposición con apelación
subsidiaria
ii.- se trataria de una SENTENCIA
INTERLOCUTORIA DE PRIMER GRADO. El
derecho que establece la medida se mantiene
sin mutación durante todo el porceso,
mientras no cese el peigro que pretende evitar
ono se otorguen las garantias competentes y
aún produciéndose tales circunstancias no
deje de producir sus efectos ipso iure, sino
que es necesario una nueva rs. que modifique
o deje sin efecto la anterior..
recurso que procede:
apelación solamente
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES.
“los medio que franquea la ley a las partes
litigantes para preparar su entrada al juicio,
asegurar medios de prueba que puedan
desaparecer o asegurar el resultado de la
accion deudcida.
En caso alguno constituyen una verdadera
demanda, se trata simplemente de gestiones
preparatorias del juicio mismo.
No deben confundirse con las medidas
precautorias, las precautorias sólo competen
al demandante, mientras que las prejudiciales
pueden solicitarlas tanto el demandante como
el demandado. Las precautorias buscan
asegurar el resultado de la acción instaurada,
mientras que las prejudiciales tienes por
objeto preparar la entrada al juicio. Las
precautorias se solicitan en cualquier estado
del juicio, mientras que las prejudiciales antes
de la iniciación del juicio. Ambas instituciones
difieren en cuanto a su titular, finalidad y
oportunidad.
El Art. 273 parece dar a entender que las
medidas prejudiciales sólo tienen aplicación en
el juicio ordinario, sin embargo del Art. 3 del
mismo código puede concluirse que las
medidas prejudiciales son disposiciones
comunes a todo procedimiento. Dado lo
anterior, su lugar lógico habría sido en el libro
I.
CLASIFICACIÓN DE LAS MEDIDAS
PREJUDICIALES.
a) Según la parte que puede solicitarlas:
medidas prejudiciales del futuro demandado y
medidas prejudiciales del futuro demandante.
b) Según la finalidad: aquellas destinadas a
preparar la demanda, las destinadas a
procurarse pruebas que pueden desaparecer,
y las destinadas a asegurar el resultado de la
acción que se va a instaurar.
c) Según su naturaleza: propiamente dichas
prejudiciales precautorias porbatorias.
MEDIDA PREJ. PROPIAMENTE
DICHAS. ART 273
3. Declaración jurada acerca de algún
hecho relativo a la capacidad del futuro
demandado para parecer en juicio, o a su
personería o al nombre y domicilio de sus
representantes. Art. 273 nº1. Solamente
58

puede pedirla el futuro demandante. Tiene
un triple objetivo ya que puede versar sobre
algún hecho relativo a su capacidad para
parecer en juicio, personería o sobre el
nombre y domicilio de sus representantes.
Se decretará solo cuando sea necesaria para
que el demandante pueda entrar en el juicio.
Si el tribunal acepta la procedencia de esta
medida prejudicial, será necesario que señale
una audiencia para que concurra a ella el
futuro demandado. Puede suceder que el
futuro demandado se resista, en tales casos,
la ley autoriza para imponer multas que no
excedan 2 sueldos vitales o arrestos hasta de
dos meses, sin perjuicio de repetir la orden y
apercibimiento. (Art. 274).
4. Exhibición de la cosa que haya de ser
objeto de la acción que se trata de
entablar. Art. 273 nº2. Solamente puede
pedirla el futuro demandante. Ha de tener
por objeto una cosa, la cual desea examinar
previamente para mejor éxito de aquella. Se
decretará solo cuando sea necesaria para que
el demandante pueda entrar el juicio.
La manera de proceder a la exhibición
depende de en poder de quien se encuentre la
cosa:
a) En poder del futuro demandado:
se hará mostrando el objeto o autorizando al
futuro demandante para que lo reconozca.
b) En poder de terceros: cumplirá la
persona a quien se ordene la exhibición,
expresando el nombre y residencia de dichos
terceros, o el lugar donde el objeto se
encuentre (Art. 275).
El solicitante tendrá derecho, siempre que lo
exija, a que se deje razón en el proceso de la
clase y estado actual de la cosa exhibida (Art.
283). Si se niega a efectuar la exhibición,
podrá apremiarse con multas que no excedan
de dos sueldos vitales o arrestos hasta de dos
meses, y aún, decretarse el allanamiento del
local. Iguales apremios podrán decretarse
contra los terceros tenedores del objeto.
5. Exhibición de sentencias, testamentos,
inventarios, tasaciones, títulos de
propiedad u otros instrumentos públicos
o privados que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas. Art. 273
nº3. Solo puede solicitarlo el futuro
demandante. El tribunal decretará sólo
cuando, a su juicio, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio. La
exhibición de los documentos en cuestión se
hará ante el mismo tribunal, de manera que
este, al decretarla, tendrá que señalar una
audiencia. Rige lo dispuesto en el Art. 283.
Cuando el documento se encuentre en poder
de terceros, el solicitante no tendrá más
camino que pedir esa exhibición durante el
curso del juicio. Si se encuentran en poder del
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futuro demandado y este desobedece, la
sanción consiste en perder el derecho de
hacerlos vales después, salvo que el
demandante los haga también valer en apoyo
de su defensa, que se justifique o aparezca de
manifiesto que no los pudo exhibir antes (Art.
277). Lo anterior sin perjuicio de poder
también apremiar al desobediente con multa o
arresto y aún decretarse allanamiento del
local.
6. Exhibición de los libros de contabilidad
relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante. Art. 273 nº4. Solamente puede
solicitarla el futuro demandante. Tiene
además una importante limitación, ya que
esta medida es sin perjuicio de lo dispuesto en
los arts. 42 y 43 del C.Com. Por tanto no cabe
decretar la manifestación y reconocimiento
general de estos libros, y la exhibición deberá
ser ejecutada en el lugar donde los libros se
llevan y en presencia del dueño o de la
persona que él comisione.
Esta exhibición será decretada sólo cuando a
juicio del tribunal sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en juicio. También
se aplica el Art. 283. En caso de
desobediencia, perderá el derecho de hacerlos
valer después, salvo en la forma del Art. 277,
sin perjuicio de que pueda ser apremiado con
multas, arresto e incluso allanamiento. Si se
trata de un comerciante, de manera adicional,
puede ser juzgado por los asientos de los
libros de su colitigante que estuvieren
arreglados sin admitírsele prueba en contrario.
7. Reconocimiento jurado de firma,
puesta en instrumento privado.
Art. 273 nº5. Puede ser solicitada tanto por el
futuro demandante como por el futuro
demandado. Está destinada a preparar la
demanda o su contestación. Se decretará en
todo caso (Art. 273 inc. Final), y el tribunal,
junto con decretarla, fijará una audiencia para
que ella se lleve a efecto.
Si se rehúsa el reconocimiento, se procederá
en conformidad a las reglas establecidas para
el reconocimiento judicial de documentos en el
juicio ejecutivo y se dará por reconocida la
firma.
Requisitos:
Generales:
a) Que el solicitante exprese la acción que se
propone deducir y someramente sus
fundamentos (Art. 287).
b) Que se decreten sin audiencia de la persona
contra quien se piden, salvo los casos en que
expresamente se exige su intervención (Art.
289).
Especificos:
Demostrar la necesidad de que se
decreten esas medidas para que pueda
entrar al juicio y el tribunal estimarlo asi
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MEDIDAS PREJ.PRECAUTORIAS.
ARTS. 279 y 280. Sólo le corresponde
solicitarlas al futuro demandante.
Se trata de:
a) Secuestro de la cosa
b) Nombramiento de uno o más interventores
c) Retención de bienes determinados
d) Prohibición de celebrar actos o contratos
sobre bienes determinados
REQUISITOS:
i.- requisitos comunes a toda medida
prejudicial:
Que el solicitante exprese la acción que se
propone deducir y someramente sus
fundamentos (Art. 287).
Ii.-requisito comun a toda medida
precautoria .
Que se acompañen comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del
derecho que se reclama
iii.- requisito especifico de las medidas
prejudiciales precautorias:
a) Motivos graves y calificados para solicitarlas
b) Determinación del monto de los bienes
c) Que se rinda fianza u otra garantía
suficiente para responder de los perjuicios que
se originen y multas que se impongan (Art.
279).
Una vez que el tribunal ha aceptado la
solicitud, pesan sobre el futuro demandante
dos obligaciones:
a) Presentar la demanda en el término de 10
días: se trata de un plazo fatal, se descuentan
los feriados y puede ampliarse hasta 30 días
por motivos fundados.
b) Pedir que se mantengan las medidas
decretadas: esta petición debe formularse en
el cuaderno de medida prejudicial, junto con la
presentación de la demanda; pero no en este
mismo y último escrito. Esta petición debe ser
resuelta directamente por el tribunal, sea
manteniendo la ya decretada o bien
ordenando alzarla, sin perjuicio, en el primer
caso del derecho del demandado para
oponerse, dando origen al correspondiente
incidente.
Sin embargo en la práctica los tribunales
proveen, dándole de inmediato tramitación
incidental.
Pueden darse diversas situaciones:
a) Futuro demandante no deduce
oportunamente la demanda.
b) A pesar de haberla deducido, no pide que
continúen en vigor las medidas precautorias
decretadas.
c) A pesar de haber presentado la demanda y
pedido la mantención de estas medidas, al
resolver sobre esta petición, el tribunal decida
no mantenerlas.
En cualquiera de estos tres casos, el
demandante debe responder de los perjuicios
causados frente a la persona en contra de
quien se decretaron tales medidas
CONSIDERÁNDOSE DOLOSO SU
PROCEDIMIENTO
Se trata de una presunción legal.
MEDIDA PREJ. PROBATORIA
9. Inspección personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el
mismo, o certificado de ministro de fe.
Art. 281. Pueden ser solicitadas tanto por el
futuro demandante como por el futuro
demandado y están destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer.
En el caso de inspección personal, informe
pericial y certificado de ministro de fe, la ley
requiere que exista peligro de daño o
perjuicio, o que se trate de hechos que
puedan fácilmente desaparecer. Para la
ejecución de estas medidas, se dará
previamente conocimiento a la persona a
quien se trata de demandar, este
conocimiento también habrá de dárselo a la
persona a quien se cree va a desempeñar el
papel de demandante en caso de que alguna
de estas medidas la solicite el futuro
demandado. El conocimiento servirá para
concurrir a la diligencia y no para oponerse a
la práctica de la medida en el término fijado
por la ley.
10. Declaración jurada o exhibición de
título por parte del simple tenedor de la
cosa de que procede la acción o es objeto
de ella. Art. 282. Únicamente puede
solicitarla el futuro demandante. Debe
relacionarse con lo dispuesto en el Art. 896
CC.
La petición principal consiste en que quien
tenga la cosa de que procede la acción que es
objeto de ella, exponga si es poseedor o mero
tenedor de la misma; y, para el caso de
exponer que es mero tenedor,
subsidiariamente se solicitará que preste
juramento sobre el nombre y residencia de la
persona en cuyo nombre la tiene y que exhiba
el título de su tenencia o jure carecer de él.
En caso de negativa para practicar cualquiera
de las diligencias, se pueden imponer multas o
arrestos. En este caso también se aplica el
Art. 283.
59

11. Confesión Judicial. Art. 284. Puede ser
solicitada tanto por el futuro demandante
como por el futuro demandado y está
destinada a procurarse un medio probatorio
que pudiera desaparecer. Tiene lugar como
medida prejudicial siempre que haya motivo
fundado para temer que una persona se
ausente en breve tiempo del país. El tribunal
realiza un examen previo del pliego de
posiciones. La resolución del tribunal sobre la
conducencia de las interrogaciones no será
susceptible de recurso alguno.
La persona a quien se le exige la confesión
puede adoptar tres actitudes: prestar
confesión; que se ausente dentro de 30 días
subsiguientes al de la notificación sin absolver
posiciones (se le dará por confeso dentro del
juicio); o que se ausente dentro de ese plazo
sin absolver posiciones, pero dejando
apoderado con autorización e instrucciones
suficientes (prestará el mandatario confesión
en representación de su mandante dentro del
juicio posterior).
12. Constitución de apoderado judicial.
Art. 285. Sólo puede solicitarla el futuro
demandante. Tendrá lugar cuando exista
motivo fundado para temer que una persona
se ausente en breve tiempo del país. El
objetivo directo de la medida es que la
persona cuya ausencia se teme, constituya
apoderado que le represente y que responda
por las costas y multas. Si la persona rehúsa
cumplirla, incurrirá en el apercibimiento de
nombrársele un curador de bienes.
13. Declaración testimonial. Art. 286.
Pueden solicitarla el futuro demandante o el
futuro demandado, respecto de testigos cuyas
declaraciones, por razón de impedimentos
graves, no puedan recibirse oportunamente.
Versarán sobre los puntos que indique la parte
que solicita la diligencia, calificados de
conducentes por el tribunal (pueden
interponerse recursos, ya que no se prohibió
como en el caso de la absolución de
posiciones). Se dará previamente
conocimiento a la parte en contra de quien se
ha solicitado la diligencia.
14. Requisitos para decretar medidas
prejudiciales porbatorias.
Generales:
a) Que el solicitante exprese la acción que se
propone deducir y someramente sus
fundamentos (Art. 287).
b) Que se decreten sin audiencia de la persona
contra quien se piden, salvo los casos en que
expresamente se exige su intervención (Art.
289).
Especificos:
De cada una de ellas.
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JUICIO ORDINARIO DE MAYOR
CUANTÍA.
Art. 2° El procedimiento es ordinario
oextraordinario. Es ordinario el que se somete
a la tramitación común ordenada por la ley, y
extraordinario el que se rige por las
disposiciones especiales que para
determinados casos ella establece.
Art. 3° Se aplicará el procedimiento ordinario
en todas las gestiones, trámites y actuaciones
que no estén sometidos a una regla especial
diversa, cualquiera que sea su naturaleza.
1. Características e importancia.
a) Se aplica a negocios judiciales cuya cuantía
sea superior a 500 UTM, a las materias no
susceptibles de apreciación pecuniaria siempre
que no haya procedimiento especial.
b) Es un procedimiento típico de doble grado o
instancia, pues las sentencias que se
pronuncien son siempre susceptibles de
apelación.
c) Es un procedimiento fundamentalmente
escrito.
d) Es un procedimiento declarativo o de
cognición.
e) Consiste en un procedimiento común o de
aplicación general.
f) Es un procedimiento supletorio en relación a
los mismos procedimientos extraordinarios o
especiales, a virtud de lo que prescribe el
artículo 3º del CPC.
2. Esquema del juicio.
Se inicia por la demanda, que se provee dando
traslado de 15 días (notificación personal). Si
el demandado se defiende lo hará oponiendo
excepciones dilatorias o perentorias. Las
dilatorias se interponen previamente y se
resuelven como incidentes; las segundas se
hacen valer en el término para contestar la
demanda. Contestada la demanda se confiere
traslado para replicar y de éste escrito
también se confiere traslado para duplicar,
siendo ambos plazos de 6 días.
Luego, si existen hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos el juez recibirá la
causa a prueba fijando los hechos sobre los
cuales habrá de recaer la prueba, resolución
ésta que se notificará por cédula.
Vencido el término probatorio, las partes
tienen 10 días para formular las observaciones
que el examen de la prueba les sugiera;
vencido el plazo, el tribunal citará a las partes
a oír sentencia. La sentencia definitiva deberá
dictarse dentro de 60 días posteriores a la
última resolución, y será susceptible de los
recursos legales que procedan, apelación y
casación en la forma.
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3. Períodos o fases del juicio ordinario de
mayor cuantía.
a) Período de discusión: demanda,
contestación, réplica y dúplica.
b) Período de prueba: tiempo que media entre
el auto de prueba y la citación a las partes a
oír sentencia.
c) Período de sentencia: que transcurre entre
la resolución antedicha y la notificación de la
sentencia definitiva.
Capítulo segundo
LA DEMANDA
Es el acto procesal del actor mediante el cual
ejercita una acción tendiente a la declaración,
en sentido amplio, por parte del tribunal, de
un hecho que le ha sido desconocido o
menoscabado.
7. Contenido de la demanda. Debe
ajustarse a las siguientes formalidades:
1) Generales de todo escrito.
2) Especiales contempladas en el artículo
254 CPC, a saber:
a. Designación del tribunal ante quien se
entabla.
b. Nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la
representación.
c. Nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado.
d. Exposición clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya.
e. Enunciación precisa y clara, consignada en
la conclusión de las peticiones que se someten
al fallo del tribunal (parte petitoria).
8. De los documentos acompañados con
la demanda. El art. 255 dispone que los
documentos acompañados a la demanda
deberán impugnarse dentro del término de
emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza.
El art. 348 establece que los instrumentos
pueden presentarse en cualquier estado del
juicio hasta el vencimiento del término
probatorio en primera instancia y hasta la
vista de la causa en segunda.
9. Resolución que recae en el escrito de
demanda. Si no contiene las indicaciones de
los tres primeros números del art. 254 puede
de oficio no darle curso (art. 256). Si las
contiene, conferirá traslado al demandado
para que conteste (art. 257).
10. El emplazamiento. El plazo que tiene el
demandado para defenderse es:
a) De quince días, si es notificado en el lugar
donde funciona el tribunal (art. 258 inciso 1º).
b) De dieciocho días, si se encuentra en el
mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de
los límites de la comuna del tribunal (art. 258
inciso 2º).
c) De dieciocho días más el aumento que
corresponda, si es notificado en un territorio
diverso o fuera del territorio de la República
(art. 259 inciso 1º). El aumento se determina
por la tabla que la Corte Suprema fija a tal
efecto, cada 5 años.
Si son varios demandados, el término se
contará hasta que expire el último término
parcial que corresponda a los notificados (art.
260).
En consecuencia, el término de emplazamiento
es:
a) Un plazo de días, o sea se suspende
durante los feriados.
b) Un plazo legal, es decir, no puede ser
prorrogado.
c) Un plazo variable, pues difiere en su
duración, dependiendo del lugar de
notificación.
d) Un plazo fatal, por cuanto su transcurso
implica extinción del derecho a contestar la
demanda.
e) En caso de ser varios demandados es
común para su vencimiento.
El emplazamiento del demandado es un
trámite esencial (art. 795 Nº1), por lo cual su
omisión es causal de casación en la forma.
Se entiende que hay omisión:
i.-cuando no se notifica la demanda,
ii.- cuando se practica de forma ilegal o
iii.-cuando se le da por evacuado el trámite
sin estar vencido aún el plazo para
contestarla.
11. Modificaciones de la demanda. Para
analizar la posibilidad, hay que distinguir:
a) Antes de notificada la demanda, puede el
actor retirarla sin trámite alguno,
considerándosele como no presentada (art.
148, parte 1ª).
b) Una vez notificada y antes de la
contestación, se pueden hacer las
ampliaciones o rectificaciones que se estimen
convenientes y se considerarán como una
demanda nueva (art. 261, inc. 1º y 2º).
c) Contestada la demanda, en el escrito de
réplica puede ampliar, adicionar o modificar
las acciones que haya formulado en la
demanda, pero sin poder alterar las que sean
objeto principal del pleito (art. 312).
d) Después de notificada la demanda, el
demandante puede desistirse de ella, lo que
implica la extinción de las acciones que se
hicieron valer.
60

12. Actitudes del demandado una vez
notificado de la demanda. Puede adoptar
tres actitudes:
i.- rebeldía o cuntumacia: Si el demandado
no hace nada, no contesta la demanda en el
plazo que la ley le ha señalado para estos
efectos, se entiende que se ha contestado
fictamente. Declarada la rebeldía, habrá
traslado para replicar; evacuada ésta se dará
traslado para duplicar. Evacuada la súplica el
tribunal verá si se recibe la causa a prueba.
ii.- reaccionar ya sea:
a.- allanándose a la demanda
Si el demandado acepta llanamente las
peticiones o si en sus escritos no contradice en
materia sustancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio, el tribunal mandará
citar a las partes para oír sentencia definitiva
(art. 313, inc. 1º).
b.-Oponiendose a la pretensión:
b1.- defensa negativa :
Consiste en la contestación de la
pretensión que hace el demandado y en
la que procede a negar todos los
elementos de hecho y de derecho que
sirven de fundamento a la pretensión
b2.- opone excepciones:sean dilatorias
perentorias o mixtas.
b3.- deduce reconvencion
LAS EXCEPCIONES DILATORIAS:
13. Concepto. La excepción tiene dos
significados. Uno, como defensa que opone el
demandado a las peticiones del actor para
enervarlas (perentoria); y otro equivalente a
su defensa fundada en la defectuosa manera
de haberse ejercitado la acción (dilatoria). Las
primeras se hallan en las leyes de fondo; las
segundas en las leyes procesales.
Son excepciones dilatorias aquellas que
tienen por objeto corregir vicios de
procedimiento sin afectar al fondo de la
acción deducida (art. 303 nº 6).
Deben ser interpuestas en forma previa a la
cuestión principal, la que quedará suspendida.
Están tratadas en el art. 303 CPC, aunque su
enumeración no es taxativa atendida la
redacción del número 6.
II. ANÁLISIS PARTICULAR
14. Incompetencia del tribunal (art. 303
Nº1). Como la ley no distingue, Casarino
estima que se refiere tanto a la competencia
absoluta como a la relativa. La importancia de
su distinción radica en que en el primer caso,
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si no se formula la excepción en la
oportunidad legal debida, siempre puede
formularse en el curso del juicio como
incidente de nulidad de todo lo obrado (arts.
10 COT y 84 inc. 2º CPC). En el segundo caso,
es decir, tratándose de incompetencia relativa,
la falta de excepción implica una prórroga
tácita de la competencia (art. 187 COT).
Esta excepción no cabe confundirla con la falta
de jurisdicción, que es perentoria.
15. Falta de capacidad del demandante, o
personería o de representación legal del
que comparece en su nombre (art. 303
Nº2). La capacidad del actor, al igual que la
personería del que comparece en su nombre
es requisito indispensable para accionar
válidamente. El problema de determinar si hay
o no capacidad debe ser resuelto a la luz de la
legislación de fondo aplicable.
16. Litispendencia (art. 303 Nº3). Se
entiende que la hay cuando entre las mismas
partes existe otro juicio diverso pero sobre la
misma material. Sus requisitos son: a)
existencia de juicio anterior, que puede
ventilarse en el mismo u en otro tribunal; b)
seguido entre las mismas partes, es decir que
hubiere identidad legal entre las partes, no
importando qué papel procesal cunplen; y c)
que verse sobre la misma materia, es decir
que tanto la cosa pedida como la causa de
pedir sean idénticas a las reclamadas en el
otro pleito. Su fundamento es evitar que las
partes pretendan subsanar los posibles errores
cometidos en un juicio, renovando este mismo
juicio mediante una nueva demanda. En
consecuencia, acogida la excepción, se
produce el efecto de paralizar el nuevo pleito,
intertanto se falle el primero por sentencia
ejecutoriada. Así, la parte favorecida en ese
primer pleito podrá oponer la excepción
perentoria de cosa juzgada en el segundo
pleito.
17. Ineptitud del libelo por razón de falta
de algún requisito legal en el modo de
proponer la demanda (art. 303 Nº4). Se
produce cuando a la demanda le falta algún
requisito de forma señalado en la ley. Es decir,
la excepción operará cuando a la demanda le
falta algún requisito de los enumerados en el
art. 254 CPC; o bien, cualquiera de los tres
primeros señalados en tal precepto, y el juez
no haga uso de su facultad de oficio de no
admitir a tramitación la demanda.
18. Beneficio de excusión (art. 303 Nº5).
Es el derecho que tiene el fiador que ha sido
demandado para exigir que antes de proceder
en su contra se persiga la deuda en los bienes
del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por éste para la seguridad
de la misma deuda (art. 2357 CC).
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19. Otras excepciones dilatorias (art. 303
Nº6). El demandado puede oponer en carácter
de dilatoria, toda aquella excepción que tenga
por objeto corregir los vicios de
procedimiento, sin afectar el fondo de la
acción deducida.
III. PROCEDIMIENTO
20. Manera y oportunidad de oponerlas.
Deben oponerse todas en un mismo escrito
(art. 305, inc. 1º, parte 1ª CPC), lo que es
lógico pues de no existir la norma, el
demandado podría oponerlas de a una,
dilatando de mala fe el juicio.
En cuanto a la oportunidad para oponerlas,
debe hacerse dentro del término de
emplazamiento fijado por los arts. 258 y 260
(art. 305, inc. 1º, parte 2ª CPC). La regla
general anterior presenta dos excepciones:
a) Si no se han opuesto en un mismo escrito y
dentro del plazo indicado, se podrán oponer
en el progreso del juicio sólo por vía de
alegación o defensa, y se estará a lo dispuesto
en los arts. 85 y 86, lo que significa que en
principio, serían rechazadas, a menos que se
funde en un vicio que anule el proceso, o en
una circunstancia esencial para la ritualidad o
la marcha del mismo.
b) Las excepciones dilatorias de incompetencia
y de litispendencia puede oponerse en
segunda instancia en forma de incidente (art.
305, inc. 2º).
21. Tramitación, fallo y recursos. Las
excepciones dilatorias se tramitan como
incidentes (art. 307 inc. 1º). Se trata de un
incidente ordinario.
Al fallar las excepciones el tribunal se
pronunciará respecto de todas éstas, salvo
que entre ellas figure la incompetencia del
tribunal, pues de aceptarla, sólo se
pronunciará respecto de ésa (art. 306, parte
1ª CPC), como es obvio.
El precepto agrega, “sin perjuicio de lo
dispuesto por el artículo 208, es decir que, si
se ha apelado a la resolución y la Corte revoca
y niega lugar a la excepción de incompetencia,
ésta debe pronunciarse sobre las demás
excepciones, sin necesidad de nuevo
pronunciamiento del tribunal inferior.
Contra la resolución que falla el incidente de
excepción dilatoria procede apelación. La
resolución que la deseche, en el sólo efecto
devolutivo (art. 307, inc. 2º); contrario sensu,
la que lo acoja, en ambos efectos.
22. Curso posterior del juicio. Desechadas
las excepciones o subsanadas por el
demandante los defectos de la demanda, el
demandado tiene un plazo fatal de diez días
para contestarla, cualquiera sea el lugar en
donde le haya sido notificada (art. 308). Ese
plazo se cuenta desde la notificación de la
resolución que rechazó la excepción; y desde
la resolución que se pronuncia respecto del
escrito con el cual el demandante subsana los
vicios formales de su libelo, en caso de
haberse acogido la excepción.
IV. EXCEPCIONES MIXTAS O ANÓMALAS.
23. Concepto. Son excepciones perentorias
(miran el fondo de la acción) que pueden
oponerse como dilatorias, antes de la
contestación de la demanda. Son las de cosa
juzgada y transacción y se fundan en el
principio de economía procesal.
Opuestas éstas, el tribunal puede adoptar dos
actitudes: a) Fallarlas de inmediato; b)
Mandar contestar la demanda, reservándolas
para ser falladas en sentencia definitiva en
caso que sean de lato conocimiento.
LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA.
Es el escrito en el que el demandado opone las
excepciones o defensas que hace valer en
contra del demandante, destinadas a enervar
o destruir las acciones que éste ha deducido.
Su objetivo es dar la oportunidad al
demandado para defenderse, oponiendo
excepciones perentorias, es decir, aquellas
que miran el fondo de la acción deducida. Esas
excepciones no están enumeradas en la ley.
En general son los diversos modos de
extinguir las obligaciones, que se contemplan
en las leyes de fondo o sustantivas.
Además, este escrito puede servir para dos
objetivos más: a) aceptar llanamente la
demanda; y b) deducir reconvención.
25. CLASES DE CONTESTACIÓN.
a) Según si se ha evacuado o no, puede
ser expresa o ficta. En el primer caso, el
demandado presenta el escrito; en el
segundo, no lo hace dentro del término legal.
Importa para la prueba, puesto que la
contestación ficta importa negación absoluta y
total de los hechos contenidos en la demanda.
b) Según si el demandado hace o no valer
una acción, puede ser pura y simple o
reconvención: Será con reconvención,
cuando el demandado no sólo opone
excepciones perentorias, sino que además,
deduce una nueva demanda en contra del
actor.
26. Forma y contenido. Debe ajustarse a las
siguientes formalidades:
1) Generales de todo escrito.
2) Especiales contempladas en el artículo 309
CPC, a saber:
a. Designación del tribunal ante quien se
entabla.
b. Nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado.
61

c. Las excepciones que se oponen a la
demanda y la exposición clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoyan.
Se trata de las excepciones perentorias.
d. Enunciación precisa y clara, consignada en
la conclusión de las peticiones que se someten
al fallo del tribunal (parte petitoria).
27. De los documentos en que se funda la
contestación. El demandado puede o no
acompañarlos; si lo hace, serán con citación o
con conocimiento, sin prejuicio del art. 348
inciso 1°, que establece que pueden
presentarse en cualquier estado del juicio
hasta el vencimiento del probatorio en primera
instancia y hasta la vista de la causa en
segunda.
28. Plazo para contestar la demanda y
resolución que en ella recae. Ya lo hemos
visto, pero resumiendo podemos decir que
este plazo varía de acuerdo a la actitud que
asume el demandado. Si se limita a contestar
la demanda, será de 15, 18 o 18 más el
aumento de la tabla de emplazamiento; si
opone previamente excepciones dilatorias, el
plazo es de 10 días, una vez desechadas o
subsanados por el actor los defectos de que
adolecía la demanda.
La resolución que recaiga sobre el escrito de
contestación será traslado al actor para que en
6 días replique (art. 311, parte 1°).
29. Oportunidad para oponer excepciones
perentorias. Lo normal es que se opongan en
la contestación de la demanda. Sin embargo,
la ley permite que puedan oponerse aún antes
de la contestación e incluso durante todo el
juicio. Las primeras, es decir, las que pueden
oponerse antes de la contestación de la
demanda, ya las vimos (excepciones mixtas o
anómalas). Las segundas, es decir aquellas
que pueden oponerse en cualquier estado de
la causa -antes de la citación a oír sentencia
en primera instancia y de la vista de la causa
en segunda- son las de prescripción, cosa
juzgada, transacción y pago efectivo de la
deuda, cuando ésta se funde en un
antecedente escrito (art. 310, inciso 1°).
30. Tramitación de las excepciones que
pueden hacerse valer en cualquier estado
del juicio. Su tramitación variará de acuerdo
a cuándo se hagan valer:
a) Si se formulan en primera instancia antes
de recibida la causa a prueba, se tramitarán
como incidentes y la prueba se rendirá
juntamente con la de la demanda principal; b)
Si se formulan después de recibida la causa a
prueba, también se tramitan como incidentes,
que puede recibirse a prueba, si el tribunal lo
estima necesario. En ambos casos el fallo se
reservará para definitiva. c) Si se deducen en
segunda instancia, también se tramitan como
lOMoARcPSD|8906325
incidentes, con la particularidad de que es
pronunciado en única instancia por el tribunal
de alzada (art. 310 incisos 2° y 3°).
II. LA RÉPLICA Y LA DÚPLICA.
La réplica es el escrito en que el demandante,
junto con tratar de destruir las excepciones
del demandado, reafirma la posición de sus
acciones;
la dúplica, es el escrito en que el demandado,
junto con reafirmar la posición de sus
excepciones, trata de destruir las acciones
deducidas por el actor.
A diferencia de la demanda y contestación,
éstos no requieren contener mención especial
alguna.
32. Ampliación, adición o modificación de
las acciones y excepciones. En los escritos
de réplica y dúplica las partes pueden ampliar,
adicionar o modificar las acciones y dia, SALVO que las partes acuerden un
excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestación, pero sin que puedan
alterar las que sean objeto principal del pleito
(art. 312).
33. Tramitación. De la contestación se
comunicará traslado al actor por el término de
seis días, y de la réplica al demandado por
igual término (art. 311). Evacuado el trámite
de dúplica o vencido el término para
evacuarlo, el proceso queda en condiciones de
ser estudiado por el juez, a fin de resolver si
debe recibirlo a la prueba o citar a las partes a
oír sentencia.
LA CONCILIACIÓN:
En todo juicio civil, en que legalmente sea
admisible la transacción, una vez agotados los
tramites de discusión y siempre que no se
trate de los casos contemplados en al art 313,
el juez llamará a las partes a conciliación y les
popondrá personalmente bases de arreglo.
Para tal efecto citará a las partes a una
audiencia para un dia no anterior al 5º ni
posterior al 15º contado desde la fecha de
notificación de la resolución.
excepción: en los procedimientos que
contemplan una audiencia para recibir la
contestación de la demanda, se efectuará
tambien en ella la diligencia de conciliación,
evacuado que sea dicho tramite. Ej jucio
sumario.
Ahora bien el juez esta facultado para hacer el
mismo llamado en cualquier estado de la
causa, una vez evacuado el tramite de
contestación.
el juez obrará como amigable componedor.
Tratara de obtener un avenimiento total o
parcial en el litigio.
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Quienes pueden concurrir al comparendo:
Las partes personalmente o debidamente
representadas, sin perjuicio de que el juez
puede exigir la comparecencia personal de las
partes no obstante la asistencia de los
abogados
En los procesos en que hay varias partes, la
audiencia se llevará a efecto aunque no
asistan todas. La conciliación operará entre
aquellas que la acuerden y continuará el
juicio con las que no hubieren concurrido
o no hubieren aceptado la conciliación.
El juez de oficio puede ordenar agregar
aquellos antecedentes y medios probatorios
que estime pertinentes.
Si las partes lo piden la audiencia se
suspenderá hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario
postergará la audiencia para dentro de 3º
plazo mayor. A la nueva audiencia estas
concurriran sin nueva notificación.
De la conciliación total o parcial se levantará
un acta que consignará las solo las
especificaciones del arreglo, la cual subscribirá
el juez, las partes que lo deseen y el
secretario, y se estimará como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos
legales.
si se reclaza la conciliación, o no se efectúa el
comparendo, el secretario certficará este
hecho de inmediato, y entregará los autos al
juez para que este, examinándolos por si
proceda a recibir la causa a prueba.
Casos en que no procede conciliación:
i.-J uicio ejecutivo obligaciones de dar
ii.- juicio ejecutivo obligaciones hacer y
no hacer
iii.- derecho legal de retención
iv.- citacion de evicción
v.- juicios de hacienda
LA RECONVENCIÓN.
34. Concepto.
la acción deducida por el demandado en su
escrito de contestación de la demanda
mediante el cual se introduce una nueva
pretensión
A diferencia de lo que ocurre en el derecho
francés, ambas acciones -la que ejercita el
demandante y la que se ejercita en la
demanda reconvencional- no requieren tener
relación o conexión jurídica alguna.
35. Requisitos de procedencia de la
reconvención.
a) Que el tribunal tenga competencia para
conocer de la reconvención estimada como
demanda, o que sea posible la prórroga de la
jurisdicción, a pesar de que por su cuantía
ésta deba ventilarse ante un juez inferior (art.
315, inc. 1°).
b) Que tanto la acción principal como la
reconvencional estén sometidas a un mismo
procedimiento, es decir, al juicio ordinario de
mayor cuantía.
36. Tramitación. El artículo 314 establece
que debe hacerse valer en el escrito de
contestación de demanda y debe cumplir con
los requisitos especiales de toda demanda
(art. 254) y puede ser ampliada o rectificada
en los términos del art. 261. Se notifica por el
estado diario y se substancia y falla
conjuntamente con la demanda principal (art.
316, inc. 1°, parte 1°); salvo dos excepciones:
a) Puede fallarse antes de la demanda
principal o la reconvención según el caso, si se
presenta el fenónemo de separación o división
del juicio, cuando se produce el evento
contemplado en el art. 172 (art. 316, inc 1°,
parte final); y b) No se concede en la
reconvención aumento extraordinario de
término para rendir prueba fuera de Chile
cuando no deba concederse en la cuestión
principal (art. 316, inc 3°).
Acogida una excepción dilatoria, el
demandante reconvencional deberá subsanar
los defectos dentro de los 10 días siguientes a
la notificación de la resolución que haya
acogido la excepción; si no lo hace, se tiene
por no presentada la reconvención para todos
los efectos legales (art. 317, inc 2°).
Resumen: Deducida la demanda
reconvencional, se da traslado al demandante
principal, por 6 días, para que replique la
demanda principal y conteste la reconvención.
Luego se da traslado por 6 días al demandado
principal para que duplique la demanda
principal y replique la reconvención.
Finalmente se da traslado al demandante
principal, por 6 días, para que duplique en la
reconvención. Luego, el tribunal recibe la
causa a prueba o cita a las partes a oír
sentencia.
LA PRUEBA EN EL JUICIO ORDINARIO
RECEPCIÓN DE LA CAUSA A PRUEBA
37. Diversas actitudes del tribunal.
Concluida la etapa de discusión, el tribunal
examina los antecedentes. Si estima que hay
o puede haber controversia sobre algún hecho
sustancial y pertinente, recibirá la causa a
prueba fijando los hechos sustanciales
controvertidos sobre los cuales deberá recaer
(art. 318). El tribunal tiene dos opciones:
62

a) Citar a las partes a oír sentencia: Ocurrirá
cuando el demandado se allana, cuando no
contradice sustancialmente los hechos de que
versa el juicio o cuando las partes piden que
se falle el pleito sin más trámite.
b) Recibir la causa a prueba: Cuando hay
controversia sobre los hechos sustanciales y
pertinentes, es decir, hechos que tengan
conexión con el asunto en debate.
38. Resolución que recibe la causa a
prueba. Debe contener la orden de recibir el
juicio a prueba y la fijación de los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos
sobre los cuales habrá de recaer.
Comúnmente se le llama auto de prueba,
aunque en realidad es una sentencia
interlocutoria de 2° grado. Debe ser
notificada por cédula (art. 48).
Recursos con motivo de la recepción de la
causa a prueba.
a) La resolución que recibe la causa a
prueba y fija los hechos, es susceptible
de reposición y apelación, recursos que
pueden tener como finalidad que el tribunal
modifique los hechos controvertidos fijados,
elimine algunos o bien agregue otros. Estos
recursos tienen reglas particulares (art. 319).
Es una reposición especial, porque procede
contra una sentencia interlocutoria, porque
tiene un plazo de tres días y porque el tribunal
puede resolverla de plano o darle tramitación
de incidente. La apelación también tiene
reglas especiales, porque sólo puede
interponerse subsidiariamente a la reposición,
debe ser interpuesta dentro de tercero día y
se concede en el sólo efecto devolutivo.
b) La resolución en que explícita o
implícitamente se niegue el trámite de la
causa a prueba es apelable (art. 326),
salvo cuando las mismas partes han pedido
que se falle el pleito sin más trámite. A falta
de regla especial, esta apelación debe
concederse en ambos efectos.
40. Ampliación de la prueba (arts. 321 y
322). Esta institución permite ampliar los
hechos sustanciales, pertinentes y puede reducir su duración (art. 328, inc. 2º).
controvertidos. Tiene lugar en dos casos:
1) Cuando dentro del término probatorio
ocurre algún hecho substancialmente
relacionado con el asunto que se ventila;
2) Cuando se trata de hechos verificados
y no alegados antes de recibirse la causa
a prueba y el que los aduce jura que sólo
entonces han llegado a su conocimiento.
La otra parte, al responder el traslado recaído
en la solicitud de ampliación, puede también
alegar hechos que reúnan las condiciones
antes señaladas, o que tengan relación con los
que en dicha solicitud se mencionan (art. 322,
inc 1º).
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La petición de ampliación se tramita conforme
a las reglas generales de los incidentes, pero
en ramo separado y sin suspender el término
probatorio (art. 322, inc 2º).
Este derecho de solicitar ampliación de la
prueba se entiende con las limitaciones
establecidas en el art. 86 (art. 322, inc 3º), es
decir que los incidentes de ampliación de la
prueba cuyas causas existan
simultáneamente, deberán promoverse a la
vez; en caso contrario, serán rechazados de
oficio, salvo que se trate de hechos esenciales
para la ritualidad o marcha del juicio.
La resolución que da lugar a la ampliación de
prueba, es inapelable (art. 326 inc. 2º).
41. Práctica de diligencias probatorias.
Toda diligencia probatoria debe practicarse
previo decreto del tribunal que conoce de la
causa, notificado a las partes (art. 324). En
los tribunales colegiados podrán practicarse
las diligencias probatorias ante uno solo de
sus miembros comisionado al efecto (art.
325).
La resolución que dispone la práctica de una
diligencia probatoria, es inapelable (art. 326
inc. 2º).
DEL TÉRMINO PROBATORIO.
Es aquel espacio de tiempo señalado en el
juicio ordinario de mayor cuantía y que está
destinado a que las partes suministren las
pruebas al tenor de los hechos substanciales y
pertinentes controvertidos, y, en especial, la
prueba testimonial.
En nuestra legislación el término probatorio
es únicamente fatal para la recepción de la
prueba testimonial.
43. Características del término
probatorio.
a) Es un término legal, pero también puede
ser judicial, pues el juez está facultado para
señalar términos especiales de prueba, e
incluso convencional, ya que por acuerdo, se
b) Es un término común, o sea, comienza a
correr desde la última notificación a las partes,
la del auto de prueba (art. 327).
c) Es un término fatal (arts. 64 inc 1º, 328,
inc. 1º, 329, 340, inc 1º).
d) Es un término que no se suspende en caso
alguno, salvo que todas las partes lo pidan
(art. 339).
44. Clases de términos probatorios. Son
tres:
i) Término probatorio ordinario (art. 328)
ii) Término probatorio extraordinario (arts.
329 a 338)
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iii) Término probatorio especial (arts. 339 y
340)
45. El término probatorio ordinario.
Constituye la regla general y su duración es de
20 días, a menos que las partes acuerden
reducir ese plazo (art. 328). Por ser de días,
se suspende durante los feriados.
Normalmente está destinado a rendir prueba
dentro del territorio del Tribunal, aunque
también se puede rendir en cualquier parte de
la República o fuera de ella, pero en la
práctica resulta insuficiente; de ahí la
existencia de los términos extraordinario y
especiales.
46. El término probatorio extraordinario.
Es aquel plazo destinado a rendir prueba en
otro territorio jurisdiccional diverso al que se
sigue el juicio o fuera del territorio de la
República. Este término se constituye por el
término ordinario de prueba, ampliado con un
número de días igual al que concede el art.
259 para aumentar el término del
emplazamiento (art. 329);
Este aumento comienza a correr una vez
extinguido el término ordinario, sin
interrupción, y sólo durará para cada localidad
el número de días fijado en la tabla respectiva
(art. 333).
¿Cuándo se debe pedir?
El aumento extraordinario deberá solicitarse
antes de vencido el término ordinario,
determinando el lugar en que dicha prueba
debe rendirse (art. 322).
Además, debe cumplirse con los siguientes
requisitos:
a) El aumento para rendir prueba dentro de la
República, se concederá siempre que se
solicite, salvo que haya justo motivo para
creer que se pide maliciosamente con el solo
propósito de demorar el curso del juicio (art.
330).
b) El aumento para rendir prueba fuera de la
República se concederá siempre que concurran
las siguientes circunstancias:
1ª Que del tenor de la demanda, contestación
u otra pieza aparezca que los hechos a que se
refieren las diligencias probatorias solicitadas
han acaecido en el país en que deben
practicarse dichas diligencias, o que ahí
existen los medios probatorios que se
pretenden obtener;
2ª Que se determine la clase y condición de
los instrumentos de que el solicitante piensa
valerse y el lugar en que se encuentran;
3ª Que, tratándose de prueba de testigos, se
exprese su nombre y residencia o se justifique
algún antecedente que haga presumible la
conveniencia de obtener sus declaraciones
(art. 331).
Siempre que se solicite este aumento, para
dar curso a la solicitud, debe depositarse en
arcas fiscales una cantidad cuyo monto no
podrá fijarse en menos de medio sueldo vital
ni en más de dos sueldos vitales (art. 338, inc
1º).
c) El tribunal, ante una solicitud de aumento,
tendrá que distiguir: Si es para rendir prueba
dentro de la República, otorgará el aumento
con previa citación. Si es para de rendir
prueba fuera de la República, otorgará el
aumento con audiencia de la parte
contraria.
d) Los incidentes a que dé lugar la concesión
de aumento extraordinario se tramitarán en
pieza separada, y no suspenderán el término
probatorio.
e) Por último, la parte que haya obtenido el
aumento extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio jurisdiccional y no la rinda,
o sólo rinda una impertinente, será obligada a
pagar a la otra parte los gastos que ésta haya
hecho, condenación que se impondrá en la
sentencia definitiva (art.. 337);
y la parte que haya obtenido el aumento
extraordinario para rendir prueba fuera del
territorio de la República y no la rinda, o sólo
rinda una impertinente, además de lo anterior,
perderá la consignación que hizo, si resulta
establecido en el proceso alguna de las
circunstancias siguientes:
1ª Que no se hizo diligencia alguna para rendir
prueba;
2ª Que los testigos señalados no tenían
conocimiento de los hechos, ni se han hallados
en situación de conocerlos y
3ª Que los testigos o documentos no han
existido nunca en el país en que se ha pedido
que se practiquen las diligencias probatorias
(art. 338).
El término probatorio especial. Se
fundamenta en que el término probatorio
ordinario no se suspende en caso alguno.
Puede ocurrir algún accidente o
entorpecimiento que impida rendir la prueba,
por razones ajenas a la parte, y no es justo,
por consiguiente, dejarla sin oportunidad legal
de rendirla. Este inconveniente se salva
mediante la petición y concesión de este
término especial.
Se concede en los siguientes casos:
a) Si durante el término probatorio
ocurren entorpecimientos que
imposibiliten la recepción de la prueba,
sea absolutamente, sea respecto de algún
lugar determinado, podrá otorgarse un nuevo
término especial por el número de días que
haya durado el entorpecimiento y para rendir
63

prueba sólo en el lugar a que dicho
entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2º).
Para solicitarlo, será necesario que la parte
reclame el obstáculo que impide la prueba en
el momento de presentarse o dentro de los 3
días siguientes (art. 339, inc. 3º);
b) Deberá concederse un término especial
por el número de días que fije
prudencialmente el tribunal, y que no
podrá exceder de ocho, cuando tenga que
rendirse nueva prueba, de acuerdo con la
resolución que dicte el tribunal de alzada,
acogiendo la apelación subsidiaria a que
se refiere el art. 319 (art. 339 inc. final). A
diferencia del anterior, acá no se requiere de
reclamación previa.
c) Si la prueba testimonial se ha
comenzado a rendir en tiempo hábil y no
se concluye en él por impedimento cuya
remoción no haya dependido de la parte
interesada, podrán practicarse, dentro de
un breve término que el tribual señalará,
por una sola vez, para ese objeto. Para
solicitarlo, también es necesario reclamar
previamente entorpecimiento dentro del
probatorio o dentro de los 3 días siguientes a
su vencimiento (art. 340, inc. 2º).
d) Si el motivo del entorpecimiento es la
inasistencia del juez de la causa, deberá el
secretario, a petición verbal de cualquiera de
las partes, certificar el hecho. Con el mérito de
ese certificado, se fijará nuevo día y hora para
la recepción de la prueba (art. 340, inc. 3º).
Acá no es necesario reclamo previo y puede
concederse más de una vez, a diferencia del
anterior.
e) Siempre que el legislador así lo
establezca. Ejemplos:
arts. 159, inc. 3º si en la practica de algunas de
estas medidad (medida para mejor resolver) aparece de
manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos
indispensables para dictar sentencia, podra el tribunal
abrir un termino no superior a ocho dias, que será
improrrogable y limitado a los puntos que el mismo
tribunal designe. En este evento, se aplicara lo
establecido en el inc 2º del art 90. Vencido el termino el
tribunal dictara sentencia sin mas tramite.
Art 376: Cuando el tribunal lo estime necesario para
resolver el juicio, recibirá las tachas a prueba, la cual se
rendirá dentro del término concedido para la cuestión
principal. Pero si éste está vencido o lo que de él reste
no sea suficiente, se ampliará para el solo efecto de
rendir la prueba de tachas hasta completar diez días,
pudiendo además solicitarse el aumento extraordinario
que concede el
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402, incs. 2º : No se recibirá prueba alguna contra LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER.
los hechos personales claramente confesados por los Son diligencias probatorias decretadas de
litigantes en el juicio. oficio por el tribunal, una vez citadas las
Podrá, sin embargo, admitirse prueba en este caso y partes para oír sentencia, a fin de quedar en
condiciones adecuadas para dictar un mejor
aun abrirse un término especial para ella, si el tribunal lo
fallo. Éstas son:
estima necesario y ha expirado el probatorio de la
1ª La agregación de cualquier documento que
causa, cuando el confesante alegue, para revocar su
estimen necesario para esclarecer el derecho
confesión, que ha padecido error de hecho y ofrezca
de los litigantes
justificar esta circunstancia. 2ª La confesión judicial de cualquiera de las
Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicará también partes sobre hechos que consideren de
al caso en que los hechos confesados no sean influencia en la cuestión y que no resulten
personales del confesante. probados
3ª La inspección personal del objeto de la
TRÁMITES POSTERIORES A LA PRUEBA. cuestión
Escritos de observaciones a la prueba. 4ª En informe de peritos
Vencido el término de prueba, y dentro de los 5ª La comparecencia de testigos que hayan
10 días siguientes, las partes podrán hacer por declarado en juicio, para que aclaren o
escrito las observaciones que el examen de la expliquen sus dichos oscuros o contradictorios
prueba les sugiera (art. 430). En estos 6ª La presentación de cualesquiera otros autos
escritos se examina la prueba rendida con que tengan relación con el pleito. Esta medida
relación a los hechos afirmados en la demanda se cumplirá de conformidad a lo establecido en
y en la contestación, para demostrar su el inciso 3º del art. 37. en este último caso, si
inexactitud y exactitud. El demandante se remite el expediente original, sólo quedará
sostendrá que ha logrado probar los en poder del tribunal por el tiempo
fundamentos de hecho de su demanda, estrictamente necesario para su examen, no
agregando que ello no ha sido logrado por el pudiendo exceder de 8 días este término si se
demandado, por lo cual su demanda debe ser trata de asuntos pendientes.
acogida; y viceversa. Si en la práctica de alguna de estas medidas
aparece de manifiesto la necesidad de
49. Citación para oír sentencia. Es el esclarecer nuevos hechos indispensables para
último trámite de los posteriores a la prueba, dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un
y su dictación significa que, agotada ésta, el
término especial de prueba, no superior a 8
tribunal ha quedado en condiciones de días, improrrogable, y limitado a los puntos
sentenciar. El art. 432 establece que vencido que el mismo tribunal designe. En este
el plazo a que se refiere el art. 430, se hayan evento, se aplicará lo establecido en el inciso
o no presentado escritos, y existiendo o no 2º del art. 90. Vencido este término de
diligencias pendientes, el tribunal citará para prueba, el tribunal dictará sentencia sin más
oír sentencia. A esta resolución sólo podrá trámite.
interponerse recurso de reposición, dentro de Las providencias que se expidan en
tercero día y fundado en un error de hecho. La conformidad al art. 159 serán inapelables,
resolución que resuelve el recurso será salvo las que decreten el informe de peritos y
inapelable (art. 432 inc. 2º). las que abran el término especial de prueba
La importancia de la citación para oír mencionado. En estos casos, la apelación se
sentencia radica en que es un trámite concederá en el solo efecto devolutivo.
esencial, cuya omisión es causal de casación 51. Agregación de la prueba rendida
en la forma (art. 768 Nº9, y 795 Nº7). fuera del tribunal. Como hemos visto, se
Citadas las partes para oír sentencia, no se puede solicitar la concesión de un término
admitirán escritos ni pruebas de ningún probatorio extraordinario para rendir prueba
género, lo cual se entiende sin perjuicio de el fuera del asiento del tribunal. Normalmente
incidente de nulidad, de las medidas para esa prueba se remite al tribunal exhortante,
mejor resolver y las medidas precautorias agregándose a los autos. Pero si esa prueba
(art. 433). Esa enumeración es incompleta, no es devuelta, esa circunstancia no es motivo
toda vez que las partes también pueden para suspender el curso del juicio, ni para
promover legalmente el incidente de dictar el fallo. Como se ve, se trata de una
acumulación de autos (art. 98), de privilegio sanción al litigante que no toma las
de pobreza (art. 130), de desistimiento de precauciones necesarias a fin de que esa
demanda (art. 148) y gestiones de conciliación prueba hubiere sido agregada oportunamente
(Art. 262). a los autos.
52. La sentencia definitiva. Desde la
citación a las partes para oír sentencia el juez
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tiene 60 días para dictar sentencia (art. 162,
inciso 3°). Debe ser notificada por cédula y
sus requisitos se contemplan en el art. 170 y
el autoacordado de 1920.
FORMAS ANORMALES DE TERMINACIÓN
DEL JUICIO. Lo normal es mediante la
dictación de la sentencia definitiva. Pero puede
terminar de otras formas:
a) Mediante la celebración del contrato de
transacción (art. 2446 CC).
b) Mediante la celebración del contrato de
compromiso (art. 234 CPC).
c) Mediante el desistimiento de la demanda
(art. 148 CPC).
d) Mediante el abandono del procedimiento
(art. 152 CPC).
e) Mediante la conciliación o el
avenimiento (art. 262 CPC).
f) Mediante la aceptación de la excepción
dilatoria de incompetencia (art 303 N°1
CPC).
g) Mediante la aceptación de excepciones
perentorias de transacción, cosa juzgada
e inadmisibilidad a que se refiere el Código
de Comercio cuando han sido opuestas con el
carácter de dilatorias (art. 304 CPC).
JUICIO ORDINARIO DE MENOR
CUANTÍA.
54. Reglamentación. Está tratado entre los
artículos 698 y 702.
55. Aplicación. Este procedimiento se aplica
a todas las acciones declarativas, constitutivas
y de condena respecto de las cuales concurran
los siguientes requisitos:
1. No tengan señalada en la ley un
procedimiento especial para su tramitación.
2. La cuantía del juicio debe ser superior a 10
UTM e inferior a 500 UTM.
56. Características.
a) Es un procedimiento más breve y
concentrado que el de mayor cuantía.
b) Es un procedimiento extraordinario.
c) Tiene una aplicación general.
d) La pretensión deducida y la sentencia
pueden ser declarativas, constitutivas o de
condena.
57. Tramitación. Tiene igual tramitación que
el de mayor cuantía, con las siguientes
modificaciones (art. 698):
1) Plazo para contestar la demanda (art. 698
N°2).
2) Se omiten los escritos de réplica y dúplica
(art. 698 N°1).
64

3) Procede la reconvención, pero sin que se
contemplen respecto de ella los escritos de
réplica y dúplica (art. 698 N°1 inc. 2°).
4) Citación obligatoria a audiencia de
conciliación (art. 698 N°3).
5) Término probatorio (art. 698 N°4).
6) Plazo para formular observaciones a la
prueba (art. 698 N°5).
7) Plazo para dictar sentencia definitiva (art.
698 N°6).
8) Recurso de apelación.
8.1. De la sentencia definitiva.
8.2. Contra otras resoluciones.
9) Recurso de casación.
J prueba);
JUICIO ORDINARIO DE MÍNIMA
CUANTÍA.
58. Reglamentación. Se regula entre los
artículos 703 y 729.
59. Aplicación. Este procedimiento se aplica
a todas las acciones declarativas, constitutivas
y de condena respecto de las cuales concurran
los siguientes requisitos:
1. No tengan señalada en la ley un
procedimiento especial para su tramitación.
2. La cuantía del juicio no sea superior a 10
UTM.
60. Características.
a) Es un procedimiento verbal, más informal,
breve y concentrado.
b) Es un procedimiento extraordinario.
c) Tiene una aplicación general.
d) La pretensión deducida y la sentencia
pueden ser declarativas, constitutivas o de
condena.
61. Tramitación.
1) Demanda.
2) Notificación.
3) Audiencia de contestación y conciliación.
4) Recepción de la causa a prueba.
5) Reglas para la rendición de la prueba y la
audiencia de la prueba.
ASPECTOS GENERALES DE LA
PRUEBA
Concepto de prueba y diversas acepciones.
Respecto de la Teoría General de la Prueba,
existen básicamente cuatro problemas a
resolver:
- Qué es la prueba (concepto)
- Qué se prueba (objeto)
- Quién prueba (carga)
- Cómo se prueba y qué valor tiene la prueba
producida (valoración)
II.- DEFINICIONES.
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La Corte Suprema ha dicho que es el
establecimiento de un hecho del cual depende
la pretensión o contra-pretensión hecha valer
por los medios y en la forma establecida en la
ley.
III.- ACEPCIONES.
Nuestra ley utiliza la palabra “prueba” con
cuatro acepciones:
a) Como sinónimo de medio de prueba (Ej:
prueba testimonial, prueba documental, etc.);
b) Como sinónimo de período u oportunidad
para rendir la prueba (Ej: el término de
c) En el sentido de la acción o acto mismo de
acreditar un hecho; y,
d) Para referirse al resultado obtenido, la
convicción del tribunal. .
Los Grados de Conocimiento y La Prueba.
1. Grados de Evolución Mental del Juez en
Relación con los Hechos: Para llegar a dar por
probado un hecho, el juez pasa por diversos
estados de conocimiento respecto de ellos.
a) Ignorancia: Desconoce absolutamente los
hechos que se le ponen en conocimiento.
b) Duda: Concurren factores encaminados a
demostrar que el hecho existe y otros
encaminados a demostrar que no existe. Si los
afirmativos son más que los negativos, se dirá
que la ocurrencia del hecho es posible. Si los
negativos son más que los afirmativos se dirá
que es improbable.
c) Probabilidad de la Certeza: Es un período
intermedio y consiste en el análisis mental
para determinar en qué circunstancia posee
mayoría de aspectos positivos que negativos.
d) Certeza: El sujeto mentalmente llega a un
estado psicológico en el cual no duda de que
su representación del hecho comprende
exactamente a la forma como sucedió. A esta
certeza se puede llegar por dos vías:
i. Puramente Intelectual: Por la vía
de la intuición o del razonamiento se llega a la
certeza.
ii. Física o sensitiva. A la cual se
llega principalmente por obra de los sentidos
externos.
Ninguna de las 2 es químicamente pura,
ambos se deben mezclar para llegar al último
estado de la convicción.
e) Convicción: Cuando se han efectuado una
serie de razonamientos que permiten
demostrar que el hecho sí existió. Este
razonamiento se debe vaciar al resto de la
sociedad en la fundamentación del fallo, para
lograr la socialización de la sentencia.
2. CONCEPTO DE "VERDAD": Todo tribunal
busca la verdad. Pero en ello se pueden
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cometer errores. Cabe preguntarse cuál es la
verdad que se pretende alcanzar. Hay que
distinguir:
a) Verdad Real: Cuando el tribunal no se
encuentra enmarcado por normas rígidas que
le pongan trabas o limitaciones para apreciar
libremente los hechos. Cuando puede utilizar
todos los medios de prueba estimados
convenientes, dándoles el valor probatorio que
él desea.
b) Verdad Formal: Cuando el tribunal se
encuentra dentro de un sistema en que el
legislador en forma preestablecida determina
cuales son los medios de prueba, la
oportunidad para hacerlos valer, el
procedimiento para rendir la prueba y el valor
de los diferentes medios de prueba. Esto no
significa que esta verdad no coincida con la
real.
Se ha dicho que la verdad es una sola y no
admite clasificaciones. Para Carnelutti "la
verdad es como el agua: o es pura o no es
verdad: la verdad es una sola". La verdad es;
en cambio, la certeza se tiene. No es posible
tener la verdad porque es inaccesible. Hablar
de verdad real y formal importa una
concepción ilusoria. En consecuencia, lo que
se buscará no es la verdad real o verdad
formal, sino que la certeza histórico - judicial o
certeza histórico - legal.
Así, la prueba no tiene por objeto llevar a la
verdad, sino que llevar a que el juez adquiera
una situación de carácter subjetiva que es la
certeza. La clasificación de la certeza, obedece
a la forma en que ésta es adquirida por el
juez, en cuanto a quien es quien determina
cuales son los medios de prueba y su valor
probatorio:
a) Certeza Histórico - Judicial: El único
constructor del camino para llegar a la certeza
es el juez (libre convicción o sana crítica).
b) Certeza Histórico - Legal: Es el
legislador el que le establece los medios de
prueba y su valor probatorio, a través de las
denominadas leyes reguladoras de la prueba.
En Chile predomina ésta.
MEDIOS ESTABLECIDOS PARA EL
CONTROL DE LA CONVICCIÓN.
La convicción adquirida no puede ser
arbitraria, sino que debe ser legitimada, lo
cual se logra mediante la fundamentación que
el juez debe incluir en su fallo. La sentencia
que crea una norma jurídica particular, tiene
que ser fundada, redactada de tal forma que
toda persona pueda llegar al convencimiento
de la legitimidad del fallo. Esta convicción se
controla a través de dos medios:
a) Control que se refiere a la Motivación
de la Sentencia:
i. Artículo 170 CPC
ii. Artículo 500 CPP
iii. Auto Acordado sobre forma de las
sentencias
b) Control por la Vía de los Recursos:
i. Apelación: Conocimiento de todos los
asuntos de hecho y de derecho.
ii. Casación en la Forma: cuando se infringe el
art. 170 CPC. Respecto de la forma de la
fundamentación, ataca la falta de
considerandos, pero no el error en ellos.
iii. Casación en el Fondo: La causal es
infracción de ley que influye sustancialmente
en lo dispositivo del fallo. Ataca la parte
resolutiva, además de la considerativa de
derecho. Por regla general, no permite atacar
los errores de convicción de los hechos, no
permite modificar los hechos, por tanto no es
un medio de impugnación de la convicción del
tribunal respecto de los hechos. Sin embargo,
hay un caso de infracción de ley que permite
modificar los hechos, que es por infracción a
las leyes reguladoras de la prueba,
específicamente cuando se ha resuelto un
asunto considerando una prueba no admitida
por la ley, u otorgándole a la prueba rendida
un valor distinto a aquel establecido por el
legislador (jurisprudencia).
iv. Revisión: Procede en contra de la sentencia
definitiva o interlocutoria firme o ejecutoriada,
en los casos en que el tribunal formó la
convicción a través de los medios fraudulentos
contemplados por el legislador. Es una acción
de nulidad que tiene por objeto invalidar una
resolución judicial cuando ella se ha dictado
basado en medios fraudulentos o en contra de
la sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada. Es una acción de nulidad de derecho
estricto, solo procede en virtud de las causales
establecidas por el legislador (art. 810 N°s 1,
2 y 3 CPC y art. 657 CPP).
v. Queja: Hoy es un recurso extraordinario,
por cuanto procede solo respecto de
sentencias definitivas o interlocutorias que
ponen término al juicio o hacen imposible su
continuación, cuando no procede ningún
recurso ordinario o extraordinario. Se aplica
prácticamente en casos de laboratorio, lo que
demuestra un control excepcionalísimo.
La Función de la prueba. A este respecto se
han formulado 3 teorías:
1) La prueba tiene por objeto establecer en el
proceso la verdad respecto de la forma como
acaecieron los hechos en el proceso. No es
aceptable por cuanto es posible acreditar
hechos no verdaderos.
2) La prueba tiene por finalidad obtener la
formación del convencimiento o la certeza
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subjetiva del juez acerca de los hechos del
proceso.
3) La prueba tiene como fin la fijación de los
hechos en el proceso.
LOS PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL
PROCEDIMIENTO Y LA PRUEBA
Se entiende por tales las diferentes
orientaciones que sigue cada nación para
construir su sistema procesal.
2. ENUMERACIÓN.
1) Dispositivo-Inquisitivo
2) Unilateralidad y bilateralidad de la
audiencia
3) Orden consecutivo legal, discrecional y
convencional.
4) Preclusión
5) Publicidad-secreto.
6) Oralidad-Escrituración-Protocolización
7) Mediación-Inmediación
8) Probidad
9) Protección
10) Economía Procesal
11) Adquisición Procesal
12) Prueba Legal, Racional y Sana Crítica
3. Unilateralidad y bilateralidad de la
audiencia.
3.1. El principio de la bilateralidad de la
audiencia, implica que en todo procedimiento,
las partes tienen el derecho de saber que
existe un procedimiento en su contra y la
posibilidad de ser oídos en él.Constituye la
manifestación del “nadie puede ser condenado
sin haber sido oído.” Se encuentra consagrado
a nivel constitucional en el artículo 19 Nº 3 de
nuestra carta fundamental.
Aplicaciones del Principio de Bilateralidad
en nuestros procedimientos:
a) La demanda debe ser comunicada al
demandado, de la forma y con las exigencias
que establece la ley, bajo sanción de nulidad.
b) Existencia de un plazo para que el
demandado pueda comparecer y defenderse.
c) Toda prueba debe ser comunicada al
adversario, quien podrá participar en su
producción y/o impugnarla (arts. 346, 388,
369, 417 y 403 CPC)
d) Igualdad de posibilidades entre las partes
para presentar, exposiciones, alegaciones,
recursos, etc.
3.2. El principio de la unilateralidad de la
audiencia, es aquel que prima en los
procedimientos en que se priva a una o ambas
partes de la posibilidad de ejercer sus
derechos o facultades. Es predominante en la
etapa de sumario del procedimiento penal
antiguo por crimen o simple delito de acción
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pública, y tiene además algunas
manifestaciones en los procedimientos civiles.
Aplicaciones del Principio de
Unilateralidad de la Audiencia en
nuestros Procedimientos:
Las Providencias cautelares pueden ser
decretadas sin comunicación previa a la parte
contra la cual se dictan (arts. 298 y 302 CPC)
4. Principios Inquisitivo y dispositivo. El
elemento que los caracteriza, es la fuente del
impulso procesal, primando uno u otro según
si este se encuentra radicado en las partes o
el tribunal.
4.1. El Principio Dispositivo, se caracteriza
porque la intervención del Juez en el proceso,
su iniciación y tramitación, se encuentra
condicionada a la actuación y requerimiento
de las partes.
4.2. El Principio Inquisitivo es aquel en que el
Juez debe iniciar de oficio el procedimiento y
luego realizar en este todas las gestiones y
actuaciones tendientes a determinar los
hechos sometidos a su decisión, teniendo a las
partes como entes coadyuvantes, negando a
estas la libre disponibilidad de sus derechos y
acciones.
Aplicaciones de estos Principios en
nuestros Procedimientos Civiles:
Existe un claro predominio del principio
dispositivo, en cuanto las partes tienen a su
cargo la iniciación del procedimiento, la
delimitación del conflicto, su adelanto y la
aportación de las pruebas.
Sin embargo, existen algunas manifestaciones
del principio inquisitivo:
a) Incompetencia Absoluta, implicancias,
nulidad absoluta y otras declaraciones que el
tribunal puede hacer de oficio.
b) Casación de oficio (art. 785)
c) Citación a las partes a oír sentencia (art.
432)
d) Rechazar la demanda por defectos de forma
(art. 256 CPC)
e) Generación de algunos medios de prueba
(arts. 406 y 412 CPC)
f) Medidas para mejor resolver (art. 159 CPC)
Aplicaciones de estos Principios en nuestros
Procedimientos Penales:
2) Sistema Nuevo (NCPP): Prima el sistema
dispositivo en el inicio del procedimiento (art.
172 NPCC).
5. Principios del orden consecutivo legal,
discrecional y convencional.
El elemento central que caracteriza a estos
principios, es quién determina o establece la
secuencia o cadena de actos que se
desenvuelven progresivamente a través de las
distintas fases del procedimiento.
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5.1. Orden Consecutivo Legal. Es la ley la que
se encarga de establecer la secuencia de fases
o actos.
5.2. Orden Consecutivo Discrecional. La ley no
reglamenta la secuencia de fases o actos, sino
que la entrega al criterio del juez.
5.3. Orden Consecutivo Convencional. Las
partes determinan el desarrollo de las distintas
fases procesales.
Aplicación de estos Principios en nuestros
Procedimientos:
En el procedimiento civil existe una clara
preeminencia del orden consecutivo legal,
teniendo su principal manifestación en el
establecimiento de plazos fatales y en la
producción de la prueba. Esto se reitera en la
etapa del plenario criminal.
En los procedimientos penales, anteriores a la
reforma y, específicamente, en la etapa de
sumario, es el Juez quien determina el
ordenamiento del proceso, de acuerdo a los
resultados que pueda arrojar la investigación,
primando el principio del orden consecutivo
discrecional.
Respecto del orden consecutivo discrecional, lo
cierto es que la única manifestación concreta
es el caso de los árbitros arbitradores o
mixtos.
6. Principio de la Preclusión. Consiste en la
pérdida, extinción o caducidad de una facultad
procesal, por la verificación de determinadas
circunstancias.
Se encuentra íntimamente ligado al principio
del orden consecutivo legal. Se puede
manifestar de cuatro formas distintas:
A) FATALIDAD: La preclusión opera por no
haberse ejercido la facultad dentro del plazo
establecido para ello. Si el plazo no es fatal,
sólo operará la preclusión cuando se acuse la
rebeldía.
B) EVENTUALIDAD: La facultad precluye por
no haberse respetado en su ejercicio el orden
establecido en la ley para hacerla valer.
C)INCOMPATIBILIDAD: El derecho precluye
por haber realizado previamente un acto
incompatible.
D) CONSUMACIÓN PROCESAL: La facultad
precluye por haberse ejercido válidamente y
en la oportunidad respectiva.
principios de la publicidad y el
secreto. Podremos distinguir la presencia de
uno u otro principio, según el mayor o menor
grado de conocimiento del expediente por
parte de las partes, sus abogados, los terceros
y la comunidad en general. El Principio del
Secreto, consiste en la tramitación reservada
del expediente.
Según el mayor o menor grado de
confidencialidad, podemos distinguir dos
clases de secreto:
a) Secreto absoluto: El contenido del
expediente es reservado incluso respecto de
las partes que participan en dicho
procedimiento. Ejemplos: 1.- Acuerdos de los
Tribunales Superiores de Justicia. 2.- Sumario
Criminal (con algunas excepciones)
b) Secreto relativo: El contenido del
expediente es reservado sólo respecto de
terceros, pero las partes pueden tener acceso
a él. Ejemplo: Juicios de Nulidad de
Matrimonio y Divorcio
8. Principios de la oralidad, escrituración
y protocolización.
8.1 Principio de la oralidad: La palabra es el
medio de comunicación tanto entre las partes,
como entre éstas y el tribunal. Su aplicación
en nuestros procedimientos se reduce a la
relación y los alegatos ante los Tribunales
Superiores de Justicia, con ocasión de la vista
de la causa, y a actos jurídico procesales
reglados por el Código Procesal Penal.
8.2 Principio de escrituración: La comunicación
se verifica a través de instrumentos escritos.
Se aplica fundamentalmente durante las
etapas de discusión, prueba y fallo en los
distintos procedimientos civiles.
En los procedimientos penales anteriores a la
reforma también se aplica pero no con tanta
primacía. En el Código Procesal Penal rige la
oralidad
8.3 Principio de protocolización: Las
actuaciones son verbales, pero se deja
constancia escrita de ellas en el expediente.
Se aplica fundamentalmente en las diligencias
probatorias, tales como la declaración de
testigos y la absolución de posiciones y se
aplica además en todos los procedimientos en
los que se permite una intervención oral, pero
en que es preciso dejar constancia de ello,
como en el juicio sumario, en el de mínima
cuantía (art. 704 CPC) y en la denuncia
criminal (art. 90 CPP).
9. Principios de la mediación e
inmediación.
9.1 La Mediación implica que el tribunal no
tiene contacto directo ni con las partes, ni con
el expediente ni con las pruebas aportadas,
sino que por el contrario existen uno o más
agentes que realizan la labor de
intermediación. Este principio tiene evidente
primacía tanto en los procedimientos civiles
como en los penales antiguos.
9.2 En la Inmediación, existe un contacto
directo entre el Juez y el proceso y, a
diferencia de la mediación, se encuentra mas
66

vinculado al principio de la oralidad que al de
la escrituración.
Conforme a lo anterior, es el principio que
prima en el proceso de la reforma procesal
penal y –aún en materia civil- en segunda
instancia, específicamente durante la vista de
la causa, además de en otras actuaciones ante
tribunales colegiados.
10. Principio de la probidad o buena fe. Es
un principio que carece de opuesto, toda vez
que se trata más bien de un imperativo. Las
partes deben actuar de buena fe, respetando
la honorabilidad y lealtad que supone la
práctica forense. El art. 724 CPC establece que
la prueba se apreciará en la forma ordinaria.
Pero podrá el tribunal, en casos calificados,
estimarla conforme a conciencia, y según la
impresión que le haya merecido la conducta
de las partes durante el juicio y la buena o
mala fe con que hayan litigado en él.
Este principio se manifiesta en toda clase de
procedimientos, tales como:
a) Implicancias y Recusaciones.
b) Sanciones al litigante temerario a través de
la condena en costas.
c) Impedimentos para transformar los
incidentes en instrumentos meramente
dilatorios a través de la consignación
d) Recurso de Revisión para reparar fallos
motivados por dolo.
e) Juramento y Tacha de testigos
11. Principio de la protección. Se traduce
en la consagración de la máxima conforme a
la cual el tribunal sólo debiera declarar la
nulidad de un acto jurídico procesal, si el vicio
u omisión que la motive produce perjuicio. La
nulidad procesal sin perjuicio no opera.
A través de este principio, el legislador
persigue los siguientes objetivos:
a) Velar por la validez de las actuaciones
procesales.
b) Proteger a la parte perjudicada.
Las manifestaciones de este principio se
relacionan directamente con las vías para
solicitar la nulidad de un acto:
a) Incidente de Nulidad Procesal:
El artículo 83 del C.P.C. exige que el vicio
irrogue un perjuicio reparable sólo por la vía
de la declaración de nulidad.
b) Recurso de Casación en el Fondo:
Sólo se acoge cuando existe una infracción de
ley que incide sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
c) Recurso de Casación en la Forma.
d) Recurso de Revisión.
12. Principio de la economía procesal.
Persigue obtener el máximo resultado en la
aplicación de la ley, para resolver un conflicto
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con el menor desgaste posible de la actividad
jurisdiccional. Se manifiesta en:
a) Planteamiento de todas las cuestiones
jurídicas de ambas partes en una sola
oportunidad.
b) Cumplimiento de las resoluciones judiciales
pese a la interposición de recursos (Efecto
Devolutivo)
c) Adopción de procedimientos adecuados y
eficaces según la naturaleza del conflicto
(Principio de Concentración)
d) Existencia de una oportunidad procesal
determinada para rendir la prueba.
13. Principio de la adquisición procesal.
Como el proceso no es más que una sucesión
de actos, puede producir consecuencias más
allá de lo deseado. Lo normal es que prime la
eficacia, esto es, que los actos procesales no
puedan tornarse en contra de la parte que los
ha promovido.
Los actos se vacían al proceso y se
independizan de su ejecutante, originando
perjuicios y beneficios sin distinguir quien será
el destinatario de estos o aquellos.
Aplicaciones de este principio:
a) Confesión judicial espontánea expresa.
b) Valoración de la prueba testimonial.
LA ACTIVIDAD PROBATORIA DE PARTE Y
ACTIVIDAD INVESTIGADORA DEL JUEZ.
1. Generalidades. El principio dispositivo se
manifiesta a través de los siguientes tres
bocardos latinos.
2. Nemo Iudex Sine Actore (El proceso debe
comenzar a instancia de parte). Este principio
emana de la propia naturaleza del proceso
civil, en el cual se discuten derechos privados.
Se manifiesta en que sólo puede iniciarse un
proceso a instancia de parte y en que las
partes puedan disponer de sus pretensiones
mediante la renuncia (allanamiento y darle una correcta aplicación en juicio:
desistimiento).
3. Ne eat iudex ultra vel extra petita partium
(El proceso tiene como contenido el que
determinan las partes con sus peticiones). El
contenido del proceso lo fijan las partes, por lo
cual el tribunal sólo puede juzgar las
peticiones que éstas le han manifestado. La
sanción a su contravención se verifica a través
de la ultrapetita.
4. Secundum allegata et probata partium
(Corresponde a las partes elegir los medios
oportunos de prueba para defender sus
intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar
en atención a lo alegado y probado por éstas).
En consecuencia, en el proceso civil sólo habrá
termino probatorio cuando sea pedido y el
juez no tiene iniciativa para la práctica de la
prueba
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EL OBJETO DE LA PRUEBA.
1. Concepto: El objeto de la prueba busca
respuesta a la pregunta: ¿Qué cosas deben
ser probadas?
La existencia de una presunción de
conocimiento del derecho, consagrada en el
art. 8° CC, descartan su necesidad de prueba,
por regla general no es objeto de prueba. El
objeto de la prueba serán los hechos y por
tanto sólo se debe rendir prueba en un
proceso cuando el conflicto recae en la
discrepancia que se pudiera plantear por las
partes respecto de los hechos.
Los hechos que deben ser probados en el
proceso son aquellos que forman parte
integrante de las pretensiones y los hechos que motivaron el juicio en que
excepciones y configuran el conflicto,
estando presentes en el conflicto desde
su inicio hasta su fin (arts. 254 Nº4 y 309
CPC). Hay hechos que integran el conflicto
mismo y otros que son accesorios, todos los
cuales se van introduciendo en el proceso y
deben ser probados. En materia penal la regla
varía un poco, toda vez que el juez debe
investigarlo todo, sin estar limitado por las
afirmaciones de las partes respecto de los
hechos, las cuales sólo lo guían. En definitiva,
por Son hechos los "acontecimientos o
circunstancias concretas determinadas en el
espacio y en el tiempo, pasados y presentes
del mundo exterior y de la vida anímica
humana que el derecho ha convertido en un
presupuesto de un efecto jurídico."
2. La Prueba del Derecho: La regla general
es que el derecho se presume conocido por
todos desde su entrada en vigencia, y por lo
tanto no requiere ser probado en juicio. Iura
Novit Curia: el tribunal conoce el derecho.
Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que
es necesario rendir prueba para proceder a
a) La Ley (entendida como toda norma de
carácter general) hay que probarla:
i. Cuando se afirma que la ley es
inexistente;
ii. Cuando se ha acreditado que el
texto de la ley publicada en el Diario Oficial es
distinto de aquel que fue promulgado; y,
iii. Discusión acerca de la vigencia o
derogación de la ley.
b) La Costumbre:
Consiste en una repetición de una
determinada conducta, realizada por la
generalidad de los miembros de un grupo
social, de una manera constante y uniforme,
bajo la convicción de cumplir un imperativo
jurídico.
Según las normas de derecho civil y comercial,
en determinados casos la costumbre
constituye derecho. En materia civil (art. 2
CC) no constituye derecho sino en los casos
en que la ley se remite a ella y puede ser
probada por cualquier medio
En materia comercial no sólo en ese
caso, sino también cuando existe silencio
de ley, siempre y cuando se acredite por
los siguientes medios:
i. Dos sentencias que aseverando la
existencia de la costumbre hayan sido
pronunciadas conforme a ella.
ii. Tres escrituras públicas anteriores a
debe obrar la prueba.
c) Derecho Extranjero: Las partes deben
invocar y probar la existencia del derecho
extranjero porque legislación extranjera no se
encuentra amparada por la presunción del art.
8° CC. El derecho extranjero se prueba
normalmente a través del informe de peritos.
Si el derecho extranjero constituye cuestión de
hecho, el derecho extranjero no podría ser
aplicado por el juez, sino cuando es alegado y
probado por las partes.
d) Sentencia Extranjera: Para hacerse valer
en el proceso se requiere que previamente se
otorgue el exequatur por parte de la Corte
Suprema (art. 241 CPC)
3. Los Hechos que sí Requieren Prueba:
Deben probarse los hechos que integran el
conflicto y que no han sido aceptados por las
partes: los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos.
Hecho Sustancial: El que integra de tal
forma el conflicto que sin su prueba no se
puede adoptar resolución alguna.
b) Hecho Pertinente: Aquel que sin integrar
esencialmente el conflicto se vincula a él y es
necesario para la resolución del órgano
jurisdiccional.
c) Hecho Controvertido: Aquel que genera
discrepancia en cuanto a su existencia o a la
forma en que acaeció.
4. Hechos que no requieren de Prueba:
Hay hechos que no requieren de prueba. Estos
son:
a) Los hechos consentidos por las partes.
Se trata de hechos que no son controvertidos.
b) Los hechos evidentes: Son aquellos
vinculados al progreso científico en el
momento histórico en que se producen y que
no necesitan de prueba por estar incorporado
al acervo cultural de los hombres, y por ende
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al del juez. Se trata, por ejemplo, de máximas
científicas tales como que los efectos de la luz
son más rápidos que los del sonido, la visión
es mejor en la claridad que en la oscuridad,
etc. Este concepto de hecho evidente es
relativo al momento en que se produce por
cuanto lo que es evidente hoy, mañana puede
dejar de serlo. De hecho, el progreso de la
humanidad se ha construido precisamente por
el desmoronamiento que el progreso científico
y técnico ha producido respecto de los hechos
que alguna vez fueron evidentes. Para
establecer el hecho evidente no es necesario
que se rinda prueba, pero si es admisible
rendir prueba en el proceso para destruir el
hecho evidente. En el nuevo proceso penal se
remite a los “conocimientos científicamente
afianzados” (Art. 297 NCPP)
c) Los hechos notorios: Son aquellos hechos
cuyo conocimiento forma parte de la cultura
normal propia de un determinado círculo
social, en el tiempo en que se produce la
decisión. 1) Elementos del hecho notorio:
i. Que se trate de un hecho;
ii. Que este hecho forme parte del acervo
cultural de un determinado círculo social; y,
iii. Que dicho conocimiento concurra al
momento de la decisión.
d) Los Hechos Presumidos: se refiere a las
presunciones legales, las cuales a su vez
pueden ser de derecho o simplemente legales.
En todo caso debemos distinguir entre el
hecho base o premisa y el hecho presumido
propiamente tal. El hecho base o premisa
debe estar probado, y sólo entonces puede
darse por acreditado el hecho presumido. No
obstante, incluso en este caso puede ser que
el hecho presumido requiera prueba. En
efecto, si la presunción es de derecho, hay
exclusión de prueba y no se puede rendir
prueba en contrario, pero si es simplemente
legal, es admisible prueba por parte del que
quiere destruir el hecho presumido.
e) Los Hechos Negativos: Hay que
distinguir dos situaciones:
i. Alegación o Negación Genérica: Se verifica
cuando el demandado procede a negar todos
los fundamentos de hecho en los cuales se
basa la pretensión del demandante, en forma
general y abstracta. En este caso, el
demandado nada debe probar, y en
consecuencia le corresponderá en plenitud la
carga de la prueba al demandante.
ii. Negación respecto de determinados hechos:
- Negativa absoluta: Cuando solo se niega una
situación sin agregar hechos, nada hay que
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probar, y la carga de la prueba corresponde al
demandante.
- Negativo reforzado por un hecho positivo: La
carga de la prueba le corresponde al que
agrega el hecho positivo contrario (ej: nada
debo porque pagué).
LA CARGA DE LA PRUEBA.
1. Concepto Según Goldschmidt, una carga
es el ejercicio de un derecho para el logro
del propio interés. "Es el poder o facultad de
ejecutar libremente ciertos actos o adoptar
cierta conducta provista en la norma para
beneficio y en interés propio, sin sujeción ni
coacción y sin que exista otro sujeto que
tenga derecho a exigir su observancia, pero
cuya inobservancia acarrea consecuencias
desfavorables."
El concepto de la carga de la prueba reviste
gran importancia, toda vez que impide que se
produzca la situación conocida como la
absolución de la instancia o non likuet,
que existía en el derecho romano, y en virtud
de la cual, si no se acreditaban los hechos, el
juez estaba obligado a sobreseer el proceso.
Hoy en día, si no se rinde prueba, el juez
deberá dictar sentencia desfavorable contra el
que no sobrellevó la carga de la prueba.
2. Sistema Normativo de la Carga de la
Prueba: Dentro de las disposiciones
normativas que regulan la carga de la prueba,
podemos distinguir tres clases o grupos:
a) Normas Subjetivas: Están dirigidas a las
partes para determinar quien debe rendir la
prueba para acreditar un determinado hecho.
b) Normas Concretas: Determinan que hecho
debe probar cada parte.
c) Normas Objetivas: Constituye una regla
general de juicio para el juez, ante la falta de
prueba de los hechos.
d) Norma Abstracta: No se refiere a hechos
particulares, sino es de carácter general
3. Características de la Carga de la
Prueba:
a) Forma parte de la Teoría General del
Derecho.
b) Se aplica en toda clase de procedimientos.
c) Contiene una regla de juicio para el juez y
una pauta para la actividad probatoria de las
partes.
d) No determina quien debe llevar la prueba si
no que más bien determina quien asume el
riesgo de no probar un determinado hecho.
e) Se trata de una regla objetiva consagrada
en la ley.
f) La aplicación de las reglas sobre la carga de
la prueba, constituye una cuestión de derecho,
no de hecho. Si en una sentencia se infringen
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las reglas sobre la carga de la prueba, el
recurso para impugnar la sentencia es el
recurso de casación en el fondo, a través, del
cual, en forma excepcional, se podrán
modificar las consideraciones tanto de hecho
como de derecho.
g) Interesa la carga de la prueba si no se
rindió prueba.
h) La influencia de este concepto se extiende a
lo largo de todo el proceso pero se aplica por
el juez en el momento de decidir, porque la
carga de la prueba se altera a lo largo del
proceso por la conducta de las partes.
i) Se relaciona con la premisa menor del
silogismo judicial, esto es, el establecimiento
de los hechos para encuadrarlos en la norma y
así resolver el conflicto.
j) Es independiente del sistema de valoración
de la prueba. Rige siempre, sin importar si
rige el sistema de prueba legal, sana crítica o
libre convicción.
k) Se determina no solo por la situación inicial
en un proceso sino también por las
circunstancias posteriores que pueden ir
acaeciendo.
l) Se aplica no solo para la cuestión principal,
sino que también para las cuestiones
accesorias tales como los incidentes.
m) Está consagrada en los códigos como regla
general.
n) Impide el non likuet o la absolución de la
instancia.
.DIFERENCIA ENTRE CARGA Y carga de la prueba la tiene aquel a quien la
OBLIGACIÓN:
a.-En ambas se trata de un hacer, con la
diferencia de que en la obligación tenemos
que hacerlo conforme a lo pactado, si no, se
nos obliga. En la carga, el sujeto de la carga
decide si lo hace o no lo hace y si decide no
hacerlo, no se le sanciona, simplemente se le
tiene por perdido el derecho.
b.-La obligación existen 2 sujetos, un acreedor
y un deudor, y en la carga procesal solo existe
uno que es el sujeto de la carga.
c.- En la obligación no se actúa con la libertad,
mientras en la carga el sujeto actúa con
libertad, él decide si la usa o no la usa y como
hacerlo.
d.- En la obligación se nos puede obligar
coactivamente, mientras que en la carga
procesal eso no sucede, simplemente se tiene
por perdido el derecho. La contraparte en este
caso no puede exigir compulsivamente el
derecho.
e- en la carga el interes que se tutela es el
propio, en cambio cuando el obligado realiza
la conducta el interes que se tutela es el
ajeno.
5. Reglamentación de la Carga de la
Prueba en Nuestra Legislación: La regla de
oro se encuentra contenida en el art. 1698 CC,
aplicable a todo el ordenamiento jurídico
chileno, de conformidad a lo establecido en el
art. 4° CC. Se pone énfasis a las normas de la
carga de la prueba como normas de conducta
dirigidas a las partes: "Incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega
aquéllas o ésta." Este art. distingue solo dos
clases de hechos: los constitutivos y los
extintivos. Sin embargo, la doctrina distingue
una gran variedad de hechos que
eventualmente pueden ser alegados por las
partes:
a) Constitutivos: aquellos que generan una
obligación.
b) Invalidativos: aquellos que generan la
nulidad de la obligación.
c) Convalidativos: aquellos que partiendo del
supuesto acto invalidado permiten sanearlo
(ej: ratificación, confirmación, etc.)
d) Impeditivos: aquellos que vician el acto
desde su inicio sin posibilidad de sanearse.
e) Extintivos: aquellos que extinguen la
obligación.
Como regla general, podemos decir que la
existencia del hecho favorece respecto de los
hechos constitutivos y convalidativos,
mientras que en los hechos invalidativos,
impeditivos y extintivos, la carga de la prueba
la tiene aquel a quien la nulidad o extinción de
la obligación favorece.
Además de la regla anterior, existen una serie
de criterios generales doctrinarios y
jurisprudenciales para determinar la
distribución de la carga de la prueba:
a) El actor tiene la carga de probar la acción y
el demandado la excepción.
b) La carga corresponde a quien afirma un
hecho y se exime a quien niega un hecho.
c) La carga corresponde a quien alega un
hecho anormal porque lo normal se presume
(la carga corresponde a quien pretende
innovar).
d) Corresponde la carga de la prueba a la
parte que afirma un hecho que constituye un
supuesto para la aplicación de la norma
jurídica que invoca.
5. Problemas Relacionados con la Carga
de la Prueba:
a) Según la reacción del demandado,
debemos distinguir:
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i. Si se encuentra en rebeldía, la carga de la
prueba le corresponde siempre al
demandante.
ii. Si deduce alegaciones o defensas
meramente negativas, la carga de la prueba le
corresponde igualmente al demandante.
iii. Si se defiende oponiendo excepciones de
fondo, la carga de la prueba la va a
corresponder al demandado.
iv. Si deduce demanda reconvencional, el
demandado para a tener el carácter de
demandante, y en consecuencia se invierten
las reglas.
b) Situación de las Presunciones:
i. Presunción de derecho: Una vez acreditado
el hecho base o premisa, se da por acreditado
el hecho presumido, y se excluye la posibilidad
de rendir prueba.
ii. Presunción simplemente legal: Se altera la
carga de la prueba, porque el legislador,
partiendo de determinados supuestos, da por
acreditado un hecho que, de no existir norma
legal, debería ser probado por quien tiene la
carga de la prueba. En este caso, la carga de
la prueba la tiene quien quiere destruir la
presunción.
c) Alteración de la Carga de la Prueba:
i. El tribunal: Nunca puede alterar las reglas
de la carga de la prueba, por ser éstas de
carácter legal.
ii. Las Partes: Como el art. 1698 CC no dice
nada, hay varias posiciones:
- Se trata normas de procedimiento,
inmodificables antes de aplicarse, por ser de
orden público, pero modificables una vez que
se están aplicando (art. 303 CPC)
- Se trata de reglas de orden público, dirigidas
principalmente al tribunal y por lo tanto
inalterables por las partes. Da lo mismo que
sean normas de procedimiento, pues éstas
igualmente son de derecho público, en cuanto
regulan el desarrollo de la gestión de un
órgano público.
LOS SISTEMAS PROBATORIOS.
Los sistemas o reglas de valoración de la
prueba son aquellos destinados a determinar
la eficacia probatoria de los diversos medios
de prueba.
Cuando hablamos de sistemas de valoración
de la prueba, nos referimos tanto a los medios
admitidos, a los procedimientos establecidos
para su producción, así como, a su valor
probatorio.
Los criterios de valoración de la prueba son:
A) LIBRE CONVICCIÓN: Dentro de él
es posible identificar dos corrientes diferentes.
i.-Una primera vertiente, es el
denominado sistema de apreciación de
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prueba en conciencia, propio de los
sistemas judiciales en que existe jurado, y en
el cual si bien no existen reglas que
determinen ni la admisibilidad de los medios ni
su valor probatorio, el tribunal debe fallar de
acuerdo a su prudencia, pero con apego a las
pruebas aportadas al juicio, dejando de lado
las intuiciones o prejuicios.
ii.-el sistema de apreciación contra
prueba, en el cual el tribunal falla
exclusivamente conforme a su íntima
convicción, y aún prescindiendo de las pruebas
que obren en el proceso, pudiendo inclusive
contrariarlas abiertamente.
Independientemente de la doctrina, la verdad
es que hoy en día estos sistemas se han visto
atenuados, toda vez que es inadmisible que el
juez no fundamente su fallo aún en el sistema
de la libre convicción.
B) PRUEBA LEGAL O TASADA:
Conforme a este sistema, el legislador
establece detallada y taxativamente cuales
son los medios de prueba de que pueden
valerse las partes y que serán admisibles en
un procedimiento. Del mismo modo, se regula
todo el proceso de producción de la prueba, en
cuanto a su forma y oportunidad procesal.
Finalmente, se establece igualmente un
mandato imperativo para el Juez, indicándole
el valor probatorio que debe dar a cada
prueba rendida, así como a forma de cotejar
unas pruebas con otras. Dentro de este
sistema, podemos distinguir una prueba legal
absoluta, y otra relativa, según la mayor o
menor atenuación de la regulación y la mayor
o menor libertad para el Juez al momento de
valorar la prueba.
C) SANA CRÍTICA: Es un sistema
racional, y eminentemente judicial, que se
ubica en una posición intermedia entre la
prueba legal y la libre convicción. Según
Couture, este sistema está basado en la
aplicación de dos principios:
a) El juez debe actuar de acuerdo a las reglas
de la lógica.
Son reglas universales, estables e
invariables en el espacio y tiempo,
propias del razonamiento humano.
b) El juez debe actuar aplicando reglas de la
experiencia.
Las máximas de la experiencia son
"Conjunto de juicios fundados sobre la
observación de lo que ocurre
comúnmente y que pueden formularse en
abstracto por toda persona de nivel
mental medio."
La crítica debe ser sana, en cuanto a que el
juez haga una ponderación acuciosa, imparcial
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y orientada con los datos científicos y morales
pertinentes a la materia y caso que se trate. PC: se aplica la carga de la prueba
Es un razonamiento intelectual, interno y PP: se aplica principio indubio pro reo
subjetivo que debe realizar el tribunal para la
apreciación en cada proceso de los hechos. En PC: poderes limitados del juez para decretar
el sistema de la sana crítica es posible que medidas para mejor resolver.
existen leyes reguladoras de la prueba en PP: la investigación no tiene valor probatorio,
cuanto a establecer los medios de prueba, ni existen las medidas para mejor resolver.
establecer y distribuir la carga de la prueba,
pero no existen normas destinadas a regular PC: rige sistema prueba legal o tasada.
la apreciación comparativa de los medios de PP: rige plenamente sana critica.
prueba ni a establecer su valor probatorio.
PC: termino probatorio ordinario 20 dias
D) SISTEMA PROBATORIO CHILENO: PP: la prueba debe rendirse dentro del juicio
En nuestro país, aparentemente el legislador oral.
intentó establecer un sistema de Prueba Legal
Relativa, toda vez que no obstante se PC: solo existen medios establecidos en la ley.
enumeran los medios de prueba, la forma de PP: sistema libertad de prueba.
rendirlos y el valor probatorio, existen una
serie de "válvulas de escape" que se acercan PC: es admisible la confesión ficta.
en gran medida a la sana crítica. Ejemplos: PP: no es admisible la confesión ficta.
i) Disposiciones que establecen la
apreciación de la prueba en conciencia en PC: las inhabilidades de testigos se clasifican
diversos procedimientos civiles, como en en absolutas o relativas.
el Juicio de Mínima Cuantía (Artículo 724 PP: no se contemplan onhabilidades.
CPC), de Menores (artículo 36 de la Ley N°
16.618) sobre juicios de arrendamiento
(artículo 15 Ley de la N° 18.101) sobre,
ii) Disposiciones que establecen la
apreciación de la prueba conforme a la
sana crítica en juicios de policía local
(artículo 14 de la Ley N° 18.287 de Juzgados
de Policía Local), juicios laborales (artículo 456
del Código del Trabajo), en la prueba de
peritos (artículo 425 CPC), y en la testimonial
(artículo 429 y 384 Nºs 2, 3 y 4 CPC.
iii) Disposición que permite al tribunal
efectuar la apreciación comparativa de
los medios de prueba de igual valor
probatorio, cuando no existe norma que
resuelva el conflicto (Artículo 428 CPC).
428 cpc: cuando entre dos o más pruebas
contradictorias y a falta de ley que resuelva el
conflicto los tribunales preferirán aquella que
crean más conforme a la verdad.
PRINCIPALES DIFERENCIAS
ENTRE LA PRUEBA CIVIL Y
PENAL.
PC: la prueba es una actividad de
comprobacion
PP: igual
PC: el objeto de la prueba son las
afirmaciones de las partes.
PP: el objeto de la prueba son los hechos,
cosas, lugar y personas, conforme a lo
sostenido en la acusación y defensa.
69

LOS MEDIOS DE PRUEBA
. material destinada e idónea para producir una cierta
A. Concepto: "Son todos los instrumentos, cosas o
circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de
su convicción frente a las proposiciones de las partes."
B. Clasificación de los Medios de Prueba: Los criterios de
clasificación derivan de los sistemas probatorios o dicen
relación al contacto entre el juez y el hecho:
a) Según el contacto del juez con los hechos:
i. Directas: Permiten al tribunal formarse su convicción por la
observación propia y directa del hecho (ej: inspección
personal)
ii. Indirectas: El tribunal se forma su convicción a través de
otros hechos o de dichos de terceros (ej: prueba testimonial y
pericial)
b) Según cuando se origina la prueba:
i. Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una
eficacia jurídica potencial (ej: instrumentos)
ii. Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ej:
prueba testimonial)
c) Según su eficacia:
i. Que Producen Plena Prueba: Aquellos medios que reuniendo
los requisitos legales, por si solos permiten dar por acreditado
un hecho (ej: confesión acerca de hechos personales - prueba
más plena en materia civil)
ii. Que no Producen Plena Prueba: (o que producen prueba
semi plena) Son aquellos medios que por si solos no permite
acreditar los hechos sino que requiere para ello de otras
pruebas.
d) Según su relación con el conflicto:
i. Pertinentes: dicen relación con el asunto controvertido.
ii. Impertinentes: no dicen relación con el asunto
controvertido.
e) Según los requisitos para rendir prueba:
i. Prueba Legal.
ii. Prueba Ilegal.
Este tema no se ha debatido mucho, pero en el derecho
norteamericano y se refiere fundamentalmente a que la
obtención de la prueba sea lícita (teoría del árbol podrido).
Aquí se contraponen el derecho a rendir prueba en el
proceso, limitado por los derechos fundamentales
establecidos en la CPE, en especial el derecho a la intimidad.
Cualquier prueba obtenida con infracción a estos derechos es
ilegal (ej: pruebas obtenidas en allanamiento de domicilio sin
autorización judicial). Pero esto va aún más lejos: se puede
obtener prueba ilegal y a través de ella llegar a obtener una
prueba legal. De acuerdo con la doctrina del árbol podrido,
esta prueba también sería ilegal. En la legislación chilena,
existirían ciertas disposiciones que apoyan esta teoría, tales
como el art. 484 CPP.
f) Según los efectos que produce en el tribunal:
i. Idóneas: Llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de
un hecho.
ii. Ineficaces: no llevan al tribunal a adquirir la
certeza acerca de un hecho.
LA PRUEBA INSTRUMENTAL.
A. Generalidades.
Reglamentación.
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2. Concepto: Para Chiovenda es toda representación
manifestación del pensamiento
un instrumento es "todo elemento que da testimonio de
un hecho y que tiene el carácter de conservable."
3. Características:
a) Es prueba pre constituida.
b) Es indirecto.
c) Generalmente produce plena prueba.
4. Clasificación:
a) Según el motivo de su otorgamiento:
i. Ad Probationem: (o por vía de prueba) Generados
específicamente para dar cuenta de un hecho. Si el acto
jurídico no es solemne y se deja constancia de él en un
documento escrito, se está extendiendo en un documento que
solo tendrá afectos de carácter probatorio, por lo cual se
pueden también usar todos los otros medios de prueba
enunciados por el legislador.
ii. Ad Solemnitatem: (o por vía de solemnidad) Generados
para la validez del acto jurídico. En este caso, el acto jurídico
se prueba precisamente por su solemnidad y solo por ésta.
b) Según su relación con el Acto o Contrato:
i. Fundantes: Son aquellos de los cuales emana directamente
la pretensión o excepción hecha valer en juicio.
ii. Probatorios: No acreditan directamente las razones o
motivos inmediatos de la pretensión o excepción hecha valer.
Esta distinción se hacía en virtud del antiguo art. 255 CPC,
que exigía acompañar los documentos fundantes a la
demanda y la contestación de la demanda, pero hoy no se
contempla
c) Según la naturaleza jurídica del instrumento:
i. Privado: Aquel otorgado sin solemnidad alguna.
ii. Público: (art. 1699 CC) Es el otorgado con las
solemnidades legales, por el competente funcionario..
Esta clasificación importa tanto para determinar a su valor
probatorio, como para determinar la forma en que se
acompaña en juicio
EL INSTRUMENTO PÚBLICO:
El art. 1699 CC lo define como aquel “autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario.”
sus elementos esenciales:
a) Debe otorgarse por un funcionario público: (no
necesariamente un ministro de fe). Es todo aquel que
pertenece a la administración del Estado, regido por la Ley de
Administración del Estado. Los jueces también son
funcionarios públicos. Se admite en esta materia el error
común respecto de la capacidad o habilidad del funcionario.
b) El funcionario público debe ser competente: Se refiere a
que tenga facultades suficientes en atención al territorio y a
las demás exigencias legales.
c) Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para
determinar si un instrumento público cumple con estos
requisitos, es preciso examinar la legislación que regula cada
una de las especies de instrumento público y cual es tanto el
funcionario como las solemnidades que exige la ley.
Algunos ejemplos de instrumentos públicos son:
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1) Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y
gravámenes y de prohibiciones e interdicciones otorgados por
el CBR.
2) La copia de la demanda que el Receptor entrega al
notificarla.
3) La escritura pública otorgada por Notario competente con
las solemnidades legales.
4) Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y
defunción que otorga el ORC.
Hemos dicho que la importancia de identificar un instrumento
público, dice relación fundamentalmente con su valor
probatorio. En razón de ello, es preciso referirse a otros
documentos de distinta naturaleza jurídica, pero que suelen
confundirse con éstos:
C. La escritura pública. Ver apuntes Derecho Procesal
Orgánico.
D. Documentos protocolizados e instrumentos privados
autorizados ante notario. Los instrumentos pueden ser
públicos o privados. Sin embargo, existen una serie de otros
instrumentos cuya naturaleza puede resultar confusa, en
razón de lo cual es preciso aclararla. Para partir, diremos que
la sola intervención de un Notario no permite otorgarles a
éstos el carácter de escrituras públicas. Veamos estas dos
clases de documentos:
1. Instrumento Privado Protocolizado: La protocolización es
agregar un instrumento privado al final del protocolo (art.
415 COT). La protocolización no transforma al instrumento
privado en público, sino que sólo sirve para dar fecha cierta al
documento, respecto de terceros, salvo que se trate de los
contemplados en el art. 420 COT:
i) Testamentos cerrados y abiertos en la forma legal;
ii) Testamentos solemnes abiertos otorgados en hojas
sueltas, siempre que se protocolicen a más tardar al día
siguiente hábil de su otorgamiento;
iii) Testamentos menos solemnes o privilegiados no
autorizados por notario, previo decreto judicial;
iv) Actas de Oferta de Pago; y,
v) Instrumentos otorgados en el extranjero, así como, las
traducciones.
2. Instrumento Privado autorizado ante Notario: La sola
autorización no es suficiente para transformarlo en
instrumento público, pero existirá un testigo preconstituido y
abonado de su existencia en caso de ser objetado en juicio.
En el caso de los títulos de crédito, la autorización los
transforma en títulos ejecutivos pero no en instrumentos
públicos.
Iniciativa en la prueba instrumental. La iniciativa
para rendir la prueba instrumental dentro del proceso puede
ser de parte o de tribunal.
La iniciativa de parte puede a su vez ser voluntaria o forzada:
a) Voluntaria: cuando la parte en forma libre y discrecional
decide acompañar un documento al proceso (regla general)
b) Forzada: cuando una parte o un tercero se encuentra
obligado a acompañar un documento al proceso bajo
apercibimiento de imponérsele sanciones legales o aún cuando las partes estén citadas para oír sentencia, se
procesales. Se da fundamentalmente en los casos de las
medidas prejudiciales contempladas en los números 3 a 5 del
art. 273 del CPC, y durante el proceso, en el caso del art. 349
CPC, conocido como exhibición de documentos.
Los requisitos de esta exhibición son los siguientes:
i. Que el documento tenga relación directa con la cuestión
debatida.
ii. Que no tenga el documento el carácter de secreto o
confidencial.
iii. Que se acredite que el documento se encuentra en poder
de la parte o el tercero.
Cuando se da esta situación, lo normal es que se confiera
traslado o se decrete con citación para que la otra parte se
pueda oponer a la exhibición ya sea porque el documento no
está en su poder, no dice relación con el asunto controvertido
o tiene el carácter de reservado o secreto. El tribunal decide
sobre la procedencia de la exhibición. Los gastos de la
exhibición son del que los solicita sin perjuicio de lo que se
resuelva sobre las costas. Cuando la exhibición la debe hacer
el tercero, puede hacerlo en su casa u oficina. En caso de
negativa del tercero a efectuar la exhibición, se hacen
aplicables los apercibimientos establecidos a propósito de las
medidas prejudiciales en los arts. 274 y 277 CPC. En la
práctica, lo que se hace es pedir una copia, y exigir que
durante la exhibición, se encuentre presente un ministro de fe
(secretario del tribual) que tome testimonio de los
documentos que se van a exhibir y autorice las copias. Con la
entrega de la copia se evita el extravío de los originales.
Hemos dicho que la iniciativa de esta prueba también puede
corresponder al tribunal. En nuestros procedimientos civiles,
esta opción se manifiesta exclusivamente a través de las
medidas para mejor resolver, con la limitación de no poder
hacer renacer derechos que hayan precluido para las partes.
LA OPORTUNIDAD LEGAL PARA RENDIR LA
PRUEBA INSTRUMENTAL.
a) Antes del Procedimiento: A través de las medidas
prejudiciales probatorias contempladas en los números 3 a 5
del art. 273 CPC.
i.- 273nº 3: exhibición de la cosa que haya de ser objeto de
la accion que se pretende entablar
ii.-273nº 4: exhibición de sentencias inventarios…o cualquier
instrumento publico o privado que por su nza puedan
interesar a diversa personas.
iii.-273nº5: exhibición libros de contabilidad
b) Conjuntamente con la Demanda: El actor puede
acompañar los documentos a la demanda y en tal caso el
demandado tiene para objetarlos el término de
emplazamiento, lo cual implica que la objeción se hará en la
contestación de la demanda, usualmente en un otrosí del
escrito de contestación de la demanda o de las excepciones
dilatorias, pero nada impediría que se haga en documento
separado.
c) Durante el Procedimiento: (regla general) Se
pueden acompañar en cualquier estado del juicio, hasta el
vencimiento del término probatorio en la primera instancia y
hasta la vista de la causa en segunda instancia. No obstante,
puede presentar el escrito de objeción de documentos (arts.
348 y 433 CPC). En segunda instancia también se pueden
presentar objeciones el mismo día y antes que se inicie la
vista de la causa.
70

d) Después de la Oportunidad Procesal: Como
medida para mejor resolver, el tribunal determinará que
documentos se acompañarán.
3. INSTRUMENTOS PÚBLICOS OTORGADOS EN
EL EXTRANJERO Y SUS EFECTOS EN CHILE.
De conformidad a lo establecido por el art. 17 CC, la forma de
los instrumentos públicos se determina por el lugar en que
han sido extendidos, mientras que su autenticidad se probará
además según las reglas establecidas por el Código de
Enjuiciamiento (CPC). La forma se refiere a las formalidades
externas, en tanto que la autenticidad, se refiere al hecho de
haber sido realmente otorgado y a la manera en como en
dichos documentos se expresa.
Para que un instrumento público otorgado en el extranjero
tenga valor en Chile, es preciso que cumpla con ciertos
requisitos especiales:
a) Que la forma en que ellos se otorgaron se ajuste a la
legislación del país en el cual se extendió el instrumento.
b) Que el instrumento ha sido otorgado y autorizado por las
personas y de la manera en que el se exprese.
Nuestro legislador, respecto de los instrumentos públicos
otorgados en el extranjero, ha establecido tres trámites
esenciales para equipararlos u homologarlos a los
instrumentos públicos nacionales:
a) Legalización: Se establece la autenticidad del documento
otorgado en el extranjero, esto es, que en ellos conste 1) el
carácter de públicos, y 2) la verdad de las firmas de las
personas que los han autorizado. Esta autenticidad se obtiene
mediante el atestado (testimonio) otorgado por alguno de los
funcionarios establecidos en el art. 345 CPC, a saber:
1) Agente Diplomático o consular chileno, acreditado en le
país de procedencia del instrumento, y cuya firma se
compruebe mediante certificado del Ministerio de RR.EE.
2) Agente diplomático o consular de una nación amiga,
acreditado en le país de procedencia del instrumento, a falta
de funcionario chileno, y cuya firma se compruebe mediante
certificado del Ministerio de RR.EE. del país de procedencia
del agente, y además por el Ministerio de RR. EE. de Chile.
3) Agente diplomático extranjero acreditado en Chile por el
gobierno del país de procedencia del instrumento,
certificándose su firma por el Ministerio de RR.EE. de Chile.
El proceso se compone de dos actuaciones: La primera de
ellas es la acreditación de la firma del funcionario extranjero
por parte de un agente diplomático o consular, y la segunda
es la acreditación de la firma de dicho diplomático por parte
del Ministerio de RR EE. de nuestro país. La jurisprudencia ha
dicho que los instrumentos públicos otorgados fuera no
debidamente legalizados no se pueden considerar como
prueba en juicio.
b) Traducción: La traducción oficial normalmente es
realizada por un intérprete del Ministerio de Relaciones
Exteriores, conforme al art. 63 CPC. En general, los
documentos extendidos en idioma extranjero, sean públicos o
privados, se pueden acompañar en juicio, pero para que
puedan tener valor probatorio en juicio es menester que sean
traducidos. Hay dos alternativas:
1) Acompañarlo sin la correspondiente traducción: El tribunal
tiene que ordenar que el documento sea traducido por el
perito que designe a costa de la parte que lo presenta, sin
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perjuicio de lo que se resuelva en la sentencia definitiva
respecto de la condena en costas.
2) Acompañarlo con su traducción: En este caso vale la
traducción acompañada respecto del documento siempre que
la otra parte no exija dentro de un plazo de seis días que sea
revisada por un perito. Las costas son de quien presentó el
documento, sin perjuicio de lo que resuelva la sentencia
definitiva sobre la condena en costas.
c) Protocolización: Ya analizado.
Excepcionalmente, existe una situación en la cual no se
necesita ninguno de estos tres trámites, a pesar de
haber sido otorgado el instrumento en el extranjero. Se
trata de los instrumentos otorgados por los cónsules,
ya que de acuerdo al reglamento consular del
Ministerio de Relaciones Exteriores, estos tienen la
facultad de ser ministros de fe, pudiendo otorgar
instrumentos públicos. No obstante, igualmente es preciso
que la firma del cónsul sea verificada por el Ministerio de RR.
EE. de Chile.
4. Instrumentos Públicos en Juicio: Están
establecidos como una clase especial de instrumentos en el
art. 342 CPC, el cual indica que solo serán considerados como
tales los que a continuación se enumeran, y siempre que en
su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales
que dan este carácter:
a) Los documentos originales (matrices).
b) Las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriben para que hagan fe respecto de toda persona o, a lo
menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer.
c) Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean
objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los
3 días siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de
ellas.
d) Las copias que, objetadas en el caso del número anterior,
sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con
otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria.
Existen dos clases de cotejo: uno instrumental, en el cual se
confrontan dos instrumentos, y otro de letras, que confronta
la firma de dos escrituras. En este caso se habla de un cotejo
instrumental, el cual debe hacerse de conformidad al art. 344
CPC.
e)Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el
juicio, autorizadas por su secretario u otro funcionario
competente y sacados de los originales o de copias que
reúnan las condiciones indicadas en el número anterior. Para
algunos este numeral es una reiteración del art. 159 CPC,
como medida para mejor resolver. Pero este número dice que
el tribunal puede mandar a agregar copias durante el juicio
sin ninguna restricción (interpretación amplia).
f) los documentos electronicos suscritos mediente firme
electrónica avazada
5. Forma de acompañar los instrumentos
públicos al juicio. Si bien no se establece expresamente
en el CPC, por interpretación de diversas normas del mismo
código, se ha establecido que los documentos, por regla
general, deben acompañarse "con citación". Inclusive,
aún existiendo regulación especial, esta debe adicionarse a la
citación, todo lo cual se desprende de las siguientes normas:
a) Artículos 795 Nº4 y 800 Nº2 CPC: A propósito del Recurso
de Casación en la Forma, establecen como trámites
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esenciales de la primera y segunda instancias, "la agregación
al proceso de los documentos presentados oportunamente
con citación."
b) Artículo 342 Nº3 CPC: A propósito de qué documentos se
deben considerar como públicos en juicio, se establece un
plazo de tres días para objetarlos, plazo que se iguala con el
de citación.
c) Artículo 348 inciso 2° CPC: Suspende el fallo en segunda
instancia hasta que se encuentre vencido el plazo de citación
para objetar documentos.
d) La citación es perfectamente compatible con cualesquiera
de las regulaciones especiales.
e) Siempre está latente la posibilidad de que se produzca una
pluralidad de partes, o presencia de terceros coadyuvantes,
respecto de los cuales no son aplicables los apercibimientos
especiales, pero debe dárseles la posibilidad de objetar la
prueba.
No obstante lo anterior, que como hemos dicho constituye la
regla general, existen ciertos casos particulares en que esta
regla se altera, toda vez que además de acompañarlos con
citación (porque es trámite esencial) se establecen formas
adicionales de acompañar el instrumento:
a) Instrumento Privado emanado de la Contraparte: debe
acompañarse con citación, y bajo el apercibimiento contenido
en el art. 346 N°3 CPC.
b) Traducción de Documentos: De conformidad a lo
establecido en el art. 347 inciso 2° CPC, debe acompañarse
con citación (porque es trámite esencial) y bajo el
apercibimiento de que salvo que en plazo de seis días la
contraparte exija la revisión de la traducción por un perito, se
tendrá por válida la traducción acompañada. Documentos
acompañados a la Demanda: Si bien se acompañan con
citación o bajo los apercibimientos que correspondan, el plazo
para objetarlos será el término de emplazamiento.
VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS
PÚBLICOS. En términos generales, los instrumentos
públicos gozan de una presunción de autenticidad, por cuanto
son otorgados por un ministro de fe, reforzado por la sanción
del art. 208 CP. Es preciso hacer una nueva distinción:
1) Respecto de los Otorgantes: Constituye plena prueba
respecto a:
a) El hecho de haberse otorgado el instrumento.
b) La fecha del instrumento.
c) El hecho de haberse formulado las declaraciones que
constan en el instrumento público. En este caso es necesario
hacer algunas precisiones. En el caso de las declaraciones del
funcionario, hace plena prueba en todos los casos, sea que
estas recaigan en hechos propios, hechos percibidos por sus
propios sentidos, hechos que no son suyos ni ha percibido por
sus propios sentidos, pero que ha comprobado por los medios
que la ley le suministra, o hecho que ha comprobado
confiando en el dicho de otras personas y que importan
meras apreciaciones. En cuanto a las declaraciones de las
partes, el instrumento hace plena fe entre las partes aún en
lo meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa
con lo dispositivo del documento. En consecuencia, sólo en
las cláusulas enunciativas sin relación directa no constituyen
plena prueba, aunque pueden tener el carácter de presunción
grave por el art. 398 inciso 2° CPC.
2) Respecto de Terceros: Las cláusulas dispositivas, al
igual que las enunciativas directamente vinculadas con lo
dispositivo contenidas en el instrumento, se consideran
verdaderas respecto de los terceros. Respecto de las
meramente enunciativas sin vinculación directa, no tienen
valor probatorio respecto de terceros.
7. LA IMPUGNACIÓN DE UN INSTRUMENTO
PÚBLICO. El instrumento público se encuentra amparado
por una presunción de autenticidad, por lo que no se debe
probar su autenticidad para usarlo en juicio. La carga de la
prueba se radica en aquel que quiere desvirtuar la
presunción. La presunción de autenticidad recae sobre lo
siguiente:
a) Que se otorgó el instrumento público por las personas que
en él aparecen;
b) Que fue otorgado o autorizado por el funcionario público
que en el figura; y,
c) Que se prestaron por las partes y el funcionario, las
declaraciones que en el aparecen.
Pero el hecho que el instrumento público goce de esta
presunción, no implica en ningún caso que no pueda ser
impugnado. De hecho, se contemplan expresamente tres
causales de impugnación:
A) NULIDAD: Para ser otorgado un instrumento público
debe serlo por funcionario público competente y con las
solemnidades legales. El incumplimiento de estos requisitos
(funcionario incompetente o no cumplir con las solemnidades
legales) son las causales de nulidad. No obstante, la escritura
pública firmada por las partes sin vicios del consentimiento,
que es declarada nula, vale igual como instrumento privado.
En el caso de los actos solemnes, el acto mismo se confunde
con el instrumento público, por lo que si se obtiene la nulidad
del instrumento público consecuencialmente también será
nulo el acto o contrato solemne.
B) LA FALTA DE AUTENTICIDAD O FALSEDAD
MATERIAL DEL INSTRUMENTO PÚBLICO:
Interpretando a contrario sensu el art. 17 CC, un instrumento
público es falso o falto de autenticidad:
i. Cuando no ha sido realmente otorgado.
ii. Cuando no ha sido autorizado por el funcionario público u
otorgado por las personas que en él se expresan.
iii. Cuando las declaraciones que aparecen en el instrumento
no corresponden a las efectuadas por las partes.
La falta de autenticidad no es equivalente a la nulidad, toda
vez que sus causales son diferentes. Por tanto es
perfectamente posible tener un instrumento público que sea
nulo, pero que sea auténtico. (ej: escritura pública extendida
en inglés). Esto importa porque las partes deben probar la
falta de autenticidad para impugnarlas. Los medios de prueba
que se pueden usar para probar la nulidad del instrumento
público son ilimitados, toda vez que no rigen las limitaciones
de los arts. 1708 CC y 429 CPC.
En cambio, para probar la falta de autenticidad de una
escritura publica, existe una gran limitación, contenida en
el art. 429 CPC, establece una limitación a la testimonial para
los efectos de probar la falta de autenticidad de una escritura
pública (no instrumento público). Se requiere contar con
cinco testigos hábiles, que den razón de sus dichos, que no
esté en contradicha con otra prueba y que deben declarar o
pretender acreditar que la parte que se dice haber asistido
71

PERSONALMENTE al otorgamiento de la escritura pública, el
notario, o alguno de los testigos instrumentales que aparecen
en la escritura pública ha fallecido con anterioridad o ha
permanecido fuera del lugar en el día del otorgamiento y en
los 70 días subsiguientes.
Los requisitos son enormes. Esta disposición solo se aplicará
cuando se trate de impugnar la escritura pública misma, pero
no las declaraciones consignadas en un escritura pública
auténtica: se busca la falsedad material, no la ideológica que
es propia de la nulidad o simulación.
C) FALSEDAD EN LA DECLARACIÓN DE LAS
PARTES O SIMULACIÓN: En la simulación las
declaraciones se formularon, pero lo que pasa es que no
corresponden a la verdad. Sin embargo, hay que tener
presente que el art. 1876 CC (referente a la compraventa)
dice que si en la escritura de venta se expresa haberse
pagado el precio, no se admitirá prueba alguna en contrario
sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en
virtud de esta prueba habrá acción en contra de terceros
poseedores. Se ha dicho por la jurisprudencia que es una
norma que no está dirigida a proteger a las partes, sino a
terceros. Esto importa porque las normas de la compraventa
se aplican a otros contratos como la permuta y el contrato de
sociedad. La limitación de este art. no dice relación con la
prueba de la nulidad y falsedad material, sino con la prueba
de la simulación que tiene por objeto atacar la declaración de
la escritura pública que dice que el precio está pagado.
Además hay que tener presente por esto que la limitación
para probar esta falta de autenticidad de la declaración no
rige nunca respecto de las partes, sino de los terceros
poseedores.
8. Procedimiento de impugnación de un
instrumento público. Los documentos pueden ser
impugnados por vía principal o incidental:
a) Principal: Consiste en iniciar una acción en un
procedimiento distinto de nulidad, falsedad o falta de
autenticidad del instrumento público. Debiera ser juicio
ordinario de mayor cuantía, toda vez que no hay
procedimiento especial y el asunto no susceptible de
apreciación pecuniaria.
b) Incidental: Cualquiera que sea el estado del juicio en que
se acompañe el instrumento público, debe impugnarse en un
plazo de tres días, generándose el incidente con la parte que
impugna. Algunos sostienen que la vía incidental se puede
utilizar para alegar cualquiera de las causales, en tanto que
para otros, solo se puede utilizar para alegar falta de
autenticidad, toda vez que las otras dos deben alegarse en
juicio ordinario.
EL INSTRUMENTO PRIVADO.
Concepto. En su concepto clásico, es todo escrito que deja
constancia de un hecho y que es otorgado por particulares.
En su sentido moderno, la definición es esencialmente la
misma, pero se cambia la palabra "escrito" por "elemento".
Mucho se ha discutido si es necesario para estar en presencia
de un instrumento privado, el que esté firmado. Atendiendo a
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los arts. 1698, 1701 y 1703 CC, la regulación de los
instrumentos privados parte del presupuesto de que ellos se
encuentran firmados. Sin embargo, analizando las
disposiciones del CPC, dentro de él no es necesaria la firma
de documento, toda vez que para tener por reconocido un
documento, basta con que haya sido reconocida la letra o la
firma, y no es esencial la firma. Cualquiera que sea la tesis,
no cabe la menor duda que respecto de ciertos instrumentos
privados es requisito de la esencia que estén firmados (ej:
cheques, letras, pagarés, etc.).
2. Autenticidad. La gran diferencia con los instrumentos
públicos es que éstos no están amparados por la presunción
de veracidad que reviste a los primeros, y en consecuencia
requieren ser reconocidos en juicio.
3. Reconocimiento. El reconocimiento de los
instrumentos privados se encuentra expresamente regulado
en el art. 346 CPC, el cual distingue varios casos:
a) Reconocimiento Expreso:
i. Artículo 346 N° 1 CPC: Cuando así lo ha declarado en el
juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra quien se hace valer.
ii. Artículo 346 N° 2 CPC: Cuando igual declaración se ha
hecho en instrumento público o en otro juicio diverso.
b) Reconocimiento Tácito: (Artículo 346 N° 3 CPC) Cuando
puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su
falsedad o falta de integridad dentro de los seis días
siguientes a su presentación, debiendo el tribunal, para este
efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tácito
del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo.
c) Reconocimiento Judicial: (Artículo 346 N° 4 CPC)
Cuando se produce la objeción del instrumento privado por
falta de autenticidad o falta de integridad y el tribunal
resuelve dicho incidente, rechazando la objeción se llega al
reconocimiento judicial.
El mecanismo contemplado en el CPC para acreditar la
autenticidad de un instrumento privado es el COTEJO. Será
cotejo de instrumentos, cuando se confronta un instrumento
privado que se ha objetado en cuanto a su autenticidad e
integridad, con otro instrumento indubitado para los efectos
de comprobar su autenticidad e integridad. Será cotejo de
letras cuando se confrontan dos instrumentos a fin de
determinar si la letra o firma estampada en el instrumento
privado es auténtica. Se hace la distinción entre estas dos
clases, porque si el instrumento público carece de original, la
forma en la cual se probará su autenticidad será
exclusivamente a través del cotejo de letras.
El art. 352 CPC establece que se consideran como
documentos indubitados para efectos del cotejo, los
siguientes:
i. Los que las partes acepten como tales, de común acuerdo;
ii. Los no tachados de apócrifos o suplantados; y,
iii. Los privados cuya letra o firma haya sido reconocida
expresamente (por la vía del N° 1 o 2 del art. 346 CPC).
El cotejo es una prueba pericial. El tribunal designará los
peritos que deben llevar a cabo la diligencia del cotejo dando
aplicación a las normas de los arts. 417 a 423 CPC respecto
del desarrollo de la prueba pericial. El valor probatorio de
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este cotejo pericial es que sirve de base para una presunción
judicial. Si se genera la impugnación de autenticidad del
instrumento privado, también es procedente solicitar la
rendición de todos los otros medios de prueba que la ley
establece.
La fecha del instrumento privado, respecto de las partes
otorgantes, es la que el instrumento señala, en tanto que
respecto de terceros, será sólo aquella que corresponda luego
de aplicar los arts. 1703 CC y 419 COT:
a) Fallecimiento de alguno de los otorgantes.
b) Desde que el instrumento ha sido copiado en un registro
público.
c) Desde que conste que se ha presentado en juicio.
d) Si se ha inventariado o tomado razón de él por parte de un
funcionario competente, actuando en carácter de tal.
e) Desde su anotación en el repertorio.
4.-COMO SE ACOMPAÑAN LOS INSTRUMENTOS
PRIVADOS:
Emanado de un tercero:
Como se deduce de los artículos 348 inc.2º, 795 No. 4
y 800 No. 3 del Código de Procedimiento Civil, ellos
deben ser acompañados con citación de la
contraparte, a fin de que ésta en el plazo de tres días
formule los alcances que el documento le merezca.
Emanado de la contraparte:
Como señalamos anteriormente, debe acompañarse
bajo apercibimiento de ser tenido por reconocido si no
es objetado por falsedad o falta de integridad dentro
de sexto día, conforme lo señala el art. 346 No. 3.
5. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO
PRIVADO.
a. Instrumentos Privado Reconocido o mandado tener
por reconocido: (art. 1702 CC) Tienen el mismo valor
probatorio DE ESCRITURA PUBLICA, respecto de los que
aparecen haberlo suscrito y de las personas a quienes se han
transferido las obligaciones y derechos de estos, pero no
respecto de terceros, a los cuales rige el art. 1703 CC. Si el
instrumento emana de un tercero y éste lo reconoce en juicio,
el documento valdrá como prueba testimonial.
b. Asientos, Registros y Papeles Domésticos: (art. 1704
CC) Son escritos en que una persona ha fijado el recuento de
ciertos hechos. No requieren siquiera estar firmados y sólo
hacen fe contra quien los escribió (ej: agenda)
c. Notas puestas en una Escritura: (art. 1705 CC) Hacen
prueba en todo lo favorable al deudor, si la ha escrito el
acreedor y la escritura ha estado siempre en poder de éste.
d. Cartas, Telegramas y Fax: Si están firmados son
instrumentos privados pero con escaso valor probatorio, salvo
que se trate de cartas escritas a mano.
e. Fotocopias: Pueden llegar a ser instrumentos públicos en
juicio aplicando los arts. 342 N°2 y N°3 CPC.
f. Instrumento Privado en un Juicio Penal:
Artículo 333.- Lectura o exhibición de documentos,
objetos y otros medios. Los documentos serán leídos
y exhibidos en el debate, con indicación de su origen.
Los objetos que constituyeren evidencia deberán ser
exhibidos y podrán ser examinados por las partes. Las
grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales,
computacionales o cualquier otro de carácter
electrónico apto para producir fe, se reproducirán en
la audiencia por cualquier medio idóneo para su
percepción por los asistentes. El tribunal podrá
autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o
reproducción parcial o resumida de los medios de
prueba mencionados, cuando ello pareciere
conveniente y se asegurare el conocimiento de su
contenido. Todos estos medios podrán ser exhibidos
al acusado, a los peritos o testigos durante sus
declaraciones, para que los reconocieren o se
refirieren a su conocimiento de ellos.
Artículo 334.- Prohibición de lectura de registros
y documentos. Salvo en los casos previstos en los
artículos 331 y 332, no se podrá incorporar o invocar
como medios de prueba ni dar lectura durante el
juicio oral, a los registros y demás documentos que
dieren cuenta de diligencias o actuaciones realizadas
por la policía o el ministerio público.
Ni aun en los casos señalados se podrá incorporar
como medio de prueba o dar lectura a actas o
documentos que dieren cuenta de actuaciones o
diligencias declaradas nulas, o en cuya obtención se
hubieren vulnerado garantías fundamentales.
6. ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN
EL CÓDIGO CIVIL.
Dentro del CC se contempla la regulación de los siguientes
instrumentos privados.
a) Los asientos, registros o papeles domésticos (art.
1704 CC): Son todos aquellos papeles, apuntes, cuentas,
etc., que sin ser constitutivos de obligaciones, ni ser
instrumentos privados en el verdadero sentido jurídico, por
no estar destinados a actuar en la órbita de los negocios
jurídicos, se caracterizan por dirigirse a la propia formación y
uso privado de su dueño para llevar el curso de los negocios.
A su respecto podemos decir que:
1) Sólo tiene mérito probatorio si han sido reconocidos o
mandado tener por reconocidos
2) Sólo hacen fe respecto de los que lo han escrito o firmado,
pero sólo en aquello que aparezca con toda claridad y en la
medida que quien se quiere aprovechar de ellos, no los
rechace en lo desfavorable.
b) Notas escritas o firmadas (art. 1.705 CC). Este tipo de
documento privado puede consistir en:
a) Una nota escrita o firmada por el acreedor, a
continuación, al margen o al dorso de una escritura que
siempre ha permanecido en su poder; o
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b) Una nota escrita o firmada por el acreedor, a
continuación, al margen o al dorso del duplicado de una
escritura, que se encuentra en poder del deudor.
Sólo tienen mérito probatorio si ha sido reconocida o
mandada tener por reconocida y hacen fe en todo lo favorable
al deudor, y en la media que el deudor no rechace lo que le
fuere desfavorable
G. Contraescrituras. El Código en su art. 1.707 contempla
la posibilidad de que las partes otorguen una contraescritura,
sea pública o privada, para alterar lo pactado en otra
escritura, también pública o privada.
El concepto de contraescritura puede entenderse
restringidamente, en el sentido de una simulación, esto es
como una escritura que se otorga simultáneamente a otra, y
que altera o modifica lo pactado en aquélla, es decir supone
una simulación (Claro solar).
Pero también se puede tener un concepto más amplio de
contraescritura, en el sentido de entenderlas como cualquier
escritura o instrumento en el cual las partes modifiquen o
alteren en todo o parte, en sus elementos esenciales o
accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos
totalmente sin efecto, sea simplemente para introducir
modificaciones substanciales o de detalle. (Alessandri).
La tendencia jurisprudencial se inclina por una interpretación
amplia.
2. Valor probatorio de las contraescrituras.
a) Entre las partes: producen pleno efecto (art. 1.545 CC).
Por ello prevalece la contraescritura a la escritura, por simple
aplicación del art. 428 CPC, pues parece más conforme con la
verdad la contraescritura que la escritura.
b) Respecto de terceros: Como regla general, las
contraescrituras privadas no producen efecto contra terceros,
así lo dispone el art. 1.707, inciso 1° del CC.
Las contraescrituras públicas tampoco producen efecto, a
menos que se haya tomado razón de su contenido al margen
de la escritura matriz, cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura y del traslado (copia) a cuya virtud ha obrado
el tercero. No obstante, si bien el cierto que los terceros no
pueden ser afectados por la contraescritura, ello no importa
que éstos no puedan aprovecharse de ella. Haciéndola valer
en el caso que pueda producir efectos a su favor.
II.- LA PRUEBA CONFESIONAL.
. (art. 157 CC).
"Es el reconocimiento expreso o tácito que hace una de las
partes del proceso en su perjuicio, respecto de hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos."
Se trata de un medio de prueba circunstancial, generalmente
indivisible e irrevocable, judicial o extrajudicial, espontáneo o
provocado y que puede llegar a constituir plena prueba.
2. Requisitos. Los elementos que deben concurrir para que
nos encontremos en presencia de la confesión son:
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a) La confesión es un acto jurídico procesal unilateral,
exento de vicios, y que emana de una parte del proceso que
posee capacidad para materializarlo dentro de él.
En el CPC, respecto de la confesión como acto jurídico
procesal, solo se trata al error como vicio del consentimiento;
las partes pueden retractarse de su confesión personal si
invocan para ello la existencia de un error de hecho (art. 402
CPC). Sin embargo, no habría problema para atacar la validez
del acto en invocar cualquiera de las otras causales de
nulidad.
En materia penal en cambio, el legislador es más minucioso,
estableciendo que la fuerza es el principal vicio,
principalmente por razones históricas (ordalías, torturas,
violencia usada para obtener la confesión, etc.) La confesión
debe ser prestada libre y conscientemente. Al reo no se le
puede interrogar mucho tiempo, ni hacerle preguntas
capciosas o inductivas. También se contempla el error para
efectos de retractarse de la confesión, y el dolo al establecer
la prohibición de tomar la confesión, haciendo promesas o
amenazas, así como preguntas capciosas o inductivas en que
el reo confiese sobre hechos que no cometió.
b) El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos
y determinados, que sean trascendentes para la
resolución del conflicto.
c) La confesión debe recaer respecto de hechos que
sean desfavorables para la parte que formula la
declaración.
d) La declaración debe ser formulada con la intención
consciente y dirigida del confesante en reconocer un
determinado hecho que le perjudica y favorece al
contendor
3. Limitaciones a la admisibilidad de la confesión como
medio de prueba.
La regla general es que la confesión se admite como medio
de prueba para acreditar todos los hechos que configuran un
conflicto, a menos que exista una disposición legal que la
excluya como medio de prueba. Esos casos son:
a) La falta de instrumento público no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad (art. 1701 CC).
c) En los juicios de separación de bienes por el mal estado de
los negocios del marido, la confesión de éste no hace prueba
e) La declaración de unos de los cónyuges que afirme ser
suya o debérsele una cosa perteneciente a la sociedad
conyugal, ni la confesión del otro, ni ambas juntas, se
estimarán como suficiente prueba, aunque se hagan bajo
juramento (art. 1739 inc 2 CC).
f) La confesión extrajudicial verbal sólo se debe tomar en
cuenta en los casos en que es admisible la prueba de testigos
(art. 398 CPC).
CLASIFICACIÓN DE LA CONFESIÓN:
a) Según ante quién se preste:
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i. Judicial: Si se presta ante un tribunal, aun cuando este
fuere incompetente, no fuere el tribunal de la causa o
estuviere conociendo por la vía de competencia delegada o
exhorto.
ii. Extrajudicial: Cuando se presta fuera de un órgano
jurisdiccional.
b) Según cómo se genera:
i. Espontánea: sin requerimiento previo de parte ni del
tribunal.
ii. Provocada: Previo requerimiento.
c) Según cómo se verifica:
i. Expresa: Reconoce los hechos en forma directa y
categórica.
ii. Tácita: Se entiende confeso por disposición legal.
d) Según cómo se expresa: Verbal o escrita.
e) Según su contenido:
i. Simple: Se limita a reconocer un hecho.
ii. Calificada: Reconoce el hecho y le agrega una circunstancia
que altera su naturaleza jurídica.
iii. Compleja: Es confesión compleja de primer grado cuando
reconoce varios hechos pero inconexos entre sí, y de segundo
grado cuando los hechos adicionales son vinculados y
modificativos del hecho confesado o reconocido.
f) Según su divisibilidad: Divisible e indivisible.
g) Según la iniciativa: De parte y del tribunal.
h) Según su finalidad: Prejudicial preparatoria, prejudicial
probatoria, medio de prueba, medida para mejor resolver o
gestión preparatoria de la vía ejecutiva.
B. LA CONFESIÓN JUDICIAL.
se presta durante la tramitación del procedimiento, ya La
absolución de posiciones es la confesión judicial, que sea ante
el tribunal de la causa, ante uno exhortado o ante un cónsul
con facultades delegadas.
Si la confesión judicial es espontánea, no tiene ninguna
regulación especial, toda vez que se trata fundamentalmente
de los hechos y circunstancias que se afirman o reconocen en
los escritos del período de discusión. En cambio, si se trata de
la confesión provocada, existen una serie de normas
aplicables:
a) Puede absolver tanto la parte personalmente, como el
mandatario con facultades especiales, salvo sobre hechos
personales.
b) Se presenta una solicitud, acompañada de un sobre
cerrado en el cual se contienen las "posiciones" o preguntas
al tenor de las cuales deberá absolver o confesar la
contraparte.
c) El tribunal provee la solicitud, ordenando la custodia del
sobre y citando a una audiencia, normalmente para el 5° día
hábil siguiente a la notificación por cédula (art. 48 CPC). La
notificación se practica al mandatario, quien debe arbitrar
para que comparezca su mandante.
d) El absolvente debe comparecer, salvo que se encuentre en
alguna de las circunstancias de excepción contempladas en el
art. 389 CPC.
NO ESTAN OBLIGADOS A COMPARECER:
iii. Autoridades políticas, judiciales y eclesiásticas.
iv. Enfermos o impedidos de comparecer por razones
calificadas.
v. Las mujeres, cuando el tribunal estime prudente eximirlas
de comparecer.
e) La prueba debe tomarla el Juez, aunque puede delegar en
el Secretario, salvo que el solicitante haya solicitado que se
preste ante el tribunal (art. 389 inciso final CPC)
f) Si el citado no comparece, se lo cita por una segunda vez,
bajo el apercibimiento de que si no concurre a la segunda
citación, o si concurriendo se niega a declarar o da respuestas
evasivas, se lo tendrá por confeso de todos los hechos
categóricamente afirmados en el pliego de posiciones (art.
394 CPC). Si los hechos no están categóricamente afirmados,
el tribunal puede imponer multa o arrestos al citado, sin
perjuicio de exigirle la declaración.
g) Si comparece el absolvente, se le toma juramento en los
mismos términos que en la prueba testimonial, luego se abre
el sobre y comienza la interrogación.
Todo litigante tiene derecho a presenciar la declaración del
contendor, y aclarar, explicar o ampliar las preguntas. Por su
parte el abogado del absolvente, puede objetar las preguntas,
surgiendo tantos incidentes como objeciones, siendo
plenamente aplicable el art. 88 CPC.
C. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIÓN:
Sobre los hechos personales, constituye plena prueba que no
admite prueba en contra. Sobre los hechas de terceros
también constituyen plena prueba pero si admiten prueba en
contra. (art 1713 CC).
A) La confesión extrajudicial:
1) SI ES VERBAL, puede aceptarse como base de
presunción judicial, si es admisible la prueba de testigos. art.
398 “ La confesión extrajudicial es sólo base de presunción
judicial, y no se tomará en cuenta, si es puramente verbal,
sino en los casos en que sería admisible la prueba de
testigos”.
La confesión extrajudicial que se haya prestado a presencia
de la parte que la invoca, o ante el juez incompetente, pero
que ejerza jurisdicción, se estimará siempre como presunción
grave para acreditar los hechos confesados. La misma regla
se aplicará a la confesión prestada en otro juicio diverso; pero
si éste se ha seguido entre las mismas partes que
actualmente litigan, podrá dársele el mérito de prueba
completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo así.
2) SI SE HA PRESTADO ANTE LA PARTE QUE LA INVOCA
O ANTE JUEZ INCOMPETENTE O ANTE UN JUICIO
DISTINTO, constituye presunción grave para acreditar los
hechos confesados. “La confesión extrajudicial que se haya
prestado a presencia de la parte que la invoca, o ante el juez
incompetente, pero que ejerza jurisdicción, se estimará
siempre como presunción grave para acreditar los hechos
confesados. La misma regla se aplicará a la confesión
prestada en otro juicio diverso;
3) SI SE PRESTO EN UN JUICIO DIVERSO PERO
SEGUIDO ENTRE LAS MISMAS PARTES QUE
ACTUALMENTE LITIGAN: podrá dársele el mérito de prueba
completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo así.”
(cfr. art. 398 CPC).
B) LA CONFESIÓN JUDICIAL: Art. 399 CPC “Los
tribunales apreciarán la fuerza probatoria de la confesión
judicial en conformidad a lo que establece el artículo 1713 del
Código Civil y demás disposiciones legales.
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El art 1713 CC: establece “La confesión que alguno hiciere
por sí, o por medio de apoderado especial, o de su
representante, y relativo a un hecho personal de la misma
parte, producirá plena fe contra ella, aunque no haya un
principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendido
en el art 1701, inciso 1° y los demás que las leyes exceptúen”
En consecuencia:
i.-si la confesión es expresa, si es y recae sobre hechos
personales, constituye plena prueba, sobre hechos de
terceros es plena prueba, pero admite prueba en contra;
ii.-y si es tácita, se tendrá por probado todos aquellos hechos
que estén categóricamente afirmados de forma asertiva (cfr.
art. Art. 400 CPC “La confesión tácita o presunta que
establece el artículo 394, producirá los mismos efectos que la
confesión expresa”).
.DIVISIBILIDAD Y REVOCABILIDAD DE LA
CONFESIÓN: La confesión es un medio de prueba
generalmente indivisible e irrevocable. No obstante, tiene
excepciones:
a) Divisibilidad: Conforme a lo dispuesto por el art. 401
CPC, la confesión podrá dividirse, solo cuando se trate de una
confesión compleja. Dividir significa separar los hechos
confesados, con el objeto de desacreditar alguno de ellos (art.
401 CPC).
b) Revocación: La regla general es la irrevocabilidad de la
confesión. Sin embargo, si el absolvente alega error de
hecho, puede lograr revocar su confesión. Debe probarse el
error (art. 402 incisos 2° y 3° CPC)
E. Paralelo entre la Confesión Provocada en
Materia Civil y Penal:
a) Obligación de comparecer a prestar la declaración a través
de la absolución de posiciones: En materia civil la confesión
judicial provocada es una obligación, asociada a una sanción,
cual es la confesión ficta. En materia penal en cambio, se han
ido descartando todos los mecanismos en los cuales se
entendía que el gran medio de prueba era la confesión del
inculpado. Las declaraciones del inculpado ante el juez penal
están enfocadas a que el inculpado se defienda, que sea oído.
La declaración indagatoria es para que el juez escuche al
inculpado antes de someterlo a proceso, para buscar en lo
posible su inocencia. Por tanto, nadie puede ser obligado a
declarar ni menos a auto - incriminarse. Puede no declarar si
quiere y jamás habrá confesión ficta en el proceso penal.
b) Confesión a través de mandatario: En materia civil
eventualmente se podría confesar a través de mandatario
judicial (con facultades suficientes), mientras que en materia
penal nunca, toda vez que las declaraciones del reo son
personalísimas.
LA PRUEBA TESTIMONIAL.
1. Concepto: "Los testigos son terceros indiferentes al
proceso, que declaran bajo juramento, sobre hechos de los
que tienen conocimiento y que son controvertidos en la
contienda en que depone."
A partir de este concepto, podemos desglosar sus elementos
esenciales:
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a) Tercero Indiferente al Proceso (jamás puede ser testigo
una parte interesada)
b) Declara acerca de hechos precisos y determinados. No
pueden declarar sobre cuestiones de derecho.
c) Declaran sobre lo que ellos han percibido, personalmente o
a través del dicho de terceros. Los testigos no opinan ni
piensan, todo lo que tenga relación con emitir un juicio está
reservado a los peritos. Los testigos se limitan a exteriorizar
lo que está grabado en su memoria y además dar razón de
sus dichos.
2. CARACTERÍSTICAS:
a) Es un medio preconstituido.
b) Puede producir plena prueba o prueba semi - plena.
c) Eminentemente Formalista: En el CPP es aún más
formalista. Esta formalidad se contempla por el legislador,
regulando hasta el más mínimo detalle, todo lo referente a la
prueba, oportunidad y requisitos de la lista de testigos,
oportunidad de rendición, manera de determinar el valor
probatorio, personas hábiles para declarar como testigos, las
tachas, etc.
d) Rige el Principio Formativo de la Inmediación: En relación
con el contacto con el juez (art. 365 CPC y 205 CPP). En la
práctica se aplica el principio de mediación, ya que el juez no
presencia ni toma la prueba en el 98% de los casos. Esto
ocurre debido a la sobrecarga de trabajo en cuanto a la
proporción entre casos y tribunales disponibles.
e) Es indirecto.
f) Se pondera según la calidad del testigo.
g) Carece de Valor Suficiente: Del análisis de las diversas
disposiciones del código al respecto, podemos deducir con
cierta certeza que don Andrés Bello desconfiaba de la prueba
testimonial, y confió mucho más en la escrituración. Esta
desconfianza se debe a muchas causas, pero
fundamentalmente a las siguientes:
i. Falsedad habitual;
ii. Por el alto margen de error en la percepción de los hechos,
no necesariamente por mala fe, sino por fallas que se
producen en el proceso psicológico que importan en todo
testimonio (exceso de subjetividad); y,
iii. Falta de cultura cívica de la ciudadanía.
3. CLASIFICACIÓN DE LOS TESTIGOS:
a) En cuanto a su capacidad para declarar en juicio:
i. Hábiles: Todos aquellos a quienes la ley no declara
inhábiles.
ii. Inhábiles: Aquellos afectados por alguna causal de
inhabilidad, ya sea absoluta (art. 357 CPC) o relativa (art.
358 CPC) o inhabilidad penal, la cual no distingue (art. 460
CPP).
No basta con que el testigo esté afectado por una causal de
inhabilidad para que no pueda declarar. Para que se declare
su inhabilidad es necesario por regla general que se alegue de
dicha inhabilidad por la parte en contra de la cual se pretende
usar el testigo. Esto se hace a través de la TACHA.
Excepcionalmente el tribunal puede de oficio impedir la
declaración de los testigos que estén afectos de una
inhabilidad absoluta notoria. Esto no impide que el testigo
declare, porque las tachas se fallan en la sentencia definitiva.
En doctrina existe otra opción, en virtud de la cual, todos los
testigos son hábiles y que debe ser el juez quien determinará
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el valor probatorio de la prueba, con ciertas limitaciones
obvias
b) En cuanto a como conocieron los hechos:
i. Presenciales: Física y mentalmente presentes en el
momento en que acaecieron los hechos y los percibieron
directamente por sus sentidos. Son los que tienen un mayor
valor probatorio.
ii. De Oídas: Conocieron los hechos por el dicho de las partes
o terceros.
iii. Instrumentales: Presentes al momento de firmarse un
documento para certificar la exactitud del documento y la
veracidad de la firma. Aún se usan en materia testamentaria.
c) En cuanto a su calidad respecto de los hechos:
i. Contestes: Están de acuerdo en el hecho declarado y en sus
circunstancias esenciales. Cuando se habla de contestes, se
esta haciendo referencia a la comparación de las
declaraciones de dos o más testigos. No existe un solo testigo
conteste, porque no tiene con que estar conteste.
ii. Singulares: Están de acuerdo en el hecho pero difieren
acerca de las circunstancias esenciales que lo rodearon. Esto
involucra tres tipos de circunstancias:
- Diversificativa: Declaran sobre hechos diversos no
excluyentes entre sí.
- Acumulativa: Cuando se quiere hacer una reconstrucción
histórica.
- Impeditiva u Obstativa: Los testigos están en contraposición
a lo que han declarado entre si respecto de las circunstancias
esenciales que rodearon al hecho esencial.
LIMITACIONES A LA PRUEBA TESTIMONIAL:
En nuestro país, la prueba testifical tiene una gran limitación,
consagrada en el art. 1708 CC, el cual establece
perentoriamente que "no se admitirá prueba de testigos
respecto de una obligación que haya debido consignarse por
escrito". A su vez, el art. 1709 CC, enuncia los casos en los
cuales la obligación debe constar por escrito:
a) Acto o contrato que contenga la entrega o promesa de
entrega de una cosa que valga más de 2 UTM.
b) Cuando se demande una cosa que valga menos de 2 UTM,
pero se declare que lo que se demanda es parte de un crédito
que debió haberse consignado por escrito.
c) Adiciones o alteraciones a un acto o contrato, o
negociaciones anteriores, coetáneas o inclusive posteriores al
acto.
d) Actos en que el instrumento público es la solemnidad.
En todos los casos precedentemente enunciados, no es
admisible la prueba de testigos, careciendo ésta de todo valor
probatorio.
excepción que autorizan el uso y dan fuerza a la prueba
testifical, aún respecto de los actos antes referidos (art. 1711
CC):
a) Cuando exista un principio de prueba por escrito,
entendido como cualquier acto escrito del demandado o de su
representante, que haga verosímil el hecho litigioso.
b) Imposibilidad de obtener prueba escrita, ya sea que se
trate de imposibilidad física o moral.
c) Casos en que la ley lo permite expresamente:
i. Artículo 2175 CC: Prueba del Contrato de
Comodato.
ii. Artículo 2237 CC: Prueba del Contrato de
Depósito Necesario.
5. LA INICIATIVA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL :
Puede ser tanto de parte, como de iniciativa oficial.
a) De Parte: Puede solicitarse como medida prejudicial
probatoria, o durante todo el curso del juicio.
b) Del Tribunal: A través de las medidas para mejor resolver,
pero solamente puede llamar a testigos que ya declararon en
el juicio, y exclusivamente para que clarifiquen dichos oscuros
o contradictorios de sus declaraciones.
6. OPORTUNIDAD DE LA PRUEBA TESTIMONIAL:
a) Antes del Procedimiento: A través de las medidas
prejudiciales probatorias contemplada en los números 1 y 5
del art. 273 CPC.
b) Durante el Procedimiento: Hay que distinguir entre el
ofrecimiento de la prueba y la rendición de la misma:
i. Ofrecimiento: Se manifiesta mediante la presentación de la
lista de testigos y la minuta de interrogatorio dentro del plazo
previsto por el legislador en cada procedimiento. La
oportunidad depende del procedimiento:
a) Juicio Ordinario: 5 primeros días del término probatorio.
b) Incidentes: 2 primeros días del término probatorio.
c) Juicio Sumario: 2 primeros días del término probatorio.
d) Juicio Ejecutivo: 5 primeros días del término probatorio.
ii. Rendición: Se rinde en la audiencia que haya determinado
el juez, dentro del término probatorio, que es fatal. Si no se
llevan en el día fijado (a los testigos), la prueba es nula.
c) Después de la Oportunidad Procesal: Como medida
para mejor resolver. Solo respecto de testigos que ya
hubieren declarado en juicio y solo para los efectos de que
aclaren o expliquen sus dichos obscuros y contradictorios
d) En Segunda Instancia: En materia civil, rige el art. 207
CPC, conforme al cual deben reunirse una serie de requisitos
(casi imposible) para que la prueba testimonial sea admisible
en segunda instancia:
i. Decretarse como medida para mejor resolver, lo cual
elimina la iniciativa de parte y hace que se examinen después
de la vista de la causa.
ii. Debe recaer sobre hechos que no figuren en la prueba
rendida en autos.
iii. Es preciso que no se haya podido rendir prueba
testimonial en primera instancia.
iv. Que los hechos sean considerados por el tribunal como
estrictamente necesarios para la acertada resolución del
juicio.
OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS:
A) COMPARECER: Consiste en concurrir ante el tribunal, a la
audiencia que este haya fijado para que se preste la
declaración. La obligación de concurrir a declarar pesa sobre
el testigo, siempre que esté en el territorio jurisdiccional del
tribunal, ya que de lo contrario queda liberado y puede
limitarse a declarar por exhorto
Por regla general todas las personas están obligadas a
comparecer ante el tribunal, lo cual no significa obligación de
declarar, pero existen ciertas excepciones (art. 361 CPC):
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i. Autoridades políticas, judiciales, militares y eclesiásticos.
Declaran por medio de informes, y además, en ciertos casos,
deben contar con permiso previo, según el inciso 1° del art.
362 CPC.
ii. Las personas que gozan en el país de inmunidades
diplomáticas. Tienen una prerrogativa superior a las
anteriores, ya que no sólo no es obligatorio comparecer al
tribunal, sino que además es voluntario para ellas declarar.
También declaran por informes, y al igual que respecto de los
del número 1°, hay que fijarse si han escrito que declaran
bajo juramento o no. Si no se prestó el juramento, la
declaración es nula.
iii. Los religiosos, incluso los novicios.
iv. Mujeres embarazadas: El Código habla de las mujeres,
siempre que por su estado o posición no puedan concurrir sin
grave molestia.
v. Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por
el tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo. Estos
últimos tres numerales tienen normas comunes, en cuanto a
que declaran en su morada o domicilio, en la forma
establecida en los arts. 365 a 368 CPC. El juez debe ir a la
casa del testigo, junto con el secretario, el receptor, y el
abogado de la contraparte si este va a interrogar. En materia
penal se da la misma situación, solo cambian los números
(art. 199 CPP) En materia penal el testigo tiene una
obligación de mayor permanencia que el testigo civil, pues
hay una vinculación del testigo al proceso. El legislador, en el
proceso penal, contempla que el testigo le debe comunicar al
tribunal todo cambio de morada que haga dentro de los
cuatro meses siguientes a prestar la declaración, y tiene que
volver a prestar declaración en cualquier momento que el
tribunal lo ordene.
B) DECLARAR: (arts. 359 CPC y 189 CPP). La regla general
es que todos están obligados a declarar. El art. 360 CPC
señala los casos en que un sujeto no está obligado a declarar,
independientemente de que esté o no obligado a concurrir.
Las razones de exención de declarar son básicamente tres:
i. Secreto Profesional: El secreto profesional implica no
revelarle nada a nadie. Se viola por el solo hecho de decirle a
alguien en la forma en que se contó, por ser la principal
garantía entre el profesional y el cliente. Por lo mismo nadie
puede hacer que el abogado viole su secreto profesional. La
obligación del secreto cubre toda plática entre profesional y
cliente, así como las confidencias de colegas, y no se puede
usar nada de lo que sabe para provecho del cliente o
provecho propio. El secreto profesional se extingue cuando se
es demandado por un cliente o la contraparte, puede hablar
haciéndolo para su propia defensa. Cuando el cliente le
confiesa que cometerá un delito, debe hablar para evitar el
delito y proteger a personas en peligro.
ii. Parentesco: Específicamente los Nºs 1, 2 y 3 del art.
358 CPC. El parentesco también puede jugar cuando la
abstención de declarar va en perjuicio de un pariente, ya que
se deberá tachar al testigo por inhabilidad.
iii. Autoinculpación o inculpación de pariente: Se refiere a que
no hay obligación de declarar si es para perjudicarse a si
mismo o a un pariente.
C) DECIR LA VERDAD: Se asegura esta obligación a través
del juramento (art. 363 CPC). Se jura por Dios, a pesar que
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hoy la Constitución asegura la libertad de culto. Toda
deposición prestada sin previo juramento es nula, salvo los
casos exceptuados por la ley. Aun más, los arts. 206 a 208
CP, establecen los tipos penales de perjurio por no decir la
verdad, distinguiendo entre las causas civiles y las criminales.
No es lo mismo hacer una declaración falsa que una
equivocada. Si bien en ambos casos hay un alejamiento de la
realidad, solo la declaración falsa es causal de perjurio, toda
vez que se debe probar la intención del testigo de faltar a la
verdad.
8. Derechos de los Testigos: Tanto en materia civil como
penal, los testigos tienen algunos derechos, los cuales
prácticamente no tienen aplicación:
a) Que se les cite para un día preciso y determinado para
prestar su declaración: Normalmente no se cumple porque los
tribunales no fijan audiencias probatorias para días fijos y
determinados: dicen que son los 2 últimos días del término
probatorio, lo cual es variable. En penal es aún más incierto,
toda vez que se cita "a primera audiencia", lo cual es el
primer día que pueda.
b) Que quien lo presente le pague los gastos que importa su
comparecencia: Esto lo establece el art. 381 CPC. Se refiere a
gastos de movilización, el día de salario que pierde por ir a
declarar, etc. En la práctica esto no se da.
9. CAPACIDAD DE LOS TESTIGOS: La regla general
es que toda persona es capaz para declarar en juicio (art. 356
CPC). No obstante, en materia civil se contemplan dos clases
de inhabilidades:
a) Absolutas: (art. 357 CPC) Son absolutas porque afectan
al testigo respecto de cualquier proceso. Las causales
contenidas en los N°s 1 al 5 de dicha norma, se refieren a la
falta de capacidad para apreciar o deponer los hechos,
mientras que aquellas establecidas entre el 6 y el 9, se
refieren a la duda acerca de la buena fe u honestidad y
credibilidad de las personas de las personas que declaran.
b) Relativas: (art. 358 CPC) Los tres primeros números son
casos de parentesco o relaciones de dependencia familiar. Los
numerales 4 y 5 se refieren a relaciones de dependencia
laboral. El número 6 contempla como causal el interés
pecuniario del testigo en los resultados del juicio. Finalmente
se establece la amistad o enemistad con las partes del juicio,
lo cual tiene la particularidad de que debe ser manifestado a
través de hechos graves, o de lo contrario no es posible
configurar la causal.
La distinción entre inhabilidades absolutas y relativas, no
importa para efectos probatorios, sino para otras cosas:
a) Para la actitud que puede asumir el tribunal frente a un
testigo afectado por un inhabilidad. Los jueces sólo pueden
repeler de oficio a los testigos que se encuentren
notoriamente afectados por una causal de inhabilidad
absoluta. Nunca pueden repeler de oficio la declaración de un
testigo afectado por inhabilidad relativa, salvo que se alegue
la tacha respectiva, y aún en ese caso deben permitir la
declaración.
b) Las inhabilidades absolutas son irrenunciables por las
partes. Las relativas no, y podremos estar en presencia de
una renuncia expresa, o tácita, esta última, cuando no se
formula la tacha dentro de la oportunidad legal.
c) Las absolutas no se purgan, las relativas si (art. 358 inciso
final CPC).
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Las inhabilidades se hacen valer por medio de las TACHAS,
las cuales corresponden a la parte que no ha presentado el
testigo. Para formular la tacha, es preciso distinguir si el
testigo se encuentra en la lista de testigos o no:
a) Si se encuentra incluido en la lista de testigos, la tacha se
puede formular hasta antes de que presten su declaración.
b) Si no se encuentra incluido, la tacha se puede formular
dentro de los tres días subsiguientes a que hubiere prestado
la declaración.
En la práctica, se tachan cuando el testigo se presenta a la
audiencia y no antes. Se le hacen preguntas de tacha al
testigo por la parte que no lo presenta, para ver si está afecto
o no a las causales de inhabilidad, después de que prestó
juramento y antes de que se le tome la declaración. Si se
configura una causal de inhabilidad, se debe formular la tacha
verbalmente en el comparendo, porque sino el testigo
empezará a prestar declaración, y precluirá el derecho de
tacharlo.
Formulación de la Tacha:
Las tachas son incidentes que tiene por objeto hacer presente
la inhabilidad que afecta al testigo para declarar.
Se tiene que formular invocando alguna de las causales de
inhabilidad señalando con claridad y precisión los hechos que
la configuran. Si se formula la tacha, esto no impide que el
testigo preste declaración, aunque quien lo ha presentado
tiene la opción de retirarlo y reemplazarlo por otro de la lista.
Las tachas se tramitan como incidentes que son susceptibles
de recibirse a prueba, la cual se rinde dentro del término
probatorio, ampliables por diez días más si es insuficiente
(art. 376 CPC) Se puede presentar prueba testimonial para
acreditar una tacha, pero no su puede presentar testimonial
para tachar un testigo de tacha. En cuanto a la resolución de
la tacha, el tribunal tiene dos alternativas:
a) Acoger y resolverla de oficio si el testigo adolece de
inhabilidad absoluta y notoria, antes que declare.
b) La regla general en los procedimientos civil y penal es que
se resuelvan en la sentencia definitiva. Se resuelven en ella
pero la resolución que las falla no es sentencia definitiva, sino
interlocutoria.
PROCEDIMIENTO PARA RENDIR PRUEBA
TESTIMONIAL:
Es preciso seguir una serie de pasos o secuencia lógica
establecida por el legislador:
a) Lista de Testigos: Art 320: “Desde la primera
notificación de la resolución que recibe la causa a
prueba, y hasta quinto día de la última, cuando
no se haya pedido reposición y en el caso contrario,
dentro de los cinco días siguientes a la
notificación por el estado de la resolución que se
pronuncie sobre la última solicitud de reposición, cada
parte deberá presentar una minuta de los puntos
sobre que piense rendir prueba de testigos,
enumerados y especificados con claridad y precisión.
Deberá acompañar una nómina de los testigos de que
piensa valerse, con expresión del nombre y apellido,
domicilio, profesión u oficio. La indicación del
domicilio deberá contener los datos necesarios a juicio
del juzgado, para establecer la identificación del
testigo.
Si habiéndose pedido reposición ya se hubiere
presentado lista de testigos y minuta de puntos por
alguna de las partes, no será necesario presentar
nuevas lista ni minuta, salvo que, como consecuencia
de haberse acogido el recurso, la parte que las
presenta estime pertinente modificarlas.(arts. 320
inciso 2° y 372 inciso 2° CPC) Ya vimos que en otro
procedimientos el plazo varia.
b) Nómina o Minuta de Interrogatorio: En teoría, junto
con la lista de testigos debe acompañarse el listado de las
preguntas que se quieren hacer al testigo. En la práctica sólo
se hace a veces, y nada más que para facilitar el
interrogatorio, ya que si no se presenta, los testigos igual
pueden ser interrogados, al tenor de los hechos contenidos en
el auto de prueba.
c) Citación: Normalmente los testigos se encarga de
llevarlos a declarar la propia parte que los presenta. Pero en
ciertos casos no existe contacto con el testigo cuya presencia
se requiere, o este se rehúsa a comparecer. En estos casos,
sin perjuicio de que pueda usarse en los otros, procede la
citación judicial de los testigos, la cual se efectúa por cédula.
Sólo la no concurrencia de un testigo que ha sido citado
judicialmente, habilita a la parte para solicitar el
otorgamiento de término especial de prueba.
d) La Audiencia: Normalmente, en el propio auto de prueba,
el tribunal fija las audiencias para recibir la prueba
testimonial Los testigos deberán declarar ante el juez cuando
estén en el territorio de su domicilio, o sino por exhorto. En la
práctica es el receptor quien toma la declaración.
e) El Juramento: Lo toma el receptor como ministro de fe,
según la fórmula del art. 363 CPC, siendo este juramento
requisito esencial para la validez de la prueba.
f) El Interrogatorio:
i. Los testigos son interrogados en forma separada y
sucesiva, primero los del demandante y luego los del
demandado. El tribunal debe tomar resguardos para que los
testigos no se comuniquen con los que no han declarado.
ii. Todos los testigos de la misma parte deben ser
interrogados en la misma audiencia. En la práctica el tribunal
y los abogados se preocupan de que los testigos que
declararon en la misma audiencia no se contacten con los que
no han declarado. Para evitar el contacto, se le pide al
tribunal que autorice al testigo que ya declaró, que firmada
su declaración se retire.
iii. No se puede interrumpir la declaración sino por causas
graves y urgentes (art. 368 CPC).
iv. El testigo debe llevar su cédula de identidad para que así
conste que estaba incluido en la lista de testigos.
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v. Efectuado el juramento, la parte contraria a la que
presenta al testigo, tiene derecho a formular preguntas sobre
tachas. Todas las preguntas se hacen a través del juez o
ministro de fe. Si la otra parte se opone, el juez resuelve si la
pregunta se hace o no. Las tachas son para demostrar que el
testigo está afecto a alguna causal de inhabilidad.
vi. El testigo es interrogado por el juez, tanto en las
preguntas de tacha como en las de fondo. Si el tribunal es
colegiado, interroga uno de los ministros del tribunal, en
presencia de los abogados de las partes si concurren al acto.
En la práctica las preguntas las hace el receptor.
vii. Las preguntas deben ser claras y precisas y el testigo
debe contestar de igual forma señalando como le constan los
hechos contenidos en su respuesta. No puede llevar escrita su
declaración.
viii. Concluidas las preguntas para tacha, la parte que las
formuló debe decidir si alega la tacha o no. Si no lo hace,
precluye su derecho. De la tacha se debe conferir traslado a
la otra parte quien debe evacuar el traslado en ese mismo
acto. La otra parte podrá formular sus razones de por qué el
testigo no es inhábil, o retirarlo, con lo cual no se considerará
en el máximo de testigos por hecho. Evacuado el traslado de
tacha, se deja su resolución normalmente para la sentencia
definitiva y se procede a tomarle declaración al testigo.
ix. Concluidas las tachas, comienza el interrogatorio de fondo
sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado. En el
Juicio Ordinario, existe una limitación de no poder presentar a
declarar más de 6 testigos por cada parte respecto de cada
hecho controvertido (4 en juicios posesorios, 2 en laborales, 4
en menores, 4 en policía local, etc.)
x. Concluidas las preguntas, existe el derecho para la parte
que presenta al testigo de formular las repreguntas.
Concluidas las repreguntas, la parte que no presenta al
testigo tiene derecho a formular contrainterrogaciones. En
ambos casos, la parte que no está preguntando, tiene el
derecho de oponerse a las preguntas, por ser éstas:
- Impertinente (la pregunta no dice relación con los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos)
- Inductiva (conduce al testigo a ratificar los hechos
aseverados en la pregunta formulada). Esta oposición se
tramita como incidente y se dará traslado a la otra parte la
cual puede insistir insiste en la pregunta y solicitar que se
rechace la oposición, o retirar la pregunta. Para evitar la
repetición de esta situación, es aplicable el art. 88 CPC.
xi. Terminada la declaración del testigo se levanta acta de las
declaraciones, firmada por los testigos, el tribunal y los
abogados que hubieren asistido a la audiencia, y autorizada
por el receptor u otro ministro de fe (art. 370 CPC).
. y,
12. VALOR PROBATORIO: ("los testigos no se suman,
se pesan"):
a) Artículo 357 N° 1 CPC: La declaración de testigo menor
de 14 años puede servir de base para una presunción
judicial, siempre y cuando tuviere discernimiento suficiente.
b) Artículo 383 CPC: La declaración de un testigo de oídas
puede constituir base de presunción judicial.
c) Artículo 384 CPC: Se refiere a las declaraciones de los
testigos presenciales:
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i. Un testigo imparcial y verídico: Constituye presunción
judicial cuyo mérito se aprecia conforme al art. 426 CPC
(puede llegar a constituir plena prueba cuando sea grave y
precisa). Este testigo debe ser hábil, que de razón de sus
dichos y conteste con otras pruebas.
ii. Dos o más testigos: Si estos testigos están contestes en
el hecho y en sus circunstancias esenciales, no han sido
tachados, han sido legalmente examinados y han dado razón
de sus dichos, su declaración podrá constituir prueba plena,
cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en
contrario.
iii. Declaraciones contradictorias entre los testigos de
una y otra parte: Se prefiere a aquellos que incluso en
menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor
instruidos, o por ser de mejor fama, más imparciales y
verídicos, o por halarse sus declaraciones más conformes con
otras pruebas del proceso.
iv. Si los testigos de ambas partes son de igual calidad,
imparcialidad y veracidad, se atiende al número de
testigos.
v. Si los testigos son de igual calidad y número, se tiene
por no probado el hecho.
vi. Los testigos presentados por una parte que declaran
en contra de lo sostenido por la parte que los presenta,
se suman a los de la parte contraria.
En Materia Penal:. Esto cambia en el nuevo CPP, toda vez que
las pruebas producidas en la etapa de investigación carecen
de todo valor y deben necesariamente reproducirse en la
etapa jurisdiccional.
Art. 297: Los tribunales apreciarán la prueba con libertad,
pero no podrán contradecir los principios de la lógica, las
máximas de la experiencia y los conocimientos
científicamente afianzados.
El tribunal deberá hacerse cargo en su fundamentación de
toda la prueba producida, incluso de aquélla que hubiere
desestimado, indicando en tal caso las razones que hubiere
tenido en cuenta para hacerlo.
La valoración de la prueba en la sentencia requerirá el
señalamiento del o de los medios de prueba mediante los
cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados. Esta
fundamentación deberá permitir la reproducción del
razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que
llegare la sentencia.
Se consagra la libre valoración de la prueba, lo que no
equivale a una absoluta y entera libertad ya que se debe
fundamentar la decisión.
Pueden mencionarse algunos criterios como:
a) El sentenciador debe analizar pormenorizadamente los
hechos.
b) No está autorizado a basar su convicción en máximas de
experiencia sin fundamento objetivo. Las mentiras del
acusado tampoco prueban su culpabilidad, dado que no es
extraño que un inocente trate de mejorar su situación a
través de mentiras.
c) Debe respetar el conocimiento científicamente afianzado.
d) En la valoración de la prueba testimonial el juez es
libre.
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e) Declaraciones del imputado, el juez tiene la misma
libertad. En el sistema del CPP se prohíbe condenar a una
persona con el sólo mérito de su declaración (Art. 340)
f) Ante una eventual colisión de la libre valoración de la
prueba con el derecho del imputado o ciertos testigos a
declarar, debe distinguirse:
i.- si el imputado se niega absolutamente a declarar, este
hecho no puede ser objeto de valoración;
ii.-si el imputado se niega solamente a contestar
determinadas preguntas, su silencio podría ser objeto de
valoración;
iii.- la negativa a declarar de un testigo a quien la ley otorga
tal derecho, no puede ser valorada en perjuicio del imputado
g) Prueba indiciaria (presunciones) es admisible
h) Los hechos públicos y notorios no requieren de prueba.
EL INFORME DE PERITOS.
El informe de peritos consiste en la opinión emitida en un
proceso, por una persona que posee conocimientos especiales
en una ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial,
pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria
para la adecuada resolución de un asunto.
2. Funciones del perito. Mediante sus conocimientos
profesionales ayuda al tribunal en la estimación de una
cuestión probatoria, de tres maneras diferentes: Informando
los principios
generales fundados en la experiencia, los resultados de su
ciencia, comprobando hechos que únicamente pueden ser
observados o comprendidos en virtud de conocimientos
especiales y extrayendo conclusiones que sólo pueden
colegirse en virtud de tales comprobaciones.
3 Características de la prueba pericial.
a) Es un medio de prueba circunstancial y de mediación.
b) Puede ser obligatorio o facultativo para el tribunal
decretarlo:
i. Obligatorio: En todos los casos en que la ley lo
disponga expresamente, se a que se valga de estas
expresiones o de otras análogas que indiquen la necesidad de
consultar opiniones expertas, como por ejemplo cuando la ley
dice que un asunto se resuelva en "juicio práctico", o "previo
informe de peritos" (arts. 409 y 410 CPC)
ii. Facultativo: (art. 411 CPC)
1) Respecto de puntos de hecho para cuya apreciación se
requieran conocimientos especiales de alguna ciencia o arte;
2) Respecto de puntos de derecho referentes a alguna
legislación extranjera.
c) Puede decretarse por iniciativa de partes, ya sea como
medida prejudicial o en cualquier estado del juicio salvo en
segunda instancia (art. 207 CPC), y por iniciativa del tribunal
conforme al art. 412 CPC o como medida para mejor resolver.
Procedimiento para designar perito. Presentada la solicitud, o
decretada de oficio la diligencia, el tribunal cita a las partes a
una audiencia, mediante resolución que debe ser notificada
por cédula, a fin de proceder a lo siguiente:
a) Determinar el número de peritos necesarios;
b) Determinar las calidades, aptitudes o títulos que debe
poseer;
c) Determinar los puntos sobre los cuales debe recaer el
informe; y,
d) Designar a la o las personas que realizarán el peritaje
decretado;
Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los puntos antes
enunciado, se estará a lo convenido (art. 414 CPC). A falta de
acuerdo, lo cual se presume cuando no asisten todas las
partes a la audiencia (art. 415 CPC), será el tribunal quien
resolverá sobre los puntos esenciales, con la sola limitación
de no poder designar como perito a ninguna de las dos
primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte.
Dicha resolución, deberá ser notificada a las partes, quienes
tendrán el derecho de oponerse dentro de tercero día, en
teoría sólo para alegar alguna incapacidad legal de la persona
designada. El incidente que eventualmente puede surgir, se
tramitará en cuaderno separado y no suspenderá el curso del
procedimiento. Resuelto el incidente favorablemente o no
habiendo tal, se entenderá firme el nombramiento.
PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO EL
PERITAJE. En términos generales, el procedimiento de
peritaje se compone de tres etapas o fases fundamentales:
a) Aceptación: Luego del nombramiento, debe notificarse
por cédula al perito, el cual deberá declarar si acepta y
deberá prestar juramento de desempeñar fielmente el cargo.
Su aceptación debe expresarse ya sea verbalmente en el acto
de la notificación, o por escrito dentro de tercero día. Si el
perito debe practicar un reconocimiento, debe primero citar a
las partes para que concurran si quieren.
b) Reconocimiento: Son las actuaciones que realiza el
perito, con el objeto de recopilar información, actuaciones en
las cuales pueden intervenir las partes si lo desean, pudiendo
pedir que se hagan constar determinados hechos o
circunstancias, pero sin estar presentes ni tomar parte en la
deliberación de los peritos (art. 419 CPC). Evidentemente,
según la naturaleza del peritaje, en algunos casos no existe
un reconocimiento material al cual asistir, por ejemplo
cuando el perito debe analizar derecho extranjero. Si son
varios peritos, deben practicar el reconocimiento en forma
conjunta, salvo autorización del tribunal. De todo lo obrado
debe levantarse acta.
c) Informe o Dictamen: Es el escrito mediante el cual se
informa al tribunal de la labor realizada y de las conclusiones
alcanzadas respecto del punto que respecto del cual se ha
requerido su opinión.
El legislador no estableció un plazo para evacuarlo, pero
entregó dicha misión al tribunal (art. 420 CPC). El informe se
acompaña con citación, y los gastos u honorarios del perito
serán de cargo del solicitante, o a medias si lo decretó el
tribunal. Si son varios los peritos y hay discordia entre ellos,
el tribunal puede nombrar un nuevo perito. Si este tampoco
logra acuerdo con los anteriores, el tribunal apreciará
libremente las opiniones de todos ellos, a la luz de los demás
antecedentes del juicio (arts. 421 y 422 CPC).
7. Gastos y honorarios del perito. La regla general es que los
gastos y honorarios que se originen sean de cargo de la parte
que haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime
necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestión.
8. Valor Probatorio: En materia, civil, el valor probatorio del
informe pericial se aprecia conforme a las reglas de la sana
crítica, de conformidad a lo dispuesto en el art. 425 CPC. Por
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su parte, en el antiguo procedimiento penal, si bien en el
fondo se aplica también la sana crítica, existe una regulación
específica que pareciera llevarnos a la prueba legal, aunque
ello no es realmente así:
a) Artículo 472 CPP: El dictamen de 2 peritos perfectamente
acordes que afirmen la existencia de un hecho debidamente
apreciado o deducido según la ciencia que profesan, puede
ser considerado como prueba suficiente del hecho, si dicho
dictamen no fuere contradicho por otro.
b) Artículo 473 CPP: En los demás casos, el dictamen de los
peritos será estimado por el Juez como una presunción más o
menos fundada, de acuerdo a la competencia de los peritos,
la uniformidad de sus opiniones, los principios científicos en
que se apoyen, la concordancia de su opinión con las reglas
de la sana lógica y demás elementos de convicción del
proceso.
En el nuevo procedimiento penal, no se regula específicamente esta
situación. Sin embargo, de acuerdo con el sistema de apreciación de la
prueba, será el tribunal conforme a las reglas de la sana crítica quien
determinará el valor probatorio del informe de peritos.
LA INSPECCION PERSONAL DEL
TRIBUNAL.
"Es el examen que el tribunal realiza por si mismo de
determinados hechos o circunstancias materiales, que
son controvertidas en el pleito del cual conoce, a fin de
adquirir convicción respecto de su veracidad y
exactitud.
Los elementos que caracterizan a este medio de prueba son:
a) Los hechos que se acreditan por esta vía serán sólo
aquellos apreciados directamente por el tribunal.
b) Sólo puede utilizarse este medio de prueba para apreciar
circunstancias y/o hechos materiales.
c) Se trata de un medio de prueba directo, circunstancial y
que constituye plena prueba.
2. Características.
a. Es un medio de prueba directo
b. Es un medio de prueba circunstancial
c. Constituye plena prueba.
d. En algunos casos es obligatoria
3. Clasificación.
a) Según cómo se practica:
i. Judicial: Se lleva a efecto previa resolución, debidamente
notificada a las partes.
ii. Extrajudicial: se efectúa fuera del proceso y carece de todo
valor probatorio.
b) Según la iniciativa:
i. Iniciativa Legal: Determinados casos en que la ley establece
expresamente que debe realizarse una inspección personal
del tribunal (ej: art. 571 CPC, a propósito del procedimiento
de denuncia de obra ruinosa)
ii. Iniciativa de Parte: Las partes pueden pedir que se
practique una inspección personal, ya sea como medida
prejudicial (art. 281 CPC) o como medio de prueba durante el
procedimiento (art. 327 CPC).
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iii. Iniciativa del Tribunal: El tribunal, actuando de oficio,
puede decretar esta diligencia cada vez que lo estime
necesario, ya sea durante el curso del proceso (art. 403 CPC),
o como medida para mejor resolver.
4. Procedimiento:
a) Lo normal es que primero se presente una solicitud de
parte, requiriendo al tribunal para que practique la inspección
personal. En dicha solicitud deben indicarse en detalle todos
aquellos hechos o circunstancias que requieren de
constatación, así como, los fundamentos que apoyan la
necesidad de la inspección. En la misma solicitud se puede
pedir que en el acto del reconocimiento, se oigan informes de
peritos, lo cal es facultativo para el tribunal (art. 404 CPC).
b) Para que el tribunal pueda decretar la diligencia, el
solicitante debe depositar en la secretaría del tribunal, la
suma que estime necesaria para costear los gastos que se
causen. Si la inspección es de iniciativa legal o judicial, el
depósito se reparte por mitades entre las partes (art. 406
CPC)
c) Luego el tribunal debe dictar una resolución, en la cual, si
concede la solicitud, fijará el día y hora en que llevará a
efecto la inspección. Esta resolución se notifica tan sólo por
estado diario, aunque debiera notificarse por cédula, y de
hecho algunos tribunales así lo ordenan.
d) La inspección puede realizarse aún fuera de los límites del
territorio jurisdiccional del tribunal, pero siempre con la
asistencia del Juez, el Secretario del tribunal y, si así lo
desean, también pueden asistir las partes y sus apoderados,
y eventualmente los peritos. Si el tribunal fuese colegiado,
puede comisionar a uno de sus miembros para practicar la
diligencia.
e) Efectuada la diligencia, debe levantarse un acta en la cual
se consignen todas las observaciones realizadas del tribunal,
lo cual no constituye opinión anticipada que lo inhabilite,
además de las circunstancias que las partes estimen
pertinente consignar. acta. Esta acta debe ser suscrita por
todos los que asistieron a la diligencia, y autorizada por el
secretario. Finalmente, el acta debe ser agregada al proceso.
5. VALOR PROBATORIO: En términos generales, la
inspección personal del tribunal produce plena prueba,
siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos:
a) Que haya recaído sobre hechos o circunstancias
materiales. Según la Corte Suprema, no tiene ningún valor la
inspección que se refiere a consideraciones jurídicas;
b) Que los hechos o circunstancias hayan sido observados
directamente por el tribunal; y,
c) Que se haya dejado constancia en el acta de los hechos o
circunstancias materiales observados por el tribunal.
VI.- LAS PRESUNCIONES.
1. Concepto: "Es aquel razonamiento que, partiendo de un
hecho conocido, proporciona certeza respecto de un hecho
desconocido, debido a la vinculación o relación lógica
existente entre uno y otro".
2. Elementos. Sus elementos esenciales son:
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a) Hecho o circunstancia conocida (hecho base de la
presunción)
b) Elemento lógico o actitud racional del tribunal.
c) Hecho presumido que era desconocido y pasa a ser
conocido.
3. Clasificación: Sobre la base del criterio de quien establece
la presunción, distinguimos entre presunciones legales y
judiciales. Además, las primeras admiten una subclasificación,
dependiendo de si admiten o no prueba en contrario. A
continuación analizaremos cada una de estas clases:
a) Presunción de Derecho: Es aquella establecida por la ley y
en contra de la cual no es admisible prueba alguna para
destruir el hecho presumido, una vez que se encuentre
acreditado el hecho conocido (ej: arts. 76 y 706 CC)
b) Presunción Simplemente Legal: Es aquella establecida por
la ley, y en contra de la cual si cabe rendir prueba, tanto para
destruir el hecho conocido o el hecho presumido (ej: arts.
180 y 700 CC)
c) Presunción Judicial: Son aquellos hechos desconocidos que
deduce el Juez a partir de ciertos antecedentes que constan
en el proceso. A estas presunciones se refiere el art. 341 CPC
al mencionar los medios de prueba. La base de la presunción
serán aquellos hechos probados por las partes pero que no
son exactamente los puntos controvertidos.
4. Valor Probatorio: Según el CC, para que las presunciones
judiciales constituyan plena prueba, deben ser varias (dos o
más), graves, precisas y concordantes. El CPC en cambio,
contempla la posibilidad de que una sola presunción haga
plena fe respecto de un hecho, cuando a juicio del tribunal
tenga caracteres de gravedad y precisión para formar su
convencimiento. Hay que analizar los distintos conceptos
involucrados:
a) Graves: Significa que sea ostensible y que exista relación o
nexo causal con los hechos conocidos.
b) Precisas: Exenta de vaguedad. Que no sea difusa en
términos de poder conducir a conclusiones distintas.
c) Concordantes: deben ser armónicas y no contradictorias.
Sin perjuicio de las reglas anteriores, el art. 427 CPC,
contiene dos presunciones de carácter legal, en virtud de las
cuales deben tenerse por acreditados todos los hechos
certificados por un ministro de fe en cumplimiento de una
resolución judicial, así como, todos aquellos hechos
declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes.
En el nuevo proceso penal, no se regulan las presunciones
judiciales, dado que conforme al sistema de la saca crítica le
corresponde al juez establece los razonamientos para arribara
los hechos, con la limitación de deber corresponder ellos a los
criterios de la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicos avanzados.
LOS MODERNOS MEDIOS DE PRUEBA.
Con posterioridad a la dictación del CPC, la técnica ha ido
generando nuevos medios de prueba, cada vez más masivos.
Resulta imprescindible analizarlos.
2. Las fotocopias. Constituyen un medio de uso habitual
en la sociedad, pero produce un cierto grado de desconfianza
por cuanto es fácil producir montajes y fraudes. Para
analizarlas, es menester distinguir si se refiere a un
instrumento público o a uno privado.
a. Fotocopia de instrumento público. Para
determinar si una fotocopia puede ser considerada
instrumento público es necesario analizar los diversos
números del art. 342 y ver si podrían subsumirse dentro de
alguno de éstos:
a) Art. 342 N°1: Los documentos originales. Si el instrumento
se extiende a través de una fotocopia y éste es suscrito por el
funcionario autorizante será un documento original, salvo que
la ley hubiere establecido la forma material de exteriorizarse
esa manifestación de voluntad y no se contemple dentro de
ella la fotocopia. Respecto a la escritura pública, atendido el
art. 405 COT, su matriz no es posible que sea otorgada
mediante una fotocopia.
b) Art. 342 N°2: Las copias dadas con los requisitos que las
leyes prescriben para que hagan fe respecto de toda persona
o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen
valer. En este caso, si la fotocopia del instrumento público se
encuentra firmada de puño y letra por el funcionario
competente tendrá ella el carácter de instrumento público en
juicio. Cabe recordar que los arts. 37 y 197 CPC demuestran
que el legislador otorga a las fotocopias de un instrumento
público original debidamente certificadas en cuanto a su
autenticidad, el carácter de instrumento público en juicio.
Respecto a las escrituras públicas, el art. 422 establece que
las copias podrán ser fotocopiadas, expresándose que son
testimonio fiel de su original, llevando la fecha, firma y sello
del funcionario autorizante. Quien debe dar esas copias es el
notario autorizante, el que lo subroga o sucede o el archivero
a cuyo cargo esta el protocolo respectivo. En ese caso, tendrá
el carácter de instrumento público en juicio.
c) Art. 342 N°3: Las copias que, obtenidas sin estos
requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte
contraria dentro de los tres días siguientes a aquel ñeque se
dio conocimiento de ellas. En este número se comprende las
fotocopias.
d) Art. 342 N°4: Las copias que, obtenidas en el caso del
número anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus
originales o con otras copias que hagan fe respecto de la
parte contraria.
b. Fotocopia de instrumento privado. Un
instrumento privado, para ser tal, requiere (arts. 1703, 1704
y 1705 CC) de estar escrito o firmado por la persona a quien
se atribuye. En consecuencia, una fotocopia de un
instrumento privado no reviste el carácter de tal, porque en sí
misma no se encuentra escrita ni firmada. No obstante, como
el CPC no exige para su reconocimiento que éstos se
encuentren firmados, no existiría inconveniente para que
respecto de la fotocopia opere el reconocimiento de parte,
expreso o tácito, siempre que se trate de un documento
emanado de ella. El problema se presenta en caso de
impugnación: si la fotocopia es objetada carecerá de valor
probatorio, puesto que no se podrá verificar el reconocimiento
judicial al no haber forma de hacer entre la fotocopia
impugnada y un original indubitado el cotejo de letras
correspondiente.
3. La grabación mecánica de la voz. El timbre de voz
es propio de cada persona y permite la determinación del
sujeto que la emite. La voz se asimilaría a la firma puesto que
el timbre de aquélla es un atributo personalísimo de cada
persona, e inimitable. En las nuevas legislaciones se ha
admitido la grabación de la voz humana como un medio de
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prueba autónomo. En Chile no, pero puede ser subsumido
dentro de la prueba confesional -si es reconocido por la parte-
y pericial -si fuere negado. Este criterio respecto a que es
necesario un reconocimiento de la grabación para que tenga
valor probatorio se encuentra contemplado en el art. 330
CPP.
Finalmente, cabe añadir que las grabaciones ilícitas y
subrepticias deben ser excluirse absolutamente del proceso,
conforme a lo establecido por el art. 484 CPP.
4. Microcopia. La ley N°18.845 de 03.11.1989 estableció
el sistema de la microcopia o micrograbación de documentos.
a. Concepto. Debe entenderse por microforma cualquier
alternativa de formatos de películas fotográficas, microfilmes
u otros elementos análogos que contengan imágenes de
documentos originales como producto del proceso de
microcopia o micrograbado y que sean susceptibles de ser
reproducidas (art. 1). El método que se emplee debe
garantizar la duración, indelebilidad, integridad, legibilidad y
fidelidad de las microformas. Para establecer su valor
probatorio hay que distinguir entre:
b. Microformas de documentos pertenecientes a la
administración pública y registros públicos. Para estos
documentos, el proceso de microcopia debe hacerse en
presencia del funcionario encargado del archivo o registro
respectivo, quien actuará como ministro de fe. El proceso
debe comprender un acta de apertura, en el cual se dejará
constancia de la fecha de la diligencia, del ministro de fe,
quien deberá certificar el estado de conservación de los
documentos originales; y un acta de cierre, emanada del
ministro de fe.
El valor probatorio de las microformas, si son hechas
conforme a la ley, será el mismo del documento original. Sin
embargo, si los originales no hubieren sido destruidos y
existiere disconformidad entre éstos y sus microcopias, se
estará al documento original (art. 4).
La impugnación de las microformas y de sus reproducciones
se sujetará a las prescripciones del derecho común sobre
impugnación de documentos.
c. Microformas pertenecientes a archivos privados. Éstas
tendrán el mismo mérito que los documentos originales,
siempre y cuando:
- La microcopia haya sido efectuada por alguna persona o
entidad inscrita en el registro respectivo y que cumplan con el
art. 9 N°1 de la ley.
- Se otorgue acta de apertura y cierre emanada de un
ministro de fe.
Las letras de cambio, pagarés a la orden, cheques,
certificados de depósitos y cualquier título de crédito o
inversión, sólo podrán hacerse valer invocando el instrumento
original, sin perjuicio de las disposiciones que autoricen la
obtención de un segundo ejemplar en los casos de extravío,
hurto o pérdida del original (art. 5).
d. Destrucción de documentación. Todo este proceso de
microformas tiene por objeto permitir la destrucción de
documentación, salvo norma expresa en contrario. Se
establecen las siguientes prohibiciones de destrucción:
a) Queda prohibido destruir documentos de valor histórico o
cultural.
b) Mientras estén pendientes los plazos del art. 200 del
Código Tributario, será aplicable lo dispuesto por el art. 97 N°
16 del mismo cuerpo legal, respecto a la pérdida o
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inutilización de los libros de contabilidad, aun cuando hayan
sido microcopiados.
c) Las entidades sujetas a la superintendencia directiva,
correccional y económica de la Corte Suprema podrán
acogerse a las disposiciones de esta ley, previa autorización
de dicha Corte (art. 10).
e. Sanción penal. La falsificación de microformas y su uso
malicioso se castigarán de acuerdo a los párrafos 4 y 5 del
Título Cuarto del propios de éste, deberán suscribirse
mediante firma electrónica avanzada (art. 7).
LOS INCIDENTES
3. Concepto. Incidente es toda cuestión accesoria al
juicio que requiere de un especial pronunciamiento del
tribunal.
Es similar al concepto que da el art. 82 CPC.
4. Elementos. Para que concurra un incidente debe
concurrir los siguientes elementos:
a) Que exista un juicio. Sin la cuestión principal no
cabe hablar de cuestiones accesorias.
b) Que la cuestión promovida sea accesoria
respecto del asunto principal.
c) Que exista una relación directa entre el
incidente y la cuestión principal. Las cuestiones
ajenas al juicio deben promoverse en juicio separado.
El art. 84 señala que todo incidente que no tenga
conexión alguna con el asunto que es materia del
juicio podrá ser rechazado de plano
d) Que exista un especial pronunciamiento por
parte del tribunal. Esto significa que tan pronto como
la controversia accesoria está en estado de ser fallada
el juez deberá dictar la respectivaresolución, sin esperar
que la cuestión principal lo esté.
Tratándose de incidentes de previo y especial
pronunciamiento, ellos siempre deben ser resueltos
antes de la sentencia definitiva, por cuanto su
promoción genera la suspensión del asunto principal.
Los incidentes que no revisten el carácter de precio y
especial pronunciamiento deberán resolverse con
independencia de la reslución de la cuestión principal.
No obstante ello, existen casos especiales en que los
incidentes deben ser resueltos en la sentencia definitiva,
como el caso de la condena en costas respecto del
asunto principal (art. 144), las tachas de los testigos
(art. 379 inc 2°), en el juicio sumario (art. 690) y en
el de mínima cuantía (art. 723).
CARACTERÍSTICAS.
1) Son accesorias del asunto principal.
2) Tienen un procedimiento propio.
3) Están tratadas en el libro I del CPC, por lo cual sus
normas son supletorias; además se aplican al
procedimiento penal por remisión expresa del art 43
CPP.
4) Se tramitan ante el tribunal que conoce del asunto
principal.
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5) Pueden promoverse desde que existe juicio hasta que
se dicte sentencia en la causa principal, salvo la
nulidad procesal por falta de emplazamiento (art. 80).
6) No suspenden la tramitación del cuaderno principal
(debe formarse cuaderno separado), salvo cuando se
trata de incidentes de previo y especial
pronunciamiento.
CLASIFICACIONES.
Según su tramitación: a) Ordinarios, cuando se
tramitan de acuerdo a las normas generales; y, b)
Especiales, en caso de haber normas particulares. Estos
últimos son la acumulación de autos, las cuestiones de
competencia, las implicancias y recusaciones, el
privilegio de pobreza, las costas, el desistimiento de la
demanda y el abandono del procedimiento.
Según su relación con el asunto principal: a)
Conexos, tienen relación y deben admitirse a los incidentes a la vez (art. 86).
tramitación; y, b) Inconexos, que pueden ser
rechazados de plano.
Según su origen: a) Previos, son los que nacen de
un hecho anteriores al juicio o coexistente con su
principio y deben promoverse antes de hacer cualquier
gestión principal en el pleito (art. 84 inc 2°); y, b)
Coetáneos, que son los originados de un hecho
acontecido durante el juicio y deben promoverse tan
pronto como el hecho llegue a conocimieto de la parte
respectiva (art. 85 inc 1°). Todos los incidentes cuyas
causas existan simultáneamente deben promoverse a la
vez (art. 86).
Según su incidencia en la causa principal:
a) De previo y especial pronunciamiento: paralizan la
substanciación de la causa principal hasta que no sean
resueltos y se tramitan en el cuaderno principal sin dar
motivo a la formación de un cuaderno separado (art.
87 inc 1°); y,
b) De no previo y especial pronunciamiento: no
suspenden la tramitación de la causa principal y deben
ser substanciados en cuaderno separado (art. 87 inc
2°).
TRAMITACIÓN DE LOS INCIDENTES ORDINARIOS
7. Regulación. Título IX, Libro I CPC. Artículos 82 y
siguientes. Estas normas revisten importancia por
cuanto: 1) se aplican por remisión al procedimiento
penal; 2) se aplican supletoriamente en los incidentes
especiales; y, 3) regulan la prueba 4) se aplican al
juicio sumario.
8. Etapa en que se deben promover los incidentes.
Respecto a la etapa procesal, hay que distinguir:
En primera instancia, desde la notificación de la
demanda hasta la notificación de la resolución que cite
a las partes a oír sentencia.
En segunda instancia, hasta la vista de la causa.
Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo
obrado puede oponerse con posterioridad a la citación a
oír sentencia (art. 433: “sin perjuicio del art 83 y 84”)
e incluso en el procedimiento incidental de cumplimiento
de una sentencia, por falta de emplazamiento válido
(art 234 inciso final).
9. Oportunidad para promoverlos. La regla general
es que todo incidente debe formularse tan pronto
llegue a conocimiento de la parte que lo promueve, el
hecho qe le sirve de fundamento. Esa norma se
desprende de las siguientes disposiciones:
a) Si el incidente nace de un hecho anterior al
juicio o coexistente con su principio, deben
promoverse antes de hacer cualquiera gestión principal
en el pleito (art. 84 inc 2°).
b) Si el incidente es originado en un hecho que
acontezca durante el juicio, deberá promoverlo tan
pronto como el hecho llegue a conocimiento de la
parte respectiva (Art. 85).
c) Si concurren simultáneamente diversas causas
para promover incidentes, deberán promoverse todos
Si no se cumple con lo anterior, el tribunal rechazará
de plano el incidente, salvo que se trate de un vicio
que anule el proceso en cuyo caso habrá de estarse a
lo dispuesto por el art. 83 o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad del juicio,
evento en el cual se ordenará que se practiquen las
diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
legal (art. 84 inc 3°, 85 inc 2° y 86).
d) tratándose del incidente de nulidad procesal debe
promoverse dentro de 5 días contados desde que
aparezca o se acredite que quien deba reclamar la
nulidad tuvo conocimiento del vicio a menos que se
trate de la incompetencia absoluta del tribunal ne cuyo
caso no existe plazo. (art 83 inc 2°).
e) El rebelde podrá promover el incidente de nulidad
de todo lo obrado en rebeldía suya por fuerza
mayor, dentro de 3 días contados desde que cesó el
impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que
conoce del negocio (art 79).
f) El rebelde por falta de notificación o notificación
defectuosa, podrá promover la nulidad de todo lo
obrado dentro de 5 días contados desde que aparezca
o se acredite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio (art. 80).
10. Restricciones legales para evitar que los
incidentes se utilicen con fines meramente
dilatorios.
En virtud del principio de la buena fe, el legislador ha
establecido que los incidentes sólo pueden promoverse
cuando sean estrictamente necesarios para la resolución
de la cuestión principal. Las medidas adoptadas al
respecto son:
a. Se establece expresamente una oportunidad y forma
específica para hacer valer diversos incidentes.
b.Se establece con carácter obligatorio la condena en
costas respecto de la parte que hubiere promovido y
perdido un incidente dlatorio (art. 147).
c. Se establece la consignación previa obligatoria para
los efectos de promover nuevos incidentes respecto de
la parte que hubiere promovido y perdido dos o más
incidentes con anterioridad, los cuales nunca
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revestirán el carácter de previo y especial
pronunciamiento, debiendo tramitarse en cuaderno
separado (art. 88).
Procedimiento para tramitación de los incidentes.
Se trata de un procedimiento concentrado.
a) Fase de discusión: Frente a la solicitud de una
parte que promueve el incidente, el tribunal puede
adoptar las siguientes actitudes.
i.-Rechazarlo de plano, cuando sea inconexo,
extemporáneo o sin haberse efectuado consignación
cuando sea necesario.
ii.- Resolverlo de plano, acogiéndolo o rechazándolo,
sin conferir traslado, cuando su fallo se pueda fundar
en hechos que consten en el proceso o sean de
pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en
su resolución (art 89).
iii.-Admitirlo a tramitación, confiriendo traslado por 3
días, plazo que es legal, de días, fatal, discontinuo e
improrrogable.
En este último caso, la parte contraria puede adoptar
las siguientes actitudes:
a.-Allanarse al incidente promovido o no controvertir
los hechos que sirven de fundamento para promoverlo
(acá no será necesaria la prueba).
b.- Permanecer inactivo, caso en el cual el tribuna
examinará si es necesaria prueba; y,
c.- Responder dentro de 3ro día, caso en el cual el
tribuna examinará si es necesaria prueba.
b) Fase de prueba: La resolución que recibe la causa
a prueba, el término probatorio y la recepción de la
prueba se rige por las normas relativas al juicio
ordinario, con las siguientes excepciones:
1. La resolución que recibe la causa a prueba se
notifica por el estado diario (art 323 inc 2°).
2.Contra esa resolución cabe interponer recurso de
reposición y no apelación, conforme a lo dispuesto por
el incido final del art. 90.
3. El término probatorio ordinario es de 8 días (art 90
inc 1°)
4. Para rendir la testimonial, se debe acompañar dentro
de los 2 primeros días del probatorio una nómina de
los testigos que piensa valerse (art 90 inc 2°).
5. el término probatorio extraordinario es facultativo
para el tribunal concederlo por una sola vez y por
motivos fundados por el número de días que estime
necesarios, pero sin que el término pueda exceder del
plazo total de 30 días (Art. 90 inc 3°).
6. El término probatorio reviste el carácter de fatal
para la proposición de todos los medios de prueba (art
90: “para que dentro de él...”). En consecuencia, no es
necesaria la dictación de la resolución que cita a las
partes a oír sentencia con el fin de poner término a la
actividad probatoria de las partes.
c) Fase de fallo: En el procedimiento incidental no
se contemplan los trámites de observaciones a la
prueba y de citación para oír sentencia. En todo
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caso, el tribunal podría ordenar medidas para mejor
resolver.
Vencido el término probatorio, háyanla rendido o no
las partes, el tribunal fallará inmediatamente o, a más
tardar, dentro de tercero día (art. 91).
La resolución que falla un incidente será una sentencia
interlocutoria de primer grado(ej. Rs. que acepta
desistimiento) o un auto (rs. Que rechaza deisitimiento),
según establezca o no derechos permanentes a favor
de las partes.
En cuanto a la condena en costas, el art. 144
establece que la parte vencida en un incidente será
condenado en costas, sin perjuicio de la facultad del
tribunal de eximirla de ellas, cuando tuvo motivos
plausibles para litigar.
Ahora bien, tratándose de incidentes dilatorios, el art.
147 establece la obligatoriedad de la condena en
costas.
12. Los incidentes en segunda instancia. Las
cuestiones accesorias que se promuevan ante el tribunal
de alzada que conoce de una apelación, se fallarán de
plano por el tribunal, o se tramitarán como incidentes,
siendo facultad discrecional el optar por una u otra. Si
decide darle tramitación de incidente, podrá fallarla en
cuenta u ordenar que se traigan los autos en relación
para resolver (art. 220). La resolución que dicte es
inapelable (art. 210).
LA NULIDAD PROCESAL, LOS MEDIOS PARA
HACERLA VALER Y EN PARTICULAR EL INCIDENTE
DE NULIDAD PROCESAL.
Concepto. La nulidad procesal es una sanción de
ineficacia respecto de los actos jurídicos del proceso
por el incumplimiento de algunos de los requisitos que
la ley prescribe para su validez.
14. Características.
a) Es autónoma en su naturaleza, en sus
consecuencias y en su configuración jurídica. Se rige
por normas procesales y no del CC.
b) Puede hacerse valer de distintos medios.
Directamente, mediante la nulidad de oficio (art. 84),
casación de oficio (arts. 776 y 785), el incidente de
nulidad, las excepciones dilatorias, el recurso de
casación y de revisión. Indirectamente, mediante los
recursos de reposición, de apelación y de queja.
c) No es clasificable. No es absoluta ni relativa. Sin
embargo se distingue, en doctrina, entre nulidad y
anulabilidad. La nulidad es aquella que puede ser
declarada de oficio o a petición de parte, por haberse
infringido normas de orden público. En cambio la
anulabilidad es aquella que puede ser declarada sólo
a petición de parte por haberse infringido normas de
orden pivado.
d) No requiere de una causal específica. En nuestro
derecho se contemplan tanto causales específicas como
genéricas.
e) Requiere ser alegada por la parte que sufrió un
perjuicio. Sólo excepcionalmente puede ser declarada de
oficio.
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f) La nulidad procesal requiere de una resolución que
la declare.
g) La nulidad sólo se aplica a actos procesales
realizados dentro del proceso.
h) Genera la nulidad específica del acto viciado
(nulidad propia) y en algunos casos, también la de los
realizados con posterioridad al acto viciado (nulidad
extensiva) por existir una dependencia directa entre
ellos. Ejemplo típico de este último es la nulidad por
falta de emplazamiento.
i) La nulidad procesal se sanea:
i.-Mediante la resolución que la deniega.
ii.- Mediante la preclusión de la facultad para
hacerla valer;
iii.-Cuando la parte ha originado el vicio o
concurrido a su materialización.
iv.-Mediante la convalidación expresa o tácita
del acto nulo.
j) La nulidad procesal sólo debe ser declarada cuando
el vicio que la genera hubiere causado un prejuicio. No
hay nulidad sin perjuicio (arts. 768 inciso penúltimo y
767).
EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA (148-151)
“la renuncia que efectúa el demandante de la
pretensión hecha valer en su demanda o del
demandado de la pretensión hecha valer en su
reconvención durante el proceso”.
16. Generalidades. Hay tres situaciones que se
asemejan y que resulta necesario distinguirlas: el retiro,
la modificación y el desistimiento de la demanda.
El retiro de la demanda puede efectuarse antes de
notificada la demanda, considerándosele como no
presentada (art. 148).
La modificación de la demanda: después de notificada
la demanda y antes de la contestacion el demandante puede
introducir a esta cualquier cambio. Estas modificaciones
se consideran como una nueva demanda para los
efectos de su notificación y sólo desde la fecha en que
esta diligencia se practique correrá el término para
contestar la primitiva demanda (art. 261).
Finalmente, mediante el desistimiento de la demanda,
que puede realizarse en cualquier estado del juicio, el
actor renuncia a la pretensión deducida en aquélla,
produciéndose el término del procedimiento y la
extinción de la pretensión hecha valer en la
demanda (art 148, parte segunda).
17. Sujeto del desistimiento. Puede ser ejercido
exclusivamente por el demandante. También por el
demandado, pero exclusivamente respecto de la
pretensión que hubiere hecho valer por medio de la
reconvención (art 151).
18. Tramitación del incidente de desistimiento de
la demanda. Debe tramitarse de acuerdo a las reglas
generales recién estudiadas. En consecuencia, el
demandado puede adoptar las siguientes actitudes:
a) No evacuar traslado.
b) Oponerse al desistimiento, solicitando que sea
desestimado. En este caso, o si sólo se acepta
condicionalmente, resolverá el tribunal si continúa o no
el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido
al actor (art. 149).
19. Naturaleza jurídica de la resolución que se
pronuncia acerca del desistimiento. Hay que
distinguir según si acepta o rechaza el desistimiento de
la demanda.
a) Si la acepta, se trata de una sentencia
interlocutoria de primer grado, porque falla un incidente
estableciendo derechos permanentes a favor de las
partes. Una vez ejecutoriada, produce cosa juzgada
substancial, conforme al art. 175.
b) Si la rechaza, se ha estimado que es un auto, ya
que resuelve sobre un incidente no estableciendo
derechos permanentes. Como sabemos, no produce cosa
juzgada.
20. Desistimiento de la reconvención. Tiene una
tramitación diferente al desistimiento de la demanda.
Mientras ésta siempre genera un incidente,
confiriéndosele traslado al demandado, el desistimiento
de la reconvención debe proveerse teniéndose por
aceptado, con citación (art. 151). Sólo se genera un
incidente en la medida en que el demandante se
oponga dentro de 3 días.
21. Efectos del desistimiento. El desistimiento produce
los siguientes efectos:
a) Extingue las pretensiones que se hubieren hecho
valer en la demanda o en la reconvención. La
resolución producirá la acción y la excepción de cosa
juzgada, para lo cual se necesitará de la concurrencia
de triple identidad (art. 177). El efecto de cosa
juzgada contemplado en el art. 150 no sólo afecta a
las partes, sino también a todos a quienes hubiera
podido afectar la sentencia del juicio.
b) Termina el procedimiento, puesto que termina el
conflicto. Si el desistimiento se verifica sólo respecto de
una de las varias pretensiones, el término del
procedimiento se producirá solamente respecto de esas
pretensiones.
EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO 152
23. Concepto.
Extinción o perdida total del procedimiento que se
produce cuando todas las partes que figuran en el
juicio han permanecido inactivas durante cierto lapso
de tiempo.
24. Requisitos.
a) Inactividad de las partes, y de terceros que
hayan intervenido en él. Se entiende por gestión útil
aquella que tiene por objeto dar curso progresivo a los
autos. En consecuencia, no será gestión útil la solicitud
de acumulación de autos, de mera certificación de un
hecho, de custodia de documentos, de desarchivo,
corrección de foliación de un expediente, etc.
b) Transcurso del tiempo. La inactividad debe
producirse por el término de 6 meses contados desde
79

la última resolución recaída en una gestión útil para dar
curso progresivo a los autos (art. 152). No es necesaria
la notificación de esa última resolución. El plazo de 6
meses no se suspende en inhábiles y, según alguna
jurisprudencia, tampoco durante el feriado judicial.
El plazo de 6 meses se reduce en otros
procedimientos:
i.-Juicio de mínima cuantía: 3 meses (art. 709)
ii.- Implicancias y recusaciones: 10 días (art. 123) iii.-
Acción penal privada: 30 días continuos (Art. 402
NCPP).
c) Petición del demandado. No puede ser declarada
de oficio y sólo puede solicitarla el demandado (Art.
153).
d) Inexistencia de renuncia del abandono por
parte del demandado. Si reiniciado el procedimiento
luego de la paralización por más de 6 meses, el
demandado no alega abandono, se entiende renunciado
el derecho para solicitar el abandono. Si su primera
actuación no es pedir el abandono, precluye su
derecho. Aún más, se ha fallado que si alega el
abandono en un otrosí de su escrito y no en lo
principal, se entiende que se ha producido la renuncia
establecida en el art 155.
Procedimientos civiles en que no opera abandono :
quiebras, división o liquidación de herencias, sociedades
o comunidades (art. 157).
25. Forma de alegarlo. Puede alegarse por vía
acción o de excepción (art. 154).
26. Oportunidad para alegarlo. Puede alegarse desde
que existe juicio hasta que se haya dictado sentencia
ejecutoriada en la causa (art. 153).
27. Tribunal competente para declararlo. El tribunal
de única, primera o segunda instancia ante el cual se
hubieren configurado los requisitos.
28. Tramitación. La petición de abandono se tramita
como incidente (art. 154). En consecuencia, del escrito
debe conferírsele traslado al demandante. Se trata de
un incidente de previo y especial pronunciamiento.
29. Naturaleza jurídica de la resolución. Debemos
distinguir si lo declara o lo rechaza.
1) Si declara el abandono: se trata de una sentencia
interlocutoria de primer grado, ya que falla un incidente
estableciendo derechos permanentes el favor de las
partes porque se pierde lo actuado en el procedimento
y no se puede continuar en él, sin perjuicio de quedar
a salvo las pretensiones y excepciones que se hubieren
hecho valer en el procedimiento abandonado. (porduce
cosa juzgada formal). Procede apelación y casación
forma.
2) Si rechaza el abandono: se trata de un auto, ya
que resuelve un incidente no estableciendo derechos
permanentes. Procede reposición con ap. subsidiaria.
30. Efectos del abandono del procedimiento.
abandono produce los siguientes efectos:
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a) Las partes pierden el derecho de continuar con el
procedimiento abandonado.
b) Las partes no pueden hacer valer en un nuevo
juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el
procedimiento abandonado (Art 156).
Cabe recordar el art. 2503 N°2 del Código Civil que
establece que la interrupción civil no corre cuando el
recurrente desistió expresamente de la demanda o e
declaró abandonado el procedimiento. En consecuencia,
declarado el abandono se entiende que no se ha
producido la interrupción civil de la prescripción.
c) Sin perjuicio de lo anterior, declarado el abandono,
no se entenderán extinguidas las acciones o
excepciones de las partes y subsistirán con todo
su valor los actos y contratos de que resulten
derechos definitivamente constituidos (art. 156
inciso 2°). Ejemplo: mandato o efectos de un
avenimiento.
31. El abandono del procedimiento en el juicio
ejecutivo.
a) Gestiones preparatorias a la vía ejecutiva: No
procede decretar el abandono, toda vez que estas
diligencias no constituyen un juicio. Y sabemos que
existe juicio desde la notificación válida de una
demanda.
b) En el cuaderno ejecutivo:
de i.-Si el ejecutado opuso excepciones dentro del termino de
emplazamiento, el abandono se rige por las reglas
generales, es decir puede ser declarado cuando todas las
partes hubieren cesado en su prosecución durante 6 meses.
ii.-Si hay pluralidad de ejecutados, aquel que no opuso
excepciones no podrá alegar el abandono, dado que el
mandamiento de ejecución y embargo hace las veces
respecto de él de sentencia definitiva ejecutoriada
c) En el cuaderno de apremio:
el ejecutado puede solicitar el abandono dentro del plazo de
tres años contados desde la ultima gestión útil
realizada en el cuaderno de apremio, una vez
ejecutoriada la sentencia que rechaza las excepciones
opuestas por el demandado o han trascurrido los plazos sin
que este haya opuesto excepciones.
En el evento que la última diligencia realizada en el
cuaderno de apremio sea de fecha anterior a aquella
en que quedó ejecutoriada la sentencia definitiva
condenatoria o en que venció el plazo para oponer
excepciones, el plazo de los 3 años se contará desde
que acaeció alguna de estas situaciones.
Finalmente, el legislador contempla una situación
excepcional en estos casos de carácter obligatoria con
el fin de liberar al ejecutante de la condena en
costas. En estos casos, si se declara el abandono
del procedimiento sin que medie oposición del
ejecutante, éste no será condenado en costas.
Gestiones utiles:
i.-solicitud de retiro de especies
ii.-solicitud de ampliación del embargo
iii.-auxilio de la fuerza publica para retirar especies etc
El
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d) En las tercerías: si sostenemos que importan un
proceso independiente y distinto al juicio ejecutivo,
cabría aplicarles a las tercerías para declarar su
abandono conforme a las reglas generales. Debemos
entender como demandados en la tercería tanto al
ejecutante como al ejecutado.
Paralelo entre el abandono del procedimiento y el
desistimiento de la demanda.
Diferencias:
1) El desistimiento de la demanda emana de la
voluntad de una de las partes; el abandono es una
sanción procesal para la inactividad de todas las partes
del proceso y sólo puede ser alegado por el demanddo.
2) El desistimiento produce la extinción o pérdida de las
pretensiones que se han hecho valer; el abandono sólo
produce la pérdida del procedimiento, es decir, de la
materialidad de lo actuado, pero no de las pretensiones
y excepciones que se hubieren hecho valer.
3) El mandatario judicial del demandante requiere de
facultades especiales para desistirse de la demanda,
requisito que no se necesita para los efectos de
solicitarse el abandono del procedimiento por parte del
apoderado del demandao.
4) La resolución que acoge el desistimiento de la
demanda produce cosa juzgada sustancial; en cambio la
que acoge el abandono del procedimiento produce sólo
cosa juzgada formal. Semejanzas:
i.- ambas ponen termino al juicio en forma anormal
ii.- dan origen a un incidente especial
iii.-requieren de pronunciamiento especial
iv.-el juicio en que se ha declarado no produce el efecto de
interrumpir civilmente la acción que ha sido bjeto de la
demanda.
TASACIÓN DE LAS COSTAS:
Tipos de costas:
i.- procésales: aquellas causas en la formación del proceso y
que correponden a servicios estimados en los aranceles
judiciales.
ii.-personales: provenientes de honorarios de abogados y
demás personas que hayan intervenido en el negocio y de los
defensores publicos.
Tasación de las costas:
Tramite destinado a materializar en dinero la suma que debe
por aquel concepto la parte condenada al pago de las costas
Procedencia y oportunidad:
SOLO SE TASARÁN LAS COSTAS PROCESALES UTILES
eliminándose las que corresponden a actuaciones o
diligencias innecesarias o no autorizadas por la ley y de la
actuaciones o incidentes en que haya sido condenada la otra
parte.
El tribunal de la causa en cada instancia regulará el valor de
las costas personales y AVALUARÁ también las procesales con
arreglo a la ley de aranceles. Esta función podrá delegarla en
uno de sus ministros si es colegiado y en su secretario si son
procesales.
Oportunidad: hecha la tasación y PUESTA EN CONOCIMIENTO
de la las partes SE TENDRAN POR APROBADAS si ellas no
dicen nada dentro de tercero dia.
Tramitación de la oposición
Si alguno de las partes formula objeciones, podrá el tribunal
RESOLVER DE PLANO o darle tramitación de INCIDENTE.
Excecion de costas:
REGLA GENERAL:
La partes que sena vencidas totalmente en un juicio o en un
incidente sera condenado al pago de las costas
EXCEPCION:
i.-podrá el tribunal eximirla de ellas cuando aparezca que ha
tenido motivo plausible para litigar, sobre lo cual hara
declaración expresa en su resolución.
ii.- podra el tribunal en segunda instancia, eximir de las
costas causadas en ella a la parte contra quien se dicte la
sentencia, sea que mantenga o no las que en primera
instancia se impusieron, expresando en este caso los motivos
especiales que autoricen la excención.
Iv no podra condenarse al pago de costas cuando se haya
emitido por los jueces que concurran al fallo en un tribunal
colegiado uno o mas votos favorables, a la parte que pierde la
cuestion resuelta.
Condena obligatoria
Cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no
obtenga resolución favorable.
EL JUICIO EJECUTIVO
Procedimiento contencioso de aplicación general o
especial, y de tramitación extraordinaria, por cuyo
medio se persigue el cumplimiento forzado de una
obligación que consta de un título fehaciente e
indubitado.
2. Características.
a) de aplicación general o especial, según el caso
b) extraordinario o especial
c) compulsivo o de apremio
d) se fundamenta en la existencia de una obligación
indubitada
e) va en protección del acreedor
3. Fundamento del juicio ejecutivo. Su finalidad es
obtener el cumplimiento forzado del deudor que ha
incumplido, total o parcialmente.
4. Clasificación del juicio ejecutivo.
a) según la naturaleza de la obligación:
de obligación de dar
de obligación de hacer
de obligación de no hacer
Se tramitan de forma distinta
b) según el campo de aplicación:
de aplicación general
80

de aplicación especial, como prendarios, de cobro de
impuestos, etc.…
c) según la cuantía:
mayor
mínima
5. Reglas especiales aplicables.
Juicios ejecutivos de obligaciones de dar, hacer y no
hacer (Libro III, CPC).
Juicios ejecutivos de aplicación espacial, están en
diversas leyes especiales.
LA ACCIÓN EJECUTIVA
6. Requisitos de la accion ejecutiva. Se requiere
copulativamente que la obligación:
a) conste en un título ejecutivo (arts. 434, 530 y
544 CPC).
b) sea actualmente exigible (arts. 437, 530 y 544
CPC).
c) sea líquida (para obligación de dar);
determinada (de hacer) y susceptible de
convertirse en la de destruir la obra hecha (no
hacer), (arts. 438, 530 y 544).
d) que la acción ejecutiva no esté prescrita (arts.
442, 531 y 544 CPC).
e) el tribunal debe ser competente para conocer*
7. El título ejecutivo. Es un documento que da cuenta
de un derecho indubitado, al cual la ley le otorga
mérito suficiente para que se pueda exigir el
cumplimiento forzado de la obligación que en él se
contene. Quien crea los títulos ejecutivos sólo es la
ley. Los particulares no pueden crearlos.
8. Enumeración. El art. 434 dispone que el juicio
ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando
para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de
los siguientes títulos:
1° Sentencia firme, definitiva o interlocutoria
2° Copia autorizada de escritura pública
3° Acta de avenimiento pasada ante tribunal
competente y autorizada por ministro de fe o por
2 testigos de actuación.
4°Instrumento privado, reconocido judicialmente o
mandado tener por reconocido.
Sin embargo no es necesario este reconocimiento
previo respecto del aceptante de una letra de cambio o
suscriptor de un pagaré que no hayan puesto tacha de
falsedad a su firma al tiempo de protestarse el
documento por falta de pago, siempre que el protesto
haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los
obligados al pago de una letra de cambio, pagaré o
cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento
por notificación judicial, no alegue tampoco en ese
mismo acto o dentro del tercero día tacha de falsedad.
Además siempre tiene mérito ejecutivo la letra, pagaré
o cheque respecto del obligado cuya firma aparece
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autorizada por un notario (u ORC en las comunas
donde no tenga su asiento un notario).
5° Confesión judicial
6° Cualquier título al portador o nominativo,
legítimamente emitidos que presenten obligaciones
vencidas y los cupones también vencidos de
dichos títulos, siempre que los cupones confronten con
los títulos y éstos, en todo caso, con los libros
talonarios. Resultando conforme la confrontación, no
será obstáculo a que se despache a ejecución la
protesta de falsedad del título lo que en el acto haga
el director o la persona que tenga la representación del
deudor, quien podrá alegar en forma la falsedad como
una de las excepciones del juicio; y,
7° Cualquier otro título que la ley le dé fuerza
ejecutiva.
9. Análisis particular de los títulos ejecutivos.
a) Sentencia firme, definitiva o interlocutoria (art. 158
y art. 174). Éstas producen acción de cosa juzgada, o
sea aquella destinada a exigir su cumplimiento por la
vía ejecutiva (art. 175). Tienen mérito ejecutivo las
sentencias originales, o sea, las extendidas en el
mismo expediente, firmadas por el juez y secretario, y
las copias de esas mismas extendidas conforme a la
ley
b) Copia autorizada de escritura pública. (Escritura
pública: art. 403 COT). Sólo pueden darlas el notario
autorizante, el que lo subroga o sucede legalmente o
el archivero a cuyo cargo esté el protocolo respectivo
(art. 421 COT).
c) Acta de avenimiento. Es el documento que deja
constancia del acuerdo producido entre litigantes para
poner término al juicio. Esta acta debe haber sido
pasada ante tribunal competente (el que conoce del
juicio) y aparecer autorizada por un ministro de fe
(secretario) o por 2 testigos de actuación. No
confundirla con conciliación (se considera sentencia) ni
con transacción.
d) Instrumentos privados. Son documentos que al
otorgarse no se han observado solemnidad alguna. En
principio carecen de mérito ejecutivo. Excepcionalmente
adquiere en dos casos: cuando ha sido reconocido por
su otorgante o cuando ha sido mandado tener por
reconocido. Para obtener ello, es necesario cumplir con
ciertas gestiones previas para preparar la vía ejecutiva.
Además hay otros instrumentos que por su naturaleza,
el legislador también le confiere mérito ejecutivo. Se
trata de las letras de cambio o pagarés que al
momento de protestarse personalmente al aceptante o
subscriptor, no hayan puesto tacha de falsedad a sus
respectivas firmas; como también respecto de letras de
cambio pagarés y cheques, cuando la firma del
respectivo obligado aparezca autorizada por un notario
(u ORC si no hay notario).
En los demás casos, para que una letra, pagaré o
cheque tengan mérito ejecutivo en contra de cualquiera
de los obligados a su pago, será necesario que el
protesto sea notificado judicialmente y, en el acto de
la notificación, o dentro de tercero día, no se oponga
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tacha de falsedad. En este caso también es necesaria
una gestión preparatoria.
e) Confesión judicial. Es reconocer un hecho que trae
consecuencias jurídicas en su contra, a instancias del
juez y requiere de gestión preparatoria.
f) Títulos y cupones: los títulos, para tener mérito
ejecutivo, deben ser nominativos o al portador,
aparecer legítimamente emitidos y representar
obligaciones vencidas (Ej.: bono de un banco). Si no
son pagados por la institución emisora, procede cobro
por vía ejecutiva, previa confrontación con los libros
talonarios. Los cupones representan el documento que
permite exigir el pago de los intereses de dichos
títulos. Éstos tienen mérito ejecutivo siempre que
emanen de dichos títulos, representen obligaciones
vencidas y confronten con aquéllos, y éstos, en todo
caso, con los libros talonarios. Como se ve, requieren
de gestiones preparatorias.
g) Otros: contenidos en leyes especiales.
10. Obligación actualmente exigible (art. 437). O
sea, no sujeta a modalidad. Además la exigibilidad de
la obligación debe ser actual, es decir debe existir al
momento de iniciarse la ejecución.
11. Obligación líquida, determinada o convertible
(art. 438, 540, 544). Si se trata de obligación de dar
debe ser líquida, es decir su objeto debe estar
perfectamente determinado, en su género, especie y
cantidad.
Por esto la ejecución puede recaer:
1° Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y
que exista en poder del deudor
2° Sobre el valor de la especie debida y que no
exista en poder del deudor, haciéndose su avaluación
por un perito que nombrará el tribunal.
3° Sobre cantidad líquida de dinero o de un género
determinado, cuya avaluación pueda hacerse en la
forma que establece el número anterior.
Además se entiende cantidad líquida no sólo la que
tenga esa calidad sino también la que pueda liquidarse
mediante simples operciones aritméticas con sólo los
datos que el mismo título ejecutivo suministre. Ej.: 12
cuotas de $2000 = obligación de $24000.
Si es en parte líquida y en otra ilíquida, puede
procederse ejecutivamente por la primera (por la otra
parte, vía ordinaria), art. 439 CPC; similar al criterio
del 1592 CC.
La obligación de hacer es determinada cuando la
prestación es perfectamente conocida y no da lugar a
equívocos; y la de no hacer es ejecutable cuando se
convierten en la de destruir la obra hecha.
Acción ejecutiva no prescrita (Art. 442). La acción
ejecutiva prescribe en 3 años desde que la obligación
se ha hecho exigible. Las cambiarias (letra de cambio,
pagaré y cheque), en 1 año. El tribunal está obligado
a considerarla prescrita de oficio. Si no lo hace de
oficio, el ejecutado puede hacerlo mediante una
excepción. La parte final del art. 442 (“salvo que…”),
quiere decir que si el acreedor obtiene un nuevo título
ejecutivo en que conste la obligación, puede exigir su
cumplimiento por esta vía, no obstante que la acción
ejecutiva ya estaba prescrita. Ejemplo: me deben
120.000, a título de mutuo que consta en escritura
pública; pasan 4 años. Puedo demandar para obtener
sentencia que servirá de título ejecutivo. Pasados los 3
años, la acción se transforma en ordinaria (art. 2515
CC) y se puede tramitar como juicio sumario (art. 680
n ° 7 CPC).
Las acciones ejecutivas de un año, emanan de leyes
especiales por lo que, según Casarino, no pueden ser
declaradas prescritas de oficio.
GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VIA EJECUTIVA
13. Concepto. Los títulos ejecutivos pueden ser perfectos
e imperfectos. Son perfectos aquellos que se bastan a si
mismos para poder iniciar la ejecución. son la sentencia, la
copia de escritura pública y el acta de avenimiento; los
imperfectos, se caracterizan porque para poder iniciar
ejecución por medio de ellos, es preciso cumplir con
ciertas medidas preparatorias de la vía ejecutiva. Son
todos los demás.
las GPVE son “ciertos procedimientos judiciales previos,
que puede iniciar el acreedor, destinados a perfeccionar
o completar el título con el cual pretende iniciar una
ejecución posterior”.
Sólo pueden ser iniciadas por el futuro ejecutante en
contra del ejecutado.
14. Su enumeración. Las GPVE son:
a) reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado;
b) notificación judicial de protesto de letra de cambio,
pagaré o cheque, a cualquiera de los obligados;
c) confesión de deuda
d) confrontación de títulos y cupones
e) avaluación
f) validación de sentencias extranjeras; y
g) notificación del título ejecutivo a los herederos del
deudor.
15. Reconocimiento de firma puesta en documento
privado (art. 435 y 436). Esta gestión se promueve
ante el juez, para que el deudor comparezca a
reconocer su firma. El tribunal fija audiencia y notifica
personalmente al deudor. Notificado puede asumir 4
actitudes:
a) comparecer y reconocer su firma: queda preparada
la ejecución (art. 436), incluso sin necesidad de
resolución judicial que lo confirme
81

b) comparecer y negar su firma: la gestión
preparatoria termina, pero sin lograr su objetivo. El
acreedor debe demandar ordinariamente.
c) comparecer y dar respuestas evasivas: se da por
reconocida la firma (art. 435 inc.2°). Acá sí es
necesaria una resolución judicial, a solicitud del
acreedor.
d) no comparecer: idéntica sanción.
16. La jurisprudencia en relación con la gestión
anterior.
a) el reconocimiento que da mérito ejecutivo es
exclusivamente el que se obtiene dentro de las
gestiones de los arts. 435 y 436 (no vale el obtenido
en una medida prejudicial o dentro de un juicio como
medio probatorio).
b) todo acreedor tiene derecho a citar a su deudor
para que reconozca su firma, pero sólo a él, jamás a
los herederos u otro 3ro (la firma es un acto personal
del deudor).
c) esta gestión se dirige contra todo deudor; si es
incapaz debe ir son su representante.
d) el documento debe estar firmado (si no, sólo
procede la confesión de deuda).
e) el deudor citado puede pedir la postergación de la
audiencia.
f) el citado puede oponer previamente incidentes
dilatorios, pero no excepciones de fondo.
g) el citado puede comparecer antes de la audiencia
h) el citado puede comparecer verbalmente o por
escrito y por mandatario instruido al efecto.
i) la audiencia debe darse ante el juez y el secretario
j) si el documento lo suscribe una sociedad, debe
comparecer el socio gestor; y si administran varios,
puede ir cualquiera de ellos.
k) la calificación de la evasividad de las respuestas
escapa de la competencia del tribunal de casación
l) el deudor puede pedir rescisión de lo obrado en su
rebeldía conforme al art. 79
ll) la resolución que se da cuando no comparece o da
respuestas evasivas es sentencia interlocutoria, por lo
que es susceptible de recursos.
m) la apelación de esa sentencia se da en el solo
efecto devolutivo, porque en el juicio ejecutivo, se
concede así cuando el ejecutado es el apelante (art.
194 n° 1).
n) firme la resolución, goza de la autoridad de cosa
juzgada, por ende, en el juicio ejecutivo posterior no
podrá discutirse la autenticidad del documento.
17. Notificación judicial de protestos de letra de
cambio, pagaré o cheque. De acuerdo al art. 434
n° 4, hay que distinguir 3 situaciones:
a) letra de cambio o pagaré protestado personalmente,
b) letra, pagaré o cheque cuyo protesto ha sido puesto
en conocimiento del obligado mediante notificación
judicial,
c) letra, pagaré o cheque cuando la firma del obligado
aparece autorizada por notario o por ORC (cuando no
hay notario).
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Por ende, esos documentos son títulos ejecutivos cuando
son protestados, personalmente al deudor y en ese
acto no opone tacha de falsedad a su firma.
En el primer caso, el título ejecutivo es la letra o
pagaré y sus actas de protesto. En este caso, sólo
puede accionarse ejecutivamente contra el deudor
principal (aceptante letra o suscriptor pagaré). No hace
falta gestión preparatoria
En el segundo caso, se trata de letras, pagarés o
cheques cuyos protestos han sido puestos en
conocimiento del obligado (aceptante de la letra,
suscriptor del pagaré, girador del cheque, librador,
endosantes, avalistas) mediante notificación judicial, y
en ese acto o dentro de tercero día no aduce tacha
de falsedad a su firma. Acá la gestión preparatoria es
la notificación del protesto del documento y la actitud
pasiva del deudor que no tacha de falsdad su firma.
Si oponen tacha de falsedad, se tramita como
incidente, en el cual el demandante debe acreditar la
autenticidad de la firma. Si el tribunal lo decreta así,
hay título ejecutivo
El que tacha de falsedad su firma en letra, pagaré o
cheque, siendo verdadera, hay delito del 467 CP.
En tercer lugar, cuando la firma de cualquiera de los
obligados al pago de una letra, pagaré o cheque
aparece autorizada por notario u ORC, tampoco es
necesario iniciar gestión preparatoria.
Resumen: cuando hay protesto personal al deudor de
letra de cambio o pagaré y no hay objeción de
falsedad de firma, y cuando hay autorización de la
firma por notario u ORC colocada por cualquiera de los
obligados en las letras, pagarés o cheques, no será
necesario realizar gestión preparatoria. En los demás
casos, es necesaria y sólo tiene éxito cuando el
obligado, en el acto de la notificación del protesto o
dentro de tercero día, nada exprese en orden a la
autenticidad de su firma.
18. Confesión de deuda. El acreedor puede citar a su
deudor para que confiese (art. 435 inc.1°). Si confiesa,
hay título ejecutivo. Se tramita igual que la GPVE
sobre reconocimiento de firma puesta en documento
privado.
Esta GPVE no hay que confundirla con la confesión
judicial como medio de prueba en juicio:
a) Fines: la GPVE es para procurar la perfección de
un título ejecutivo; la segunda es para acreditar hechos
controvertidos en el juicio mismo.
b) Origen: la GPVE sólo puede presentarse vía
provocada; la segunda puede ser provocada o lógico es que se oponga al avalúo mediante la
espontánea
c) Extensión: la GPVE sólo sirve para probar la
existencia de una deuda; la segunda, sirve para probar
cualquier hecho.
d) Admisibilidad: la GPVE, negada, termina la gestión;
la segunda, si el deudor niega el hecho sobre el cual
se le interroga, el acreedor puede someterlo a una
segunda o incluso a una tercera diligencia.
e) Citación: la GPVE sólo requiere de una citación
para se tenga por reconocida la obligación; en la
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segunda, debe citarse por dos veces para tenerlo por
confeso en su rebeldía.
f) Juramento: la GPVE no lo exige; la segunda, sí
g) Competencia: la GPVE sólo puede prestarse ante el
juez; la segunda, admite la delegación en secretario u
otro ministro de fe.
19. Confrontación de títulos y cupones. Para que
estos títulos al portador o nominativos tengan mérito
ejecutivo, requieren:
a) haber sido legalmente emitidos
b) representar obligaciones vencidas
c) haber sido confrontados con sus libros talonarios
Lo primero se acredita con la sola ley que autorizó su
emisión. Lo segundo debe emanar del título mismo
(repite que sea actualmente exigible) y la tercera
mediante la GPVE llamada confrontación.
La ley no lo dice pero debe iniciarse ante el juez
respectivo, y se debe pedir la designación de un
ministro de fé para que efectúe la confrontación entre el
título y el talonario del cual fue dsprendido. Si están
conformes, hay título ejecutivo. No es obstáculo
para que se despache la ejecución el hecho de que el
deudor (o su representante) tache de falsedad el título;
pero sí puede alegar su falsedad como excepción en el
juicio ejecutivo posterior (art. 434 n° 6).
Ahora bien, si lo que se pretende cobrar por la vía
ejecutiva es un cupón de estos mismos títulos, es
indispensable que el cupón se halle vencido y que haya
sido confrontado con el título, y éste, a su vez, con el
libro talonario respectivo.
20. Avaluación. Conforme al 438, es necesario
preparar la vía ejecutiva mediante la intervención de un
perito:
cuando la especie debida no existe en poder del
deudor, o cuando lo adeudado es una cantidad de
un género determinado, en ambos casos para que
determine los valores de lo adeudado.
Así la ejecución recae sobre esos valores y no sobre la
cosa adeudada. El perito lo designa el tribunal de
oficio. Éste hará la evaluación con los datos que el
título ejecutivo suministre. La avaluación puede
aumentarse o disminuirse (art. 440). El ejecutante
puede impugnar la avaluación, con lo cual el tribunal
será el que la determinará finalmente, resolución que
también puede ser impugnada por reposición y compulsivo de todo juicio ejecutivo. Esta el embargo,
apelación subsidiaria. Igual camino puede seguir el
ejecutado porque la ley no lo prohíbe, pero lo más
excepción del 464 n° 8.
21. Validación de sentencias extranjeras. Para que
tengan fuerza ejecutiva en Chile es necesario que la
Corte Suprema la constate dentro de ciertas GPVE,
llamadas de validación de sentencias extranjeras o
exequátur.
22. Notificación del título ejecutivo a herederos del
deudor. Como ellos pueden ignorar la existencia de un
crédito, el legislador estableció que los acreedores no
podrán entablar o llevar adelante la ejecución, sino
pasados 8 días después de la notificación judicial de
sus títulos (art. 1377 CC), lo cual debe contemplarse
con el art. 5 CPC que establece que si un litigante
fallece queda suspenso el procedimiento, debiéndose
poner en noticia a los herederos para que comparezcan
a hacer uso de su derecho dentro de los plazos para
contestarla demanda de los arts. 258 y 259.
Resumen: al fallecer el deudor, ya sea antes o durante
el juicio ejecutivo, impide iniciar la ejecución o llevarla
adelante sin previa notificación del título a los
herederos. Si el juicio estaba iniciado hay que distinguir
si estaba litigando personalmente o representado por
medio de procurador. En el primer caso el plazo para
llevar a cabo la ejecución es igual al del
emplazamiento; en el segundo caso, sólo de 8 días.
EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTIA EN
OBLIGACIONES DE DAR
NOCIONES PREVIAS
23. Fuentes legales. 434 al 529 del CPC. En silencio
de esas disposiciones aplicamos el Libro I sobre
disposiciones comunes a todo procedimiento, y el Libro
II sobre el juicio ordinario, que es supletorio a todo
procedimiento (art. 3).
CAMPO DE APLICACIÓN. 2 Factores:
Cuantía: más de 10 UTM, si no, se aplica el
procedimiento de mínima cuantía.
Obligación de dar: no comprende solo el concepto del
CC de transferir el dominio, el CPC incluye la sola
entrega material (Ej.: entregar la cosa vendida, restituir
la cosa arrendada, etc).
25. Estructura del juicio de mayor cuantía en las
obligaciones de dar. Este juicio consta de 2
cuadernos: el principal y el de apremio.
El cuaderno principal contiene la contienda entre las
partes. Demanda ejecutiva, oposición a la ejecución
(contestación),el responde del ejecutante, las pruebas (si
las hay), y la sentencia definitiva con sus recursos.
El cuaderno de apremio representa el aspecto
las actuaciones pertinentes a la administración y
realización de los bienes embargados, y por último, la
liquidación del crédito y de las costas, y el pago al
acreedor o ejecutante.
Los cuadernos se tramitan separadamente, pero en el
hecho el de apremio se suspende mientras no se dicte
sentencia definitiva en el principal.
Por excepción puede haber un tercer cuaderno, de
tercería, cuando un tercero se incorpora al juicio
invocando derechos sobre los bienes embargados,
derecho de pago preferente, derecho a concurrir al
pago, etc. Es un juicio independiente.
82

LA DEMANDA EJECUTIVA
Concepto y sus requisitos Si el título es perfecto, el
juicio comienza con la demanda ejecutiva:
la demanda ejecutiva, que es el acto procesal por cuyo
medio deduce el acreedor la acción y exhibe el título
que la funda (título ejecutivo)
Debe ajustarse a los requisitos generales de todo
escrito (art. 30y 31 CPC) y los específicos de las
demandas (art. 254 CPC).
En las peticiones se pide que se despache el
mandamiento de ejecución y embargo, se acoja la
demanda y se rechacen las excepciones y que se siga
adelante con la ejecución hasta que se pague todo el
crédito.
Los documentos acompañados a la demanda deben
impugnarse dentro del término de emplazamiento.
27. Resoluciones que pueden recaer en la demanda
ejecutiva. Primero el juez debe verificar si concurren
los siguientes requisitos: si el título invocado es
ejecutivo, si la obligación es actualmente exigible, si es
líquida, y si la acción no está prescrita.
En caso afirmativo, ordenará despachar el mandamiento
de ejecución y embargo, lo que significa admitir a
tramitación la demanda ejecutiva; en caso negativo, no
dará curso al mandamiento pedido. Esto lo ve el juez
sin audiencia ni notificación del demandado (art. 441
inc 1º y 2º CPC). (excepción al ppio. bilateralidad de la
audiencia).
28. Recursos en contra de las resoluciones
anteriores.
a) Se deniega la ejecución: cabe la apelación y la
casación en forma y fondo, por ser una sentencia
interlocutoria que establece derechos permanentes y
hace imposible la continuación del juicio.
b) Se despacha la ejecución: cabe apelación del
ejecutado, en el solo efecto devolutivo (art. 194 nº1
CPC) por ser interlocutoria que sirve de base para el
pronunciamiento de la definitiva. Algunos creen que no
cabe la apelación y el ejecutado debe defenderse
oponiendo la excepción pertinente, la del 464 nº7 CPC.
EL MANDAMIENTO DE EJECUCIÓN.
El mandamiento de ejecución es la orden escrita
emanada del tribunal de requerir de pago al deudor y
embargarle bienes suficientes en caso de no pago,
extendida en cumplimiento de la resolución que recae
en la demanda ejecutiva, admitiéndola a tramitación.
El mandamiento de ejecución debe contener:
1. Menciones esenciales:
a) Orden de requerir de pago al deudor (art. 443 nº1
parte 1ª CPC).
b) Orden de embargar bienes suficientes al deudor en
cantidad suficiente para pagar la deuda con sus
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intereses y las costas, si no paga en el acto (art. 443
nº2 CPC).
c) Firma del juez y secretario (art. 70 CPC).
2. Menciones accidentales:
a) Designación de un depositario provisional (art. 443
nº3 inc. 1° CPC).
b) Designación de la especie o cuerpo cierto sobre la
cual recae la ejecución o de los bienes que sea
necesario embargar si éstos han sido designados por el
acreedor en su demanda ejecutiva (art. 433 nº3 inc3º
CPC).
c) Orden de solicitar el auxilio de la fuerza pública si lo
ha solicitado el acreedor y hay fundado temor de que
el mandamiento sea deobedecido (art. 443 nº3 inc4º
CPC).
Naturaleza juridica del mandamiento. SENTENCIA
INTELOCUTORIA DE 2º GRADO
EL REQUERIMIENTO DE PAGO.
equivale a la notificación de la demanda y consiste en
la intimación de pago que hace el ministro de fe
al ejecutado
¿CÓMO SE PRACTICA EL REQUERIMIENTO DE
PAGO? (art. 443 nº1 CPC). Hay 3 formas:
a) Personalmente: por ser la primera notificación del
juicio (art. 40 CPC).
b) En conformidad al artículo 44 (subsidiaria): si es
buscado en 2 días distintos en su casa o donde
trabaja y no es habido (se rinde información sumaria
de testigos), el receptor deberá entregar copias de la
demanda y su correspondiente proveído, del
mandamiento de ejecución y embargo, de la solicitud
donde se pide la notificación del 44 y su proveído, y
además la designación del día, hora y lugar que fije el
receptor para practicar el requerimiento (cédula de
espera). Si no concurre a la audiencia, se procede al
embargo de inmediato.
c) De acuerdo a los artículos 48 a 53: procede si el
deudor ha sido notificado anteriormente personalmente
o según el 44 para alguna gestión previa.
i.-Se le notificará por cédula cuando haya designado
domicilio en las gestiones anteriores (art. 49 CPC).
ii.-Se le notificará por estado diario cuando en dichas
gestiones no hubo designación de domicilio (art. 53 y
443 nº1 CPC).
Si el requerimiento es dentro de Chile, el receptor
debe decirle al demandado el plazo de oposición, pero
la omisión de este requisito no invalida el
requerimiento y solo lo hace responsable por eventuales
perjuicios (art. 462 inc.2º).
Efectuado el requerimiento de pago en cualquiera de
las 3 formas, si el deudor no paga, el receptor
procede a trabar el embargo.
Actitudes diversas del deudor.
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a) Pagar la deuda antes del requerimiento, cuando tiene
conocimiento extraoficial de la ejecución. Deberá pagar
las costas del juicio (art. 446 CPC).
b) Pagar en el acto mismo de ser requerido. Con
mayor razón paga las costas (art. 466).
c) No pagar al ser requerido, y entonces lo embargan;
sin perjuicio de hacer substitución de los bienes (art.
457), o de liberar sus bienes pagando la deuda y
costas más adelante (art. 490). Esta actitud de no
pagar, puede ir anexa a la de defenderse o no de la
ejecución, oponiendo o no excepciones.
EL EMBARGO
32. Concepto. El embargo es una actuación judicial
que consiste en la aprehensión de uno o más bienes
del deudor, previa orden de la autoridad competente,
ejecutada por un ministro de fe, con el objeto de
pagar con esos bienes al acreedor, o de realizarlos y,
en seguida, de pagar con su producto a este último.
CARACTERÍSTICAS:
a) Es un acto de autoridad.
b) Es un acto material, se efectúa por la entrega real o
simbólica de los bienes embargados al depositario.
c) Es un acto de consecuencias jurídicas, pues excluye
los bienes embargados del comercio humano y habilita
al acreedor para realizarlos y pagarse con ellos.
Participa también de las características de las medidas
precautorias, ya que tiende a asegurar el resultado
de la acción ejecutiva.
Es la primera actuación del cuaderno de apremio,
y se estampa justo a continuación del mandamiento de
ejecución que encabeza el cuaderno y de la
certificación del receptor del requerimiento de pago y la
negación a efectuarlo.
33. Bienes susceptibles de embargo. La regla general
es que pueden embargarse todos los bienes del deudor,
y la excepción es la inembargabilidad.
Regla general: (art. 2465 CC) derecho de prenda
general del acreedor. Incluye los bienes raíces y los
muebles, los presentes y futuros, y se exceptúan los
del 1618 CC.
En el CPC la norma inmediata es el 445 y hay otras
en leyes especiales.
Los bienes inembargables. No son embargables:
35. El privilegio de la inembargabilidad. Este
privilegio tiene 2 fundamentales características: es
renunciable y retroactivo.
a) La renuncia nace del art. 12 CC: “podrán
renunciarse los derechos conferidos por las leyes con
tal que sólo miren al interés individual del renunciante,
y no esté prohibida su renuncia”. El CPC sólo prohíbe
la renuncia del nº1 en el inciso final del artículo 445.
Si al deudor le embargan un bien inembargable debe
reclamar por la vía incidental para que excluyan ese
bien.
b) La retroactividad hay que mirarla a la luz del art.
9 de CC que dice que la ley puede solo disponer para
lo futuro. El embargo constituye un derecho adquirido,
por lo cual una vez trabado sobre un bien embargable,
no es afectado por una ley posterior que declare ese
mismo bien inembargable. El embargo subsiste.
36. ¿Quiénes pueden señalar los bienes para el
embargo? Tres personas: el acreedor, el deudor y el
receptor.
a) El acreedor puede hacerlo en 2 ocasiones:
1. En la demanda ejecutiva, por medio de un otrosí, y
entonces el mandamiento de ejecución contendrá los
bienes a embargar (art. 443 nº3 inc.3 CPC).
2. En la diligencia misma del embargo, cuando no lo
hizo en la demanda, sin perjuicio de lo que resuelva el
tribunal a petición de parte (art. 447).
b) El deudor, si el receptor encargado de la diligencia
estima que son bienes suficientes o no hay más bienes
(art. 448).
c) El receptor, si no lo hicieron los anteriores,
guardando el orden siguiente:
1. Dinero
2. Otros bienes muebles.
3. Bienes raíces.
4. Salarios y pensiones (art. 449 CPC).
37. Manera de efectuar el embargo. Principio
fundamental:
“El embargo se entenderá hecho por la entrega real o
simbólica de los bienes al depositario designado, aunque
éste deje los bienes en poder del mismo deudor” (art.
450 inc. 1°).
Entonces el embargo nace con la entrega que puede
ser simbólica o real. Si el deudor no concurre o se
niega a hacer la entrega, la hace el receptor (art.
452) que puede hacerse auxiliar por la fuerza pública
(art. 443 inc. final).
Hay casos en que la entrega no se produce y el
embargo es válido:
a) Cuando la ejecución recae sobre una empresa o
establecimiento mercantil o industrial, o sobre
cosa o conjunto de cosas que sean complemento
indispensable para su explotación (art. 444 inc 1º
CPC). El juez podrá atendida las circunstancias y la cuantía
del credito, ordenar que el embargo se haga efectivo, o en los
bienes designados por el acreedor o en otros bienes del
deudor o en la totalidad de la industria misma, o en las
utilidades que ésta produzca o en parte de cualquiera de
ellas.
Embargada la industria o las utilidades, el depositario tendrá
los deberes y facultades de interventor judicial (art.
294 CPC) y para ejercer las que correspondan al cargo de
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depositario, procederá en todo caso con autorización del
juez (art. 444 inc 2).
b) Cuando la ejecución recae sobre el simple
menaje de la casa del deudor. El menaje es el
mobiliario de una casa. Se entenderá hecho
permaneciendo las especies en poder del deudor, con el
carácter de depositario, previa facción de inventario en que
se expresen en forma individual y detallada el estado y la
tasación aproximada de las referidas especies. (art. 444 inc
3º parte primera). Si el deudor sustrae las especies incurre
en el delito de depositario alzado.
c) Cuando el embargo recae sobre dinero, alhajas,
especies preciosas o efectos públicos, el depósito
debe hacerse en un banco (en la cuenta del tribunal)
o Caja Nacional de Ahorro (Banco del Estado de Chile)
(art. 451).
d) Cuando la cosa se halle en poder de un tercero
que se oponga a la entrega alegando otro título
que el de dueño. No se hace alteración de ese goce
hasta la enajenación (art. 454 inc. 1°). Incluso después
de su enajenación puede seguir gozando la cosa según
su derecho (art. 454 inc. 2°). Ej.: arrendamiento.
FORMALIDADES POSTERIORES AL EMBARGO.
a) Se deja constancia escrita del embargo e
individualización de los bienes en el cuaderno de
apremio (art. 450 inc. 2° y 458 inc. 1°) (art. 450
inc3).
b) Si recae sobre bienes raíces o derechos reales
constituidos en ellos, debe inscribirse en el Conservador
para ser oponible a terceros (art. 453 inc. 1°). El
receptor debe hacerlo en el plazo de 24 horas (art.
453 inc. 2°).
c) El receptor entregará inmediatamente la diligencia
efectuada a secretaría, y el secretario pondrá testimonio
del día en que la recibe (art. 455 inc. 1°, inc. 2°).
d) Se pondrá testimonio en el cuaderno principal de la
fecha del embargo y la ampliación (art. 458 inc. 2°).
e) El receptor deja constancia de toda alegación que
haga un tercero invocando ser dueño o poseedor de
un bien embargado.
EFECTOS DEL EMBARGO. Tiene 2 efectos:
a) El deudor pierde la libre disposición de los bienes,
que salen del comercio humano y su enajenación
constituye objeto ilícito (art. 1464 nº3 CC).
b) Pierde la administración de los bienes, que corre a
cargo del depositario (art. 479 inc. 1°).
El depositario (que será el administrador de los bienes
de la ejecución). se clasifica en: provisional y definitivo.
El provisional lo designa el acreedor en la demanda
ejecutiva y deberá contenerlo el mandamiento de
ejecución (art. 443 nº3). Si no lo hace, lo hace el
tribunal en persona de reconocida honorabilidad y
solvencia (art. 443 nº3). Dura hasta que se nombre el
definitivo, el cual nunca se nombra en la práctica y el
provisional será definitivo.
El definitivo es designado por las partes en audiencia
verbal o por el tribunal en desacuerdo de aquellas (art.
451 inc. 1°).
Se puede nombrar más de un depositario si las cosas
están dispersas (art. 451 inc 2).
El depositario puede efectuar los actos propios de
la administración: pagar deudas, cobrar créditos,
interrumpir prescripciones, etc. (art. 2132 CC). Otros
artículos (art. 479 inc. 2°, 509, 515 CPC y 507 COT).
Como regla general no tiene facultad de disposición,
sólo excepcionalmente según el artículo 483 CPC: puede
vender los bienes muebles sujetos a corrupción, o
susceptibles de próximo deterioro, o muy caros de
mantener, con autorización del juez (art. 480).
Debe rendir cuenta al finalizar el depósito.
AMPLIACIÓN, REDUCCIÓN, SUSTITUCIÓN
CESACIÓN DEL EMBARGO.
a) Ampliar el embargo es extenderlo a más bienes.
Es un derecho del acreedor que puede ejercer en
cualquier momento del juicio, si tiene justo motivo para
creer que los bienes embargados no alcanzarán a cubrir
deuda y costas (art. 456 inc. 1°). Se presume que
hay justo motivo cuando los bienes son de difícil
realización o se ha introducido una tercería
respecto de los bienes (art. 456 inc. 2°).
La sentencia de remate (después de la definitiva)
comprende todos los bienes embargados, sea que lo
fueren antes de la definitiva, o después, por medio de
la ampliación (art. 456 inc final).
b) Reducir el embargo es eliminar de la diligencia
determinados bienes.
Este es un derecho del deudor, cuando se embargaron
demasiados bienes, cuando eligió los bienes el acreedor
o el ministro de fe (art. 447).
c) Sustituir el embargo consiste en reemplazar
un bien embargado por dinero. No por
cualquier otro bien.
Lo puede pedir el ejecutado en todo el juicio, si
consigna lo suficiente para pagar la deuda y costas, y
siempre que la deuda no es de especie o cuerpo cierto
(art. 457). Igual puede mantener la oposición a la
ejecución.
d) Hacer cesar el embargo es obtener su total
completo alzamiento.
Lo puede hacer el deudor antes de la ejecución,
pagando la deuda y las costas (art. 490 CPC).
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El reembargo. Consiste en trabar más de un
embargo en un mismo bien por concepto de
ejecuciones distintas.
Ha habido fallos contradictorios en esta materia, algunos
lo aceptan y otros no.
i.- Los que aceptan el reembargo dicen que no hay
disposición alguna que prohíba a un acreedor perseguir
el pago de su crédito en lo bienes del deudor, aunque
ya hubieran sido embargados, en virtud del derecho
general de prenda.
ii.- Los que aceptan el reembargo con limitaciones,
le reconoce plena validez legal, pero estima que el juez
que conoce de la primera realización, puede rematar el
bien sin autorización de los otros jueces y sin caer en
objeto ilícito.
iii.- Los que rechaza el reembargo estima que
presenta serios inconvenientes y ninguna ventaja práctica.
Habría que pedir autorización a todos los jueces
ejecutantes para no caer en el objeto ilícito del 1464
Y nº3 CC, y esto dilataría el juicio que debe ser rápido.
Además los acreedores posteriores, sin necesidad de
trabar un nuevo embargo, pueden establecer tercería de
prelación o de pago en la primera ejecución (art. 527 y
528 CPC).
Pero esta discusión carece de sentido desde que se
añadió en 1944 un inciso al 528, que admite la
posibilidad de reembargo.
ART. 528 cpc: “cuando la acción del segundo acreedor se
deduzca ante diverso tribunal, podra pedir que se dirija oficio
al que este conociendo de la primera ejecución para que
retenga de los bienes realizados la cuota que
proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. Si existe
depositario en la primera ejecución, no valdrá el
nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a
sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos que
saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda
ejecución por el nuevo depositario, será sancionado con la
penas asignadas al delito de estafa.
LA OPOSICIÓN DEL EJECUTADO
42. Concepto. El requerimiento de pago tiene 2
finalidades:
i.- poner en conocimiento del deudor la demanda
ejecutiva que se inició en su contra
ii.- y constreñirlo para que pague la obligación cuyo
cumplimiento compulsivo pretende el Acreedor.
Requerir de pago al deudor también significa emplazarlo
al juicio, poner en su conocimiento la demanda
ejecutiva, para que haga su defensa, y ésta se
manifiesta por el hecho de que el demandado oponga a
la acción las excepciones correspondientes.
y necesarios para tener fuerza ejecutiva en su contra.
La oposición o defensa del deudor:
i.- se debe hacer valer en un plazo más breve que en
el juicio ordinario, que es fatal
ii.- debe fundarse sólo en las excepciones que el
legislador señala taxativamente
iii.- la oposición y su tramitación debe hacerse sin
distinguir la naturaleza dilatoria o perentoria de
las excepciones porque todasse oponen conjuntamente en
un mismo escrito.
Excepciones que puede hacer valer el ejecutado. La
oposición sólo será admisible cuando se funde en alguna
de las excepciones del art. 464 CPC:
1° La Incompetencia del Tribunal ante quien se
haya presentado la demanda:
Es la misma excepción dilatoria del juicio ordinario (art.
303 N° 1 CPC) y como en ella no se distingue, se
refiere tanto a la competencia
absoluta como relativa.
La ley no distingue la forma en que se opone la
excepción, por lo que puede hacerse por la vía
inhibitoria o declaratoria.
Si el juicio ejecutivo se inició mediante gestiones
preparatorias de la vía ejecutiva y se trata de un lugar
de asiento de C deApelaciones en que exista más de
un juez de letras en lo civil, será competente para
conocer de ese juicio el que hubiere sido designado
anteriormente en las gestiones preparatorias, sin tener
que recurrir a la Secretaría de la Corte para una
nueva designación (art. 176 y 178 COT).
La prórroga de competencia que ha podido producirse
en las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, no
se extiende al juicio ejecutivo posterior
Deducida la excepción de incompetencia, el Tribunal
pude pronunciarse sobre ella desde luego o reservarla
para sentencia definitiva (art. 465 inc 2° CPC).
2º La falta de capacidad del demandante o de
personería o representación legal del que
comparezca en su nombre
a) falta de capacidad del demandante: es un ejecutante
incapaz que ha comparecido en juicio a su propio
nombre, debiendo haberlo hecho por medio de su
representante legal
b) falta de personería o representación legal del que
comparece en su nombre: son personas que diciéndose
mandatarios o representantes legales del ejecutante
accionan en su nombre sin serlo.
Si es el ejecutado quien carece de capacidad para
actuar válidamente en juicio ¿puede oponer esta
excepción? No, porque se refiere exclusivamente a la
falta de capacidad del ejecutante.
En este caso la oposición del ejecutado incapaz debiera
fundamentarse en la excepción N° 7 del 464, es decir,
por faltarle al título los requisitos o condiciones legales
Cuando el título ejecutivo invocado es sentencia
definitiva o interlocutoria firme, y la acción ejecutiva ha
sido impetrada a nombre del acreedor por la persona
que en el juicio declarativo anterior era su manatario
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judicial, si se opone la excepción de falta de personería
del que comparece a nombre del ejecutante, debe ser
rechazada porque el poder para litigar se entiende
conferido para todo el juicio, incluso hasta la ejecución
completa de la sentencia (art. 7 CPC).
3° La litispendencia ante tribunal competente,
siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por vía de
demanda o de reconvención
Hay litispendencia cuando entre las mismas partes existe
otro juicio distinto sobre la misma materia.
Diferencias entre la litispendencia del juicio ordinario y
del ejecutivo:
JO: el nuevo juicio puede iniciarlo el demandante o
demandado
JE: sólo puede haber sido iniciado por el ejecutante sea
por vía de demanda o reconvención.
Esto es porque si se aceptara en el juicio ejecutivo la
litispendencia en los mismos términos que en el juicio
ordinario, sería muy fácil para el deudor entrabar la
acción ejecutiva de su acreedor anticipándose e territorio de la mandado tener por reconocer) o con
iniciando en su contra un juicio odinario sobre la
misma obligación.
4° La ineptitud del libelo por falta de algún
requisito legal en el modo de formular la
demanda de acuerdo al 254 CPC
El libelo es inepto cuando le falta alguno de los
requisitos de forma del 254.
Si en las gestiones preparatorias de la vía ejecutiva se
ha hecho debida y completa individualización de las
partes. ¿Es necesario que la demanda ejecutiva la
contenga nuevamente? La jurisprudencia es
contradictoria:
hay fallos que dicen que debe hacerse porque no
existe una regla especial
otros dicen que es una formalidad innecesaria porque
las gestiones preparatorias forman parte integrante del
juicio ejecutivo psterior.
5° El beneficio de excusión o la caducidad del a
fianza
Son 2 excepciones distintas.
B. de Excusión: es el derecho de que goza el fiador
que ha sido demandado, para exigir que antes de
proceder contra él se persiga la deuda en los bienes
del deudor principal, y en las hipotecas o prendas
prestadas por éste para la seguridad de la deuda (art.
2357 CC).
Caducidad de la fianza: es sinónima de extinción de la
fianza por los medios que la ley civil establece al
respecto (art. 2381 CC).
6° La falsedad del título.
Un título es falso cuando No es auténtico, es decir,
cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por
las personas y de la manera en que en él se
expresan.
Debe haber suplantación de personas o alteraciones
fundamentales introducidas en el título.
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La falsedad del título autoriza para oponer a la
ejecución esta excepción, sin perjuicio del ejercicio de
las acciones penales que correspondan. Además si el
juicio penal ha pasado al estado de plenario, el
ejecutado podría pedir la suspensión del
pronunciamiento de la sentencia definitiva en el juicio
ejecutivo hasta la terminaión de aquél (art. 167 CPC).
No hay que confundir la falsedad del título con su
nulidad o con la nulidad que se contiene en el.
7° La falta de alguno de los requisitos
establecidos por las leyes para que ese título
tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relación al demandado
El ejecutado sostendrá que el título que sirve de
fundamento a la ejecución no es ejecutivo, que la
obligación no es actualmente exigible, o que la
obligación no es líquida. La falta de requisitos puede
ser absoluta (Ej.: el título que se invoca como
ejecutivo es un instrumento privado no reconocido
judicialmente ni Si se verifica el requerimient fuera del
relación al demandado. Ej.: el título que se invoca
como fundamento de la ejecución es una copia
autorizada de escritura pública que deja constancia de
un obligación que no ha sido contraída por el
ejecutado, sino por otra persona.
Estos requisitos deben concurrir en el momento en que
se ejercita la acción ejecutiva; no pueden ser
subsanados posteriormente.
8° El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2°
y 3° del 438
Esto se da cuando la ejecución recae sobre el valor de
la especie o cuerpo cierto debido y que no exista en
poder del deudor o obre el valor de la cantidad de un
género determinado, en cuyos casos hay que preparar
la vía ejecutiva mediante la avaluación de esos bienes.
Si el ejecutado estima excesiva la avaluación puede
oponer esta excepción para que sea rebajada.
9° El Pago de la deuda
El Pago es la prestación de lo que se debe (art. 1598
CC).
Es el modo de extinguir una obligación más importante.
10° La remisión de la deuda u obligación
Equivale a la condonación de la deuda por parte del
acreedor hábil para disponer de la cosa que es objeto
de ella (art. 1652 y siguientes CC).
11° La concesión de esperas o la prórroga del plazo
Si el acreedor concedió una espera al deudor o de
común acuerdo convinieron en prorrogar el plazo, la
obligación No es actualmente exigible.
Esta excepción se comprendería en la número 7.
12 La Novación
Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste
en la substitución de una nueva obligación a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida. (art. 1628
CC).
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1 La compensación (art. 1628 CC).
Modo de extinguir las obligaciones que opera cuando 2
personas son deudoras una de otra, siempre que esas
deudas sean de dinero, o de cosas fungibles o
indeterminadas de igual género y calidad, líquidas y
actualmente exigibles
La jurisprudencia ha dicho que la deuda que se opone
en compensación de la que se pretende ejecutar no
requiere constar de un ttulo ejecutivo.
14° La nulidad de la obligación
Es un medio de extinguir las obligaciones. Como la ley
procesal civil no distingue, pueden oponerse tanto la
nulidad absoluta como la relativa.
15° La pérdida de la cosa debida
Modo de extinción de las obligaciones que se produce
cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque
se destruye, o porque deja de estar en el comercio o
porque desaparece y se ignora si existe (art. 1670
CC).
La pérdida de la cosa debida debe ser fortuita porque
si obedece a culpa del deudor o se produce estando
en mora, la obligación subsiste, pero varía de objeto:
el deudor es obligado al precio de la cosa y a
indemnizar al acreedor (art. 1672 CC). En este caso la
obligación cambia de objeto y por lo tanto también la
ejecución que va a recaer sobre el valor de la especie
dbida, haciéndose su avaluación por un perito que
nombrará el tribunal (art. 438 N° 2 CPC).
16° La Transacción
Contrato en que las partes terminan extrajudicialmente
un litigio pendiente o precaven un litigio eventual (art.
2446 CC).
17° La prescripción de la deuda o sólo de la
acción ejecutiva
Son 2 excepciones distintas:
• la prescripción de la deuda ataca directamente la
deuda y si se acepta, impide que ésta se pueda cobrar
• la prescripción de la acción ejecutiva deja a salvo la
acción ordinaria para hacerla valer en el procedimiento
declarativo que orresponda (art. 680 N° 7 CPC).
18° La cosa juzgada
Siempre que entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta haya:
identidad legal de personas
identidad legal de la cosa pedida
identidad legal de la causa de pedir (art. 177 CPC).
en las obligaciones de hacer se agrega:
la imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la
obra.
CARACTERÍSTICAS DE LAS EXCEPCIONES
1) La oposición del ejecutado sólo se puede fundar en
alguna de las excepciones que enumera el 464
taxativamente.
Se dice que es taxativa, pero genérica en cuanto a su
contenido. Ej.: en el Número 7 sobre la falta de
requisitos pueden ser varios de ellos.
2) Las excepciones pueden referirse a toda la deuda o
sólo a una parte de ella (art. 464 inc final).
Por lo tanto pueden ser totales o parciales, lo cual
reviste importancia para saber si la ejecución debe o
no continuar cuando ellas se acogen. Una excepción
total acogida impide continuar en la ejecución. Si se
acoge una excepción parcial nada impide que continúe
la ejecución en la parte incumplida de la obligación.
Si se acepta en parte una excepción las costas se
distribuyen proporcionalmente, salvo que el tribunal por
motivos fundados opte por imponérselas en su totalidad
al ejecutado (art. 471 inc 3).
3) Las excepciones del 464 son algunas dilatorias y las
más, perentorias
Dilatorias: de la 1 a la 5
Perentorias: todas las demás
Si el juez acepta una excepción dilatoria como la
incompetencia del tribunal...no podría pronunciarse sobre
las excepciones restantes porque incurriría en el vicio de
forma que consiste en contener la sentecia decisiones
contradictorias.
PLAZO PARA DEDUCIR LA OPOSICIÓN.
Se distinguen 4 situaciones dependiendo cuál sea el
lugar donde el deudor fue requerido de pago:
1) SIEL DEUDOR ES REQUERIDO DE PAGO
EN EL LUGAR DEL ASIENTO DEL TRIBUNAL:
tiene el plazo de 4 DÍAS ÚTILES para oponerse a la
ejecuión (art. 459 inc 1).
Se entiende por “lugar del asiento del tribunal” a los
límites urbanos de la ciudad o población en
que éste funciona y por “días útiles”a los días hábiles
2) SI EL REQUERIMIENTO SE HACE DENTRO
DEL TRIO. JURISDICCIONAL EN QUE SE
PROMUEVE EL JUICIO, PERO FUERA DE LA
COMUNA ASIENTO DEL TRIBUNAL:
el plazo se amplía en 4 días, por lo tanto, SON 8 DÍAS
(art. 459 inc 2).
3) SI EL REQUERIMIENTO SE HACE EN EL
TERRITORIO JURISDICCIONAL DE OTRO
TRIBUNAL DE LA REPÚBLICA:
hay que subdistinguir:
a) Si la oposición la presenta ante el tribunal
exhortado, el plazo es de 4 U 8 DÍAS según si el
requerimiento se hizo en el lugar del asiento del tribunal
exhortado o dentro del departamento, pero fuera del
asiento del tribunal (art. 460). El tribunal exhortado se
limitará a remitir la solicitud de oposición al exhortante
para que se pronuncie sobre ella en conformidad a
derecho (art. 460 inc 2).
b) Si la oposición la presenta ante el tribunal que
está conociendo del juicio,
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el plazo es de 8 DÍAS MÁS EL AUMENTO DEL TÉRMINO
DE EMPLAZAMIENTO de acuerdo a la tabla del 259 (art.
460).
4) FUERA DE LA REPÚBLICA:
el plazo es el que corresponda SEGÚN LA TABLA
DEL 259, como aumento extraordinario del plazo para
contestar una demanda (art. 461).
Los plazos anteriores son fatales y corren desde el día
del requerimiento (art. 462 y 463).
a) Si el requerimiento se verifica dentro de la
República, el ministro de fe hará saber al deudor, en
el mismo acto, el plazo que la ley concede para
deducir la oposición, y dejará testimonio de este aviso
en la diligencia; pero la omisión del ministro de fe No
invalidará el requerimiento y sólo lo hace responsable
de los perjuicios que puedan resultar (art. 462 inc 2).
b) Si el plazo para oponer excepciones es fatal, quiere
decir que en el juicio ejecutivo no se aplica
el 310, es decir, que las excepciones de prescripción,
cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda,
cuando esta se funde en un antecedente escrito,
tendrán que oponerse dentro de ese plazo y no
después en cualquier estado de la causa como se
da en el juicio ordinario
MANERA DE FORMULAR LA OPOSICIÓN. Hay tres
reglas:
1) Todas las excepciones deben oponerse en el
mismo escrito (art. 465 inc 1° primera parte).
Por lo que no pueden presentarse 2 o más escritos
oponiendo excepciones aunque estemos dentro del plazo.
Si se presentaran 2 o más escritos sólo habría que
considerar el primer escrito, rechazando los demás.
2) El deudor debe expresar con claridad y precisión
los hechos que sirven de fundamento a las
excepciones opuestas (art. 465 inc 1° segunda parte).
Como el escrito de excepciones del juicio ejecutivo
equivale al de contestación de la demanda del juicio
ordinario éste debe cumplir los requisitos de forma del
309 entre los que está la exposición clara de los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan las
excepciones
3) Deudor debe expresar con claridad y precisión los
medios de prueba de que intenta valerse para
acreditar las excepciones (art. 465 inc 1° parte
final).
Es decir debe expresar si se valdrá de instrumento,
testigos, confesión, informe pericial, inspección personal o
presunciones para acreditar sus excepciones.
La declaración genérica sobre todos los medios se
opondría a la disposición.
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La infracción de esta disposición se sancionaría con la
pérdida del derecho del deudor para suministrar los
medios de prueba qu no especificó con la suficiente
claridad y precisión en el escrito de excepciones.
47. DIFERENCIAS ENTRE LAS EXCEPCIONES DEL
JUICIO EJECUTIVO Y DEL ORDINARIO DE MAYOR
CUANTÍA.
JE: excepciones que puede oponer el ejecutado están
taxativamente señaladas en la ley.
JO: demandado puede oponer a la demanda todas las
excepciones que considere necesarias para su mejor
defensa
JE:existe solo una oportunidad para oponer excepciones
JO: hay varias opotunidades incluso se pueden ooner
excepciones anómalas durante todo el curso de la causa
como son la prescripción, la transacción, cosa juzgada y pago
efectivo de la deuda cuando se funda en un antecedente
escrito.
JE: todas las excepciones se oponen en un mismo
escrito
JO: las dilatorias se oponen como previas en un plazo
fatal y las perentorias, una vez resueltas las dilatorias
ya sea desechándolas o subsanando los defectos en
que se fundaban
JE: Al oponer excepciones el ejecutado debe expresar
con claridad y precisión los medios de prueba con los
que las acreditará
JO: los medios de prueba no necesitan de anuncio
previo, por regla general se van suministrando en el
curso de la causa.
EL RESPONDE:
Del escrito de oposición se da traslado al ejecutante,
dándole una copia de el, para que dentro de 4 días
(fatales) exponga lo que juzgue oportuno en su escrito
de responde excepciones, en el que consignará las
razones de hecho y de derecho que a su juicio hacen
improcedentes esas excepciones (art. 466 inc 1). La
resolución que recae en el escrito de oposicion es
traslado.
ADMISIBILIDAD E INADMISIBILIDAD DE
LAS EXCEPCIONES.
Vencido el plazo que tiene el ejecutante para
responder a las excepciones que opuso el ejecutado,
haya o no presentado ese escrito, el tribunal se
pronunciará sobre la admisibilidad e inadmisibilidad de
las excepciones (art. 466 inc 2).
Es un trámite especial del juicio ejecutivo que consiste
en analizar si las excepciones son de las del 464 y si
se opusieron dentro de plazo.
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a) Si las excepciones son de las del 464 y se
opusieron dentro del plazo legal, el tribunal las
declarará admisibles. Esto no quiere decir que el juez
las acogió sino que sólo la acepta a tramitación. Luego
debe analizar si debe o no recibir el juicio a prueba y
lo hará cuando exista o pueda existir controversia
sobre hechos sustanciales y pertinentes. Si el juez
estima que las excepciones son admisibles y que el
juicio debe ser recibido a prueba, dictará una resolución
que contenga ambas declaraciones (art. 466 inc final).
Puede pasar que el juez estime admisible las
excepciones, pero que no crea necesaria la prueba y
en ese caso dictará desde luego sentencia
definitiva (art. 466 inc final). Aquí la sentencia
contiene pronunciamiento sobre admisibilidad de las
excepciones y si deben o no ser aceptadas.
b) Si las excepciones no son del 464 o sí lo son, pero
se opusieron fuera de plazo, el tribunal las declara
inadmisibles, debiendo dictar desde luego sentencia
definitiva (art. 466 inc final). Aquí la sentencia debe
declarar la inadmisibilidad de las excepciones, la
aceptación de la demanda ejecutiva y la continuación
del juicio hasta el pago completo al acreedor de su
crédito
LA PRUEBA
EL TÉRMINO PROBATORIO.
Cuando el Tribunal declara admisibles las excepciones y
recibe la causa a prueba, hay que notificar esa
resolución a las partes, por cédula (art. 48 CPC).
A) TÉRMINO PROBATORIO ORDINARIO. El término
probatorio en el juicio ejecutivo es de 10 días
(art. 468 inc 1) y corre desde la notificación por
cédula de la resolución que recibe el juicio a prueba,
si no ha sido objeto de recursos o desde la
notificación por el estado de la resolución que se
pronuncie sobre la última soliitud de reposición si sí
fue objeto de recursos (art. 320 inc 1° y 3°). El plazo
se puede ampliar hasta 10 días más a petición del
acreedor, pero la prórroga debe solicitarse antes
de vencido el plazo legal y correrá sin
interrupción después de éste (art. 468 inc 2).
B) TÉRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO. Las
partes pueden solicitarlo y durará lo que de común
acuerdo ellas determinen.
c) TÉRMINO PROBATORIO ESPECIAL. Se rige por las
reglas generales, a falta de disposición particular en
contrario (art. 3 CPC). Por lo tanto, la falta de tiempo
extraordinario para rendir prueba en otro departamento
o fuera del territorio de la República, se suple con la
facultad que la ley le confiere al acreedor para pedir la
ampliación por 10 días más y también con el acuerdo
de las partes para acordar los términos extraordinarios.
51. Manera de rendir la prueba.
Rige el principio de que la prueba se rendirá del mismo
modo que en el juicio ordinario (art. 469 CPC). El fallo
que dé lugar a la prueba expresará los puntos sobre
que deba recaer (art. 469). La resolución que reciba a
prueba un incidente determinará los puntos sobre los
que deba recaer, es decir que la resolución que lo
recibe a prueba debe determinar los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos. En el juicio ejecutivo y
en los incidentes, las resoluciones se limitan a
señalar los puntos de prueba, con lo que se
excluye la posibilidad de presentar minutas de
prueba. Las listas de testigos, igual que en el juicio
ordinario se tienen que presentar por las partes dentro
del plazo contemplado en el art 320.
Art 320: “Desde la primera notificación de la
resolución que recibe la causa a prueba, y hasta
quinto día de la última, cuando no se haya pedido
reposición y en el caso contrario, dentro de los
cinco días siguientes a la notificación por el
estado de la resolución que se pronuncie sobre la
última solicitud de reposición, cada parte deberá
presentar una minuta de los puntos sobre que piense
rendir prueba de testigos, enumerados y
especificados con claridad y precisión.
Deberá acompañar una nómina de los testigos de que
piensa valerse, con expresión del nombre y apellido,
domicilio, profesión u oficio. La indicación del
domicilio deberá contener los datos necesarios a juicio
del juzgado, para establecer la identificación del
testigo.
Si habiéndose pedido reposición ya se hubiere
presentado lista de testigos y minuta de puntos por
alguna de las partes, no será necesario presentar
nuevas lista ni minuta, salvo que, como
consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte
que las presenta estime pertinente modificarlas.
52. Escritos de observaciones a la prueba
(art. 469 CPC).
Vencido el término probatorio (ordinario, extraordinario
o especial), los autos quedan en secretaría por 6
días (en el juicio ordinario son 10) a disposición de las
partes, antes de pronunciar sentencia. En ese plazo
pueden hacerse por escrito las observaciones que
sugiera el examen de la prueba. Vencido el plazo de
los 6 días, se hayan o no presentado escritos de
observaciones a la prueba, el Tribunal citará a las
partes para oír sentencia.
LA SENTENCIA DEFINITIVA Y SUS
RECURSOS
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53. Plazo para dictarla. La sentencia definitiva deberá
pronunciarse dentro del plazo de 10 días contados
desde que el pleito quede concluso (art. 470). En el
juicio ordinario es de 60 días. El pleito queda concluso
desde que queda ejecutoriada la resolución que cita a
las partes a oír sentencia o desde la práctica de
alguna o algunas de las medidas para mejor resolver,
si se decretaron.
54. Clases de Sentencias definitivas. La SD que se
dicta en el juicio ejecutivo de mayor cuantía sobre
obligaciones de dar puede ser:
a) Absolutoria: es la que acoge una o más
excepciones, desecha la demanda ejecutiva y ordena
alzar el embargo; y,
b) Condenatoria: la que rechaza todas las
excepciones, acoge la demanda ejecutiva y ordena
continuar la ejecución adelante.
También se dicta sentencia definitiva condenatoria
cuando se declaren inadmisibles las excepciones
opuestas (art. 466 inc 3°) y cuando el ejecutado
deduciendo oposición legal, pida reserva de
derechos y exija caución al ejecutante (art. 473).
La sentencia definitiva condenatoria se subclasifica en:
a) Sentencia de pago: es la que se pronuncia cuando
el embargo ha recaído sobre dinero o sobre la especie
o cuerpo cierto debido.
Se cumple mediante la simple entrega material al
acreedor del dinero o de la especie o cuerpo cierto
debido.
b) Sentencia de remate: es la que se dicta sobre
bienes que es necesario realizar para pagar al
acreedor.
En este caso hay que realizar los bienes, el decir,
vender previamente en pública subasta los bienes
embargados para que con el producido se pague el
crédito a su acreedor.
55. Requisitos de forma de la sentencia definitiva.
Debe cumplir los requisitos del 170 CPC y el
autoacordado sobre la forma de las sentencias.
La parte resolutiva tendrá cuidado en caso que acepte
una o más excepciones ,de rechazar la demanda
ejecutiva y ordenar el alzamiento del embargo, sin más
trámite y si rechaza todas las excepciones, aceptar la
demanda ejecutiva y ordenar que la ejecución siga
adelante hasta hacer al acreedor entero y cumplido del
pago de sucrédito.
Si son varias excepciones opuestas, hay que decidir
sobre todas y cada una de ellas, teniendo especial
cuidado en las excepciones del 464 en que aparecen
dos distintas en un mismo número.
56. La condenación en costas. Si en la sentencia
definitiva se manda seguir adelante en la ejecución (se
acoge la demanda), se impondrán las costas al
ejecutado.
Si se absuelve al ejecutado, (se rechaza la demanda)
se condenará en las costas al ejecutante. Si se
admiten sólo en parte una o más excepciones, se
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distribuirán proporcionalmente entre ejecutante y embargo, no puede todavía cumplirse, el embargo
ejecutado, pero podrán imponerse todas al ejecutado
cuando según el tribunal haya motivo fundado (art. 471
CPC).
Es una alteración a la regla general que dice que
aunque una parte sea vencida totalmente en el juicio
el tribunal podrá eximira del pago de las costas,
cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para
litigar, haciéndose declaración expresa en la resolución
(art. 144 inc 1° CPC).
Las excepciones que la ley autoriza oponer pueden
referirse a toda la deuda o sólo a una parte de ella
(art. 464 inc fin).
57. Caso en que se omite la sentencia definitiva.
Si no se oponen excepciones, se omitirá la sentencia y
bastará el mandamiento de ejecución para que el
acreedor pueda perseguir la realización de los biene
embargados y el pago según las disposiciones del
procedimiento de apremio del 472 CPC.
El silencio del deudor frente a la ejecución que se inició
en su contra, hace presumir la efectividad y vigencia
de la deuda, sin que sea necesario dictar sentencia
definitiva, en su rebeldía, pudiendo continuarse con el
procedimiento de apremio. Este sigue adelante por el
solo ministerio de la ley. El mandamiento de ejecución,
por una ficción legal, equivale a la SD Condenatoria de
pago o remate, según sea lo embargado.
El que se presuma que se dictó sentencia condenatoria
en la causa, frente al silencio del ejecutado, implica
que en la causa se dictó sentencia de término, con
sus consecuencias legales Ej.: no se puede pedir el
abandono del procedimiento.
58. Recursos en contra de la sentencia definitiva.
Proceden los siguientes:
a. Aclaración, agregación o rectificación
b. Revisión
c. Apelación
d. Casación
Los de aclaración y revisión se rigen por las reglas
generales.
59. La apelación. Su objeto es obtener del tribunal
superior respectivo, que enmiende, con arreglo a
derecho, la resolución del inferior y sólo procede en
contra de la sentencia definitiva de 1ª instancia (art.
186 187 CPC).
Se tramita de acuerdo a las reglas generales, pero no
hay lugar al trámite de expresión de agravios (art.
476). Como la ley no distingue, la supresión de este
trámite tiene lugar ya sea que la sentencia fue apelada
por el ejecutante o por el ejecutado.
Los efectos son distintos dependiendo quien interpone el
recurso:
a) Si la Apelación es interpuesta por el ejecutante,
el recurso se concederá EN AMBOS EFECTOS, porque
no hay regla especial que los limite (art. 195). La
sentencia que rechaza la ejecución y ordena alzar el
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continúa vigente.
b) Si la Apelación la interpone el ejecutado, el
recurso se concederá en el SÓLO EFECTO
DEVOLUTIVO porque así se conceden las apelaciones
de las resoluciones dictadas en cotra del demandado en
el juicio ejecutivo (art. 194 Nº 1 CPC). Por lo tanto,
la sentencia que acoge la ejecución y ordena cumplir
con el procedimiento de apremio se cumple no
obstante el recurso de apelaión pendiente, lo que
equivale a la realización de los bienes embargados, si
el fallo fue de remate
EXCEPCIONES:
i.- Si la sentencia definitiva apelada es de pago, no
puede cumplirse sino en el caso que el ejecutante
caucione las resultas del mismo (art. 475), es decir,
que mientras no otorgue caución de resultas, no se
le puede entregar el dinero o la especie o cuerpo
cierto embargados, a pesar que la SD acogió la
ejecución y está apelada en el solo efecto devolutivo.
Si la sentencia definitiva apelada es de remate, en
principio se cumple, es decir, se sigue con el
procedimiento de apremio hasta la completa y total
realización de los bienes embargados consignándose por
quien corresponda, a la orden del tribunal que conoce
de la ejecución, los fondos que resulten (art. 509 inc
1º), pero no se pagará al ejecutante con los fondos
producidos por el remate de los bienes, mientras no
caucione las resultas del recurso (art. 509 inc. 2°).
60. La Casación (art. 764 y 765 CPC). Su objeto es
invalidar una sentencia en los casos determinados por
la ley.
a) El recurso de casación en la forma: procede en
contra de sentencia definitiva e interlocutorias cuando
ponen término al juicio o hacen imposibles su
continuación y excepcionalmente contra las sentencias
interlocutorias dictadas en 2ª instancia sin previo
emplazamiento de la parte agraviada o sin señalar día
para la vista de la causa.
b) Recurso de casación en el fondo: Procede contra
sentencias definitivas inapelables y sentencias
interlocutorias inapelables cuando ponen término al
juicio o haen imposible su continuación, dictadas por la
corte de apelaciones o por el tribunal arbitral de 2ª
instancia constituido por árbitros de derecho en los
casos en que estos árbitros hayan conocido de negocios
de la competencia e esas cortes, siempre que se hayan
pronunciado con infracción a la ley y esta infracción
haya influido sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia art. 773).
El Recurso de Casación sea de forma o de fondo,
por regla general, no suspende la ejecución de la
sentencia, salvo cuando:
1) Su cumplimiento haga imposible llevar a efecto
que se dicte si se acoge el recurso
2) La parte vencida exija de la vencedora el
otorgamiento de fianza de resultas a satisfacción del
tribunal que haya pronunciado la sentencia recurrida,
derecho que no tiene el demandado si se trata de
sentencias definitivas pronunciadas en juicios ejecutivos,
posesorios, de desahucio y alimentos.
Por lo tanto hay que distinguir:
i.- Si la casación la interpuso el ejecutante:
esa sentencia puede ser cumplida a petición del
ejecutado, a menos que el ejecutante le exija fianza de
resultas y en ese caso el cumplimiento queda
subordinado al cumplimiento de esa caución
ii.-Si la casación la dedujo el ejecutado:
esa sentencia puede cumplirse SIEMPRE porque al
ejecutado le está prohibido exigir fianza de resultas al
ejecutante vencedor, para que este pueda hacer ejecutar
el fallo.
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA
DEFINITIVA
Generalidades. El juicio ejecutivo se lleva en dos
cuadernos, el principal y el de apremio. Si el deudor
opone excepciones estas se tramitan en el cuaderno
principal, y mientras no sean falladas en definitiva el
cuaderno de apremio permanece paralizado.
Una vez dictada la sentencia, el cuaderno de apremio
recobra su vitalidad, por cuanto los trámites de
ejecución de la sentencia se van a realizar en este
cuaderno.
Los trámites de ejecución de la sentencia
definitiva serán distintas según se trate de:
A) DE PAGO: los tramites de apremio se reducen a la
liquidación del crédito, la tasación de las costas y a la
entrega al acreedor del dinero o de la especie o
cuerpo cierto embargado.
B) DE REMATE: los trámites de apremio tienden al
remate de las especies embargadas, a fin de pagar al
acreedor con el producto de dicha realización.
i.-Cumplimiento de la sentencia de pago. Por regla
general, la oportunidad para pedirla es una vez que
ella ha adquirido el carácter de firme o ejecutoriada.
Así lo demuestran los siguientes arts.:
Art. 510: Ejecutoriada la sentencia definitiva... se hará
la liquidación del crédito y se determinaran, de
conformidad al art. 471, las costas de que deben hacer
cargo al deudor, incluyéndose las causadas después de
la sentencia
Art. 512: Si el embargo se ha trabado sobre la especie
misma que se demanda, una vez ejecutoriada la
sentencia de pago, se ordenara su entrega al
ejecutante
Art. 511: practicada la liquidación a que se refiere el
la art. precedente, se ordenará hacer pago al acreedor
con el dinero embargado....
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Excepcionalmente, se puede hacer cumplir la dentro de cual jurisdicción estén situados los bienes, Son las condiciones en conformidad a las cuales se La publicación en días inhábiles constituye una
sentencia de pago a pesar de no hallarse cuando así se resuelva la solicitud de parte y por llevará a efecto la venta del bien embargado. excepción al principio que las actuaciones
ejecutoriada en los siguientes casos: motivos fundados (art. 485). judiciales deben realizarse en días hábiles (art. 59).
Las bases del remate se refieren a:
a) Cuando ha sido apelado por el ejecutado en el solo LA VENTA EN REMATE PÚBLICO. i.-la forma de pago,
efecto devolutivo, y el ejecutante, a pedido de aquel, ii.-al mínimo para las posturas Citación de los acreedores hipotecarios.
ha rendido caución para responder de los resultados del Características: iii.- las cauciones que deben otorgar los interesados.
recurso (art. 475). a) Es judicial: se efectúa ante y por intermedio de la iv.- si la venta se efectúa ad corpus o en relación a Esta formalidad se cumplirá solo cuando el bien
justicia. la cabida embargado sea inmueble y esté gravado con hipoteca.
b) Cuando ha sido recurrido de casación, en la forma o b) Es forzosa: se efectúa aun en contra de la voluntad v.- a la fecha en que se hará la entrega material, vi.-a
en el fondo por el ejecutado (Art. 774). del deudor. quien le corresponderá pagar los impuestos, La citación a los acreedores la exige el art. 2428 CC.
c) Es pública: pueden concurrir a ella los interesados vii.- a si la venta esta libre de gravámenes Este precepto consagra el derecho a persecución de los
ii.-Cumplimiento de la sentencia de remate. que deseen. viii.- y a cualquier otra condición o circunstancia. acreedores hipotecarios de la finca hipotecada, el cual
d) Es al mejor postor: se entiende celebrada a se extingue junto con la hipoteca por la pública
La sentencia de remate junto con aceptar la demanda nombre de quien ofrezca la mejor suma. Las bases la propone el ejecutante con citación del subasta, siempre que concurran los siguientes
ejecutiva y rechazar las oposiciones del deudor, ordena ejecutado. La oposición que se formule será resuelta de plano requisitos:
realizar los bienes embargados y con su producto hacer TRAMITES PREVIOS: por el tribunal, consultando la mayor facilidad y el mejor
pago al acreedor. resultado de la enajenación (arts. 491). a) Que el inmueble se venda en pública subasta
Para proceder a la venta de los bienes no se a) tasación. ordenada por el juez.
necesita que la sentencia esté ejecutoriada, sino b) Determinación de las bases. En caso de desacuerdo de las partes, el b) Que los acreedores hipotecarios hayan sido citados
que solo se necesita que la sentencia haya sido c) Fijación del día y hora. juezl determinará las bases, con las ss limitaciones: personalmente.
notificada a las partes (art. 481). d) Formalidades de la publicidad. c) Que haya transcurrido el término de emplazamiento
Para el pago mismo al acreedor, se necesita que la e) Citación de los acreedores hipotecarios si los hubiere. entre la citación y el remate público, el que para
a) que el precio se pague al contado,
sentencia esté ejecutoriada, pues es previo liquidar el b) no se admitirá postura que baje de los dos tercios algunos será cualquiera indispensable para cumplir con
crédito y tasar las costas y para efectuar estas f) Autorización judicial o de los acreedores embargantes la diligencia y para otros el mismo para contestar la
de la tasación, salvo convenio expreso de las pares. art.
operaciones se necesita de una sentencia ejecutorada. en su caso. demana.
493;
c) todo postor para tomar parte en el remate deberá
Excepcionalmente puede realizarse el pago: Este artículo se ve disminuido en su aplicación por lo
TASACIÓN rendir caución suficiente, calificada por el tribunal, para
responder de que comprará los bs rematados que dispone el art. 492:
a) Estando pendiente recurso de apelación de la Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se
d) las demás condiciones que estime convenientes (art.
sentencia definitiva en solo efecto devolutivo, siempre a) De los inmuebles: persigue la finca hipotecada contra el deudor personal
491 inc.2)
que el acreedor haya rendido caución de resultas (art. que la posea, el acreedor de grado preferente citados
509 inc.2°) i.- La tasación será la que figure en el rol de avalúos en la forma prescrita por el art. 2428 CC, podrán
que este vigente para los efectos de la contribución de exigir el pago de sus créditos sobre el precio del
b) Estando pendiente el recurso de casación (art. 774). haberes (art. 486 inc.1°). Esta contribución se acredita remate según sus grados o conservar sus derechos
por un certificado del SII.
FIJACIÓN DEL DÍA Y HORA PARA EL
sobre la finca subatada siempre que sus créditos no
ii.-El ejecutado tiene derecho a que se practique una REMATE PÚBLICO O SUBASTA. estén devengados.
nueva tasación (art. 486 inc.1°). En este caso se
Realización de los bienes que no necesitan practica por peritos, haciéndose su nombramiento en la Aprobada la tasación, se señalará el día y hora para la Efecto que produce la no citación: los acreedores
tasación previa. Son tres clases de bienes muebles: audiencia del segundo día hábil después de la subasta (art. 488). Deberá celebrarse en el día y hora hipotecarios conservan intactos sus créditos y la
a) Bienes muebles susceptibles de ser vendidos en notificación de la sentencia (art. 486 inc.2). fijado por el juez. hipoteca para hacerlos valer en la forma conveniente.
martillo (art. 482). Se realiza por un martillero
designado por el tribunal, el día y la hora de la venta iii.-Puesta en conocimiento de las partes la tasación, PUBLICIDAD DEL REMATE PÚBLICO. 72. Autorización judicial o de los acreedores en su
serán fijados por el mismo. tendrán el término de 3 días para impugnarla y de la
caso.
b) Bienes muebles sujetos a corrupción, o impugnación de cada parte se dará traslado a la otra
Se anuncia por medio de avisos el día y hora en que Art. 1464 n° 3 y 4: Hay objeto ilícito en la
susceptibles de próximo deterioro,o cuya (art. 486 inc. 5° y 6°.)
debe tener lugar el remate. Los avisos serán enajenación: 3) De las cosas embargadas por decreto
conservación sea muy difícil o dispendiosa (art. publicados 4 veces en un diario de la comuna en judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
483). Debieran ser vendidos en martillo pero por las iv.- Trascurridos los plazos el tribunal resolverá: a)
que tenga asiento el tribunal, o de la capital de consiente en ello; 4) De las especies cuya propiedad
condiciones en que se hallan, aprobando la tasación; b) mandando a que se
provincia o de la capital de región si en aquella no la se litiga, sin perjuicio del juez que conoce del litigio.
c) Los efectos de comercio realizables en el acto rectifique; c) fijando el mismo tribunal el justiprecio de
hubiere. Podrán publicarse en días inhábiles. El primero Si la finca embargada reconoce otros embargos
(art. 484). La venta de estos valores mobiliarios se los bienes; art. 487 inc.1.
de lso avisos deberá ser publicado con quince dias de (reembargo), no podrá ser subastada, so pena de la
efectúa por un corredor nombrado en la forma que anticipación, como minimo, sin desconatar los inhábiles, a la nulidad por objeto ilícito, salvo que el juez autorice,
establece el art. 414, es decir como ocurre con los b) De los muebles:
fecha de la subasta (Art. 489 inc.1). previa citación del otro ejecutante o por la autorización
peritos. Si los bienes están en otra comuna, el remate se del correspondiente acreedor embargante.
Deben ser los que no se hallen comprendidos en los
anunciará también en ella o en la capital de la respectiva La autorización judicial hay que solicitarla también para
arts. 482, 483, 484. La tasación se efectúa por
Realización de los bienes que requieren de región si fuere el caso, por el mismo tiempo y la misma rematar públicamente un inmueble afecto a medidas
medio de peritos.
tasación previa. forma (At. 489 inc.2.). Los avisos serán redactados por precautorias.
el secretario del tribunal y deberán contener los datos
Son los demás bienes no comprendidos anteriormente. BASES PARA EL REMATE PÚBLICO. para identificar los bienes que va na rematarse. (Art. 489 EL REMATE PÚBLICO.
Ellos se tasaran y venderán en remate público ante el inc.3°).
tribunal que conoce de la ejecución, o ante el tribunal

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i.- Se efectúa ante el tribunal que conoce de la
ejecución o ante el tribunal en cuya jurisdicción estén
situados los bienes, cuando así se resuelva a petición de
parte y por motivos fundados (art. 485).
ii.- Todo postor debe rendir caución suficiente calificada
por el tribunal, para responder que se llevara a efecto
la compra de los bienes, equivalente al 10% del
valor de los bienes rematados (art. 494 inc.1).
iii.-El tribunal deberá calificar las cauciones. Si la acepta
se le otorga derecho al que la ha rendido para
participar en el remate.
iv.-En seguida comienza el remate por el mínimo
señalado en las bases y a falta de estas un valor que
no baje de los dos tercios de la tasación, y se
adjudicara a quien ofrezca la suma más alta.
El adjudicatario deberá consignar el precio.
v.- El ejecutante tiene derecho a asistir a la
subasta y que en caso de adjudicarse el bien, se
produce la compensación con su crédito. Si este es
inferior, deberá consignar el saldo insoluto.
vi.- Celebrado el remate se ha producido una verdadera
compraventa. Para que esta quede perfecta hay que
cumplir con 2 formalidades:
a) El levantamiento y la subinscripción del acta de
remate.
b) El otorgamiento de la correspondiente escritura
pública de compraventa o adjudicación en remate
público.
EL ACTA DE REMATE PÚBLICO.
Debe distinguirse sobre que bienes recae:
a) Sobre bienes raíces, servidumbres o censos, o
sobre una sucesión hereditaria, el acta se extenderá
en el registro del secretario que intervino en la subasta,
y será firmada por el juez, el rematante y el
secretario. art. 495 inc.1.
b) Otra clase de bienes. Ej.: un crédito personal, el
acta será extendida en los mismos autos.
El acta valdrá como escritura pública para el efecto que
prescribe el art. 1801 inc.2° CC: (la venta de bienes
raíces, servidumbres o censos, o de una sucesión
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley mientras no
se ha otorgado escritura pública. art. 495 inc. 2° en
relación al 1802 inc.2).
En el acta podrá el rematante indicar el nombre de la
persona para quien adquiere; pero mientras esta no se
presente aceptando lo obrado, subsistirá la responsabilidad
del que ha hecho las posturas. art. 496.
Subsistirá además la garantía constituida para tomar parte en
la subasta.
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Se dejará en el proceso un extracto del acta. art. 498. deudor. Se debe reclamar de ella mediante la
a) Que se le adjudiquen los bienes por los dos interposición de un incidente de nulidad procesal.
tercios del avalúo,
LA ESCRITURA PÚBLICA DE REMATE. b) Que se pongan por tercera vez a remate por el Caso en que los bienes embargados consistan en
precio que el tribunal designe o el derecho de gozar de una cosa o percibir sus
A pesar del que el acta de remate vale como escritura c) Que se le entreguen en prenda pretoria (art. frutos.
pública para los bienes a que se refiere 500) En tal caso el acreedor tiene el derecho optativo a:
el inc.2° del art. 1801 CC, debe extenderse dentro de a) Pedir que se de en arrendamiento dicho derecho, o;
3 días la escritura pública definitiva, con los demás LA PRENDA PRETORIA.
requisitos legales, ya que el conservador no admitirá a Pedir que se entregue en prenda pretoria dicho
inscripción sino solo la escritura definitiva de derecho. art. 508 inc.1.
Es un contrato celebrado por intermedio de la justicia,
compraventa (art. 495 inc. 1° y 2 y 497). Debe El arrendamiento se hará en remate público fijada
por el cual se entrega a un acreedor una cosa mueble
extenderse a petición de parte y previo pago del precio previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las
o inmueble, embargada en una ejecución, para que se
de la subasta (art. 509). partes, las condiciones que hayan de tenerse como minimum
pague con sus frutos.
Los demás requisitos legales son: para las posturas. Se anunciará el remate con anticipación
Es una especie de anticresis judicial.
a) La demanda ejecutiva, resolución, notificación y Se perfecciona mediante la confección de inventario
de 20 días.
mandamiento de ejecución.
solemne (art. 503).
b) El requerimiento de pago y la traba del embargo, Procedimientos finales de apremio.
pues permiten apreciar si el ejecutado fue legalmente Efectos:
emplazado y la clase del bien embargado. a) Derechos del acreedor: Una vez efectuado el remate, el procedimiento de
c) La sentencia de remate y su notificación. apremio llega a su fase final, el que tiene los
1) Aplicar las utilidades liquidas que produzcan los
d) Constancia del cumplimiento de las formalidades de bienes en prenda al pago de los créditos, art. 504. siguientes trámites o actuaciones:
publicidad. a) La consignación de fondos:
2) Poner fin a la prenda en cualquier tiempo, y
e) El acta de remate. solicitar la enajenación o embargo de los bienes del Se consignaran directamente por los arrendatarios o
f) La constancia del pago total o parcial del pago del deudor. art. 505. compradores en la cuenta corriente del tribunal. art.
remate, de la resolución ejecutoriada que ordeno 509, art. 507 COT.
3) Tener sobre los bienes constituidos en prenda
extender la escritura pública de remate y de la citación pretoria, los derechos y privilegios del acreedor b) La liquidación de los créditos: art. 510.
personal de los interesados. Significa determinar a cuanto asciende la deuda por
prendario, art. 507 inc.2.
concepto de intereses y capital.
c) La tasación de las costas:
Sanción por la no consignación del precio o por la b) Obligaciones del acreedor:
Las costas deberán ser de cargo de deudor. Requiere
no subscripción de la escritura definitiva de 1) Llevar cuenta exacta de los bienes muebles e
que la sentencia definitiva este ejecutoriada. art. 510.
compraventa en el remate público. inmuebles constituidos en prenda pretoria, art. 504
d) La rendición de cuentas del depositario: Se
inc.1.
Estas infracciones están sancionadas de la siguiente 2) Rendir cuenta de su administración, art. 506. debe rendir cuenta de la administración una vez que
manera: expire su cargo en la forma que la ley establece para
a) El remate quedara sin efecto. c) Derechos del deudor: los tutores y cuadores. art. 514.
b) Se hará efectiva la caución. art. 494 inc.2. El Pedir en cualquier tiempo los bienes constituidos en e) La remuneración del depositario:
valor de esta, deducidos los gastos del remate se prenda, pagando la deuda y las costas, y también los Al pronunciarse sobre la rendición de cuenta el tribunal
abonará en un 50% al crédito y el otro 50% que dará a gastos, intereses y remuneraciones a que tenga derecho debe fijar la remuneración de éste . Hay casos en que
beneficio de los servicios judiciales. el acreedor, art. 505 inc.1. no tiene derecho a remuneración. art. 516 inc.2, 517.
f) El pago al acreedor. El orden de pago deberá ser
el siguiente:
Adjudicación de los bienes embargados o la 1 Los créditos declarados preferentes por sentencia
posibilidad de nuevos remates públicos.
NULIDAD DEL REMATE PÚBLICO ejecutoriada.
La compraventa que se realiza en un remate público 2 Las costas y remuneración del depositario.
son de aquellos actos jurídicos que tienen un doble 3 Los intereses del capital.
i.-Si no se presentan postores en el día señalado, el
carácter: 4 El capital. art. 513.
acreedor podrá solicitar:
i.- desde el punto de vista sustantivo son una
a) Que se le adjudiquen por los dos tercios de la
verdadera compraventa. EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA Y LA
tasación de los bienes embargados. Hay una
ii.-desde el punto de vista procesal, constituyen un
verdadera compraventa en remate público, en la que el
conjunto de trámites y actuaciones dentro del juicio
SENTENCIA DEFINITIVA
acreedor es subastador y el precio se pagara
ejecutivo.
compensándolo con el crédito que el tiene contra el 82. Cosa juzgada y la sentencia definitiva.
Por tanto, puede haber 2 clases de vicios:
ejecutado. La excepción de cosa juzgada emanada del juicio
a) Nulidad de la compraventa por vicios de
b) Que se realice un segundo remate: Se debe ejecutivo, impide que en un nuevo juicio sea ejecutivo u
carácter sustantivo: por alguno de los requisitos
reducir por el tribunal el avalúo aprobado. La reducción ordinario, pueda discutirse entre las mismas partes, lo
exigidos por la ley civil para la validez de los actos,
no podrá exceder de un tercio de este avalúo (art. que ya fue objeto de controversia anterior. Excepciones:
Ej. objeto ilícito. Se debe reclamar de ella mediante la
499). Por tanto el mínimo de las posturas será de dos a) La acción ejecutiva rechazada puede renovarse.
acción ordinaria de nulidad en un juicio ordinario.
tercios del avalúo. b) La sentencia pronunciada en juicio ejecutivo no
b) Nulidad de la compra venta por vicios de
carácter procesal, Ej. falta de emplazamiento del produce cosa juzgada en el juicio ordinario posterior
ii.-Si en esta segunda vez tampoco se presentan cuando las partes han reservado sus derechos.
postores: el acreedor puede pedir:
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RENOVACIÓN DE LA ACCIÓN
EJECUTIVA.
Aquella que procede cuando la acción ejecutiva es rechazada
por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud
del libelo o falta de oportunidad en la ejecución (art.
477).
La excepción de falta de oportunidad en la ejecución no
se contiene en el art. 464. Para Casarino esta
comprendería las excepciones de: litispendencia
promovida por el acreedor, cuando intervenga beneficio
de excusión, cuando le falte al titulo alguno de los
requisitos para que tenga eficacia ejecutiva y cuando se
hayan concedido esperas o prorrogado el plazo.
RESERVA DE DERECHOS.
Es la facultad que se concede a las partes, en el juicio
ejecutivo, para que estas dentro de cierto tiempo, puedan
deducir el derecho reservado en un procedimiento ordinario
posterior, sin que les afecte la cosa juzgada de la
sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo anterior.
Su objeto es evitar que la sentencia del juicio ejecutivo
produzca cosa juzgada en el juicio posterior, lo cual
requiere solicitud de parte y sentencia del tribunal que
la conceda.
podrá haber:
a) será una reserva de acciones: Si la pide el ejecutante.
b) será una reserva de excepciones: si la pide el
ejecutado
RESERVA DE ACCIONES. (ejecutante)
Oportunidad:
a) Dentro del plazo de 4 días fatales contados desde
la notificación de la resolución recaída en el
escrito sobre oposición a la ejecución.(dentro del
plazo para evacuar el responde)
El acreedor deberá desistirse de su demanda ejecutiva, el
tribunal deberá aceptarla de inmediato, sin conceder un
incidente.
Efectos:
i.- Hace perder al ejecutante el derecho para ejecutar
nueva acción ejecutiva;
ii.-Quedan sin valor el embargo y demás resoluciones
dictadas en el curso del juicio;
iii.-Responderá el ejecutante de los perjuicios causados
con su demanda.
No requiere ser fundamentada.
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Oportunidad para deducir nueva demanda ordinaria:
queda entregada al criterio del acreedor.
b) Art. 478. Antes de dictarse sentencia en el juicio
ejecutivo, es decir, desde la interposición de la
demanda ejecutiva hasta la dictación de la sentencia
definitiva, que según Casarino es la de primera
instancia.
Requisitos:
1) Que se interponga en tiempo oportuno;
2) Si la acción se refiere a la existencia de la
obligación, se requiere fundamentarla, es decir que
existan motivos calificados. Si la acción no se refiere a
la existencia de una obligación, no es necesario.
La declaración de la reserva deberá hacerse en la
sentencia definitiva y en el caso de que la ejecución
sea rechazada, pues si esta es acogida y la sentencia
accede también a la reserva, esta será nula porque
contiene decisiones contradictorias.
Efecto fundamental: evitar que la sentencia del juicio
ejecutivo pueda producir cosa juzgada en el juicio
ordinario posterior.
Oportunidad para deducir la nueva demanda
ordinaria: dentro de 15 días contados desde la
notificación de la sentencia al acreedor, bajo pena
de no ser admitida después. art. 474, 478 inc.3°. Si
hay recursos pendientes contra la sentencia, para
algunos debe practicarse desde que se notifique la
sentencia definitiva al acreedor sin esperar los recursos,
pero para otros, desde que se notifique el cúmplase de
esta sentencia (Casarino).
RESERVA DE EXCEPCIONES.
Oportunidad:
a) En el escrito de oposición a la ejecución.
i.-Fundamento: debe consistir en la falta de medios
probatorios para acreditar sus excepciones en el
término legal.
ii.-El juez en presencia de un escrito de oposición que
contenga reserva de excepciones, dictara sentencia de
pago o remate accediendo a la reserva sin conceder
traslado al ejecutante.
iii.- El deudor podrá también pedir que no se pague al
acreedor sin que previamente este caucione las resultas
del juicio ordinario que se va a entablar.
Iv.-Oportunidad para deducir la nueva demanda en un
juicio ordinario: de 15 días contados desde que se
le notifique la sentencia ejecutiva. art. 474.
v.-Efectos:
1) Impedir el cumplimiento de la sentencia de pago o de
remate, mientras el acreedor no caucione las resultas del
juicio ordinario.
2) Evitar que la sentencia produzca cosa juzgada en el
juicio ordinario posterior, en el cual se desempeñara
como demandante el ejecutado primitivo, ejercitando
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como acción los mismos derechos que había hecho valer
como excepciones en el juicio ejecutivo.
b) Antes de dictarse la sentencia en el juicio
ejecutivo. En este caso es aplicable todo lo de la
reserva de acciones del acreedor del art. 478.
LAS TERCERÍAS
La tercería es la reclamación de una o mas personas
en un juicio que se sigue entre otras, que son las
partes directas, y que tienen interés en el
resultado de ese juicio, por existir un derecho
comprometido en él.
TERCERO:
Es la persona que sin parte en el juicio, intervienen
en el, por tener interes actual en su resultado.
NATURALEZA JURÍDICA
Con respecto a la naturaleza de las tercerías hay
división, incluso jurisprudencialmente. Como la ley nada
dice,
A.-para unos son juicios independientes injertados
dentro del ejecutivo;
B.- para otros, constituyen incidentes, vale decir
cuestiones accesorias del juicio ejecutivo, sometidas en
su tramitación a reglas especiales.
Clases de Tercerías. : de dominio, de posesión, de
prelación, de pago y de otros derechos (art. 518, 519
y 520).
LA TERCERÍA DE DOMINIO.
Aquella que tiene por objeto el reconocimiento del derecho
de dominio que alega el tercerista sobre los bienes
embargados a fin de exluirlos del procedimiento de apremio.
Finalidad:
i.- reconocer el derecho de dominio del tercerista
ii.- que se alce el embargo respecto de los bienes cuyo
derecho de dominio se alega.
iii.-que se le restituyan al tercerista los bienes embargados de
que ha sido privado.
Su fundamento : reside en el hecho de que el ejecutado
puede ser mero tenedor o poseedor de los bienes
embargados, hallándose el derecho de dominio radicado en
el patrimonio de un tercero, quien no tiene porque soportar
deudas ajenas en sus bienes.
Oportunidad para promoverla:
Esta tercería debe oponerse desde que se ha trabado el
embargo sobre los bienes y hasta que no se haya
efectuado la tradición de los bienes embargados y
subastados, esto es su entrega material, tratándose de
bienes muebles; y su inscripción en el CBR, tratandose
de bienes inmuebles.
Tramitación:
La demanda se interpone ante el mismo tribunal que
conoce del juicio ejecutivo y en el cual se trabó el
embargo, debiendo ceñirse a las formalidades del
artículo 254 CPC, so pena de no habérsele dado curso
(art. 523 CPC, inc.1°, parte 1ra).
Se sigue en ramo separado con el ejecutante y el
ejecutado, por las reglas del juicio ordinario de
mayor cuantía, pero sin réplica ni dúplica (art. 521).
Así, nace un tercer cuaderno: el de tercería.
Sin embargo hay que considerar un caso en que no es
necesario interponer una terceria de dominio para lograr el
alzamiento de un embargo. Los tribunales han dicho que la
terceria de dominio es procedente únicamente cuando los
bienes embargados se encuentran en poder del deudor
ejecutado, y no lo es, cuando esos bienes están en poder
del que se considera dueño; pues en tal caso, este puede
oponerse incidentalmente al embargo, sin necesidad de
formular esta tercería.
EFECTOS DE LA TERCERÍA DE DOMINIO.
a) Su interposición no suspende el juicio ejecutivo (art.
522 CPC).
b) Tampoco suspende el procedimiento de apremio,
salvo que se apoye en instrumento público
otorgado con anterioridad a la fecha de la
presentación de la demanda ejecutiva (art. 523
inc.1°). Casarino estima que ese instrumento debe
constituir una prueba de dominio de los bienes
embargados.
En los casos en que no se suspende el apremio,
el remate se llevará a efecto. Las resoluciones que se
dicten serán apelables en el sólo efecto devolutivo
(art. 523, inc.2° y 3°).
Sin perjuicio de lo anterior, el tercerista puede sustituir
el embargo consignando una cantidad suficiente para el
pago de la deuda y las costas, siempre que éste no
recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere
la ejecución (art. 521 inc.2°).
La deducción de cualesquiera terceria sobre los bienes
embargados, autoriza al ejecutante para pedir
ampliación del embargo.
Si se trata de una tercería parcial (es decir, que
comprenda parte de los bienes embargados) el apremio
se seguirá sin restricción alguna respecto de los bienes
no afectados por la tercería (art. 526); igualmente
respecto de los bienes que se embarguen después de la
interposición de la tercería de dominio, por vía de
ampliación del embargo.
90

De ser acogida la tercería de dominio, se excluirán
del embargo los bienes reclamados y se restituirán
a su dueño; pero si dichos bienes hubieren sido
subastados quedarán a salvo sus derechos para
hacerlos valer en contra de su actual poseedor, por vía
ordinaria.
De ser rechazada, se reinicia el procedimiento de
apremio (si se paralizó), o bien quedará afirme la
subasta pública que se hubiere realizado.
LA TERCERÍA DE POSESIÓN.
Es la intervención de un tercero, en un juicio ejecutivo, en el
que pide se alce el embargo recaído en ciertos bienes y
que se respete su posesión, porque al momento de la
traba del embargo, dichos bienes se encontraban en su
poder, presumiéndose su dominio, según las regla del
derecho civil.
Surge de una necesidad práctica, porque en Chile no es
obligación que la compraventa de bienes muebles conste
en algún tipo de instrumento público. Así, su prueba
resulta extremadamente difícil.
Fundamento de esta terceria:
1) el poseedor es reputado dueño, mientras otro no
justifique serlo (art. 700 CC).
2) el art. 2465 otorga el derecho de prenda general sobre
“todos los bienes del deudor” y no de otro tercero
Requisitos:
i.- que se haya trabado el embargo
ii.- que el embargo recaiga en bienes de un tercero
iii.- que tales bienes no se encuentren al momento de
practicarse el embargo en poder del deudor.
Naturaleza jurídica.
Es una cuestión accesoria al juicio, que va a constituir un
incidente de previo y especial pronunciamiento, que se va a
seguir por ls reglas generales de los incidentes.
Oportunidad de interposición.
Desde la traba del embargo de los bienes que reclama, hasta
la enajenación de esos bienes.
El art. 521 dispone que se tramita en forma
incidental.
Efectos:
El sólo hecho de interponerse la tercería de posesión
no suspenderá la tramitación del procedimiento ejecutivo
por lo que es cuaderno de apremio no se paraliza.
No obstante, si se acompañan antecedentes que
constituyan a lo menos presunción grave de la
posesión que se invoca, el procedimiento de
apremio se suspenderá (art. 522).
Las pruebas deben rendirse en un plazo de 8 días,
presentándose la lista de testigos dentro de un plazo
de 2 días.
Si la tercería es rechazada, el tercerista tiene el
derecho a que no se decrete el retiro de los bienes
embargados sino hasta diez días desde la fecha
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de la traba del embargo, a menos que el juez por
resolución fundada, ordene otra cosa (art. 521).
LA TERCERÍA DE PRELACIÓN.
Es la intervención de un tercero en el juicio ejecutivo quien
alega tener derecho para ser pagado preferentemente con
le producto del remate
Finalidad:
Obtener que a este tercero se le reconozca la calidad de
acreedor preferente y asi hacer efectiva esa causal de
preferencia en el pago sobre el producto de los bienes
embargados con antelación a otros acreedores no
privilegiados.
Fundamento:
Se fundamenta en la necesidad de que se respeten las
reglas de preferencia de los créditos, establecidas en las
reglas de fondo.
Recordemos que las causas de preferencia son el privilegio y
la hipoteca; y que se hayan establecidas en los art 2465 y ss
del cc y en los demás códigos y leyes especiales
Oportunidad para deducirla:
Puede deducirse desde la interposición de la demanda
ejecutiva hasta que se haga pago de su crédito al
acreedor.
Se interpone ante el tribunal que conoce de la
ejecución, y debe ir aparejada de un título ejecutivo
en el cual conste el crédito cuyo pago preferente
se pretende.
Requisitos:
i.-Que la interponga un tercero
ii.-Que se acompañe o haga valer un titulo ejecutivo, en
contra del ejecutado, y en el cual conste el credito de este
tercerista.
iii.-Alegar alguno de los motivos de preferencia que
contempla la ley
Se tramita como incidente, siguiéndose las normas de
los arts. 89, 90 y 91 CPC.
El tercerista tiene el mismo derecho que le concede al
deudor principal el artículo 457 (art. 521).
El tercerista tiene dos acciones.
i.-La accion ejecutiva: que va dirigida contra el ejecutado
para obtener el pago de su acreencia.
ii.- la accion de preferencia: que va dirijida contra el
ejecutante para que se declare su derecho a ser pagado con
anelacion a el.
Efectos de la tercería de prelación.
En ningún caso suspenderá los trámites del
procedimiento ejecutivo (art. 522); y en cuanto al
procedimiento de apremio, seguirá hasta que quede
terminada la realización de los bienes embargados (art.
525 inc.1°).
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Hecho el remate, el tribunal mandará consignar su
producto hasta que recaiga sentencia firme de la
tercería (art. 525 inc.2°).
Si ésta es rechazada por sentencia firme, el ejecutante
se paga normalmente.
Si es acogida se pagará el tercero con preferencia del
ejecutante.
Pero si es rechazada y el ejecutado no tiene bienes
suficientes para pagar a los dos, ejecutante y tercero
se distribuirán el producto de dichos bienes entre
ambos, proporcionalmente al monto de los créditos
ejecutivos que hagan valer (art. 527).
Si se han embargado bienes no comprendidos en la
tercería, seguirá sin restricción alguna respecto de ellos
el procedimiento de apremio (art. 526). Pendiente la
tercería el ejecutante no puede pedir ni la adjudicación
de los bienes embargados ni su entrega en prenda
pretoria.
LA TERCERÍA DE PAGO.
Aquella en que un tercer acreedor no preferente interviene
en un juicio ejecutivo, para que se le reconozca su derechos a
concurrir en el pago, con el producto de la realización de los
bienes embargados, a falta de otros bienes y a prorrata de
sus respectivos derechos.
Se fundamenta en que en sí el embargo no confiere
ninguna preferencia al acreedor que lo logra, debiendo
regularse el pago de acuerdo a la prelación de
créditos.
Requisitos para ser admitida:
a) que el crédito conste en un título ejecutivo (art.
527).
b) que el deudor no tenga otros bienes que los
embargados (art. 527).
c) que el tercerista no tenga derecho preferente para el pago
oportunidad:
Desde la traba del embargo y mientras no se haya hecho
pago al ejecutante con el producto de la realización de los
bienes.
Tramitación:
La terceria de pago se ajusta a un procedimiento incidental,
en el que se ejercitan dos acciones distintas:
i.-Una accion ejecutiva: que se dirige contra el deudor para
obtener el cumplimiento forzado de la obligación de que da
cuenta el titulo
ii.-una accion de pago : dirigida contra el ejecutante para
obtener que se reconozca el derecho del tercerista a pagarse
a prorrata, con el producto de remate de los bienes
embargados
El tercero puede interponer tercería de pago o bien
iniciar un nuevo juicio ejecutivo.
Si opta por la tercería, ésta se tramitará como
incidente, en el cual deberá probar que carece de otros
bienes y que el primer acreedor no tiene preferencia
alguna. Si se acoge, el producto de los bienes
embargados se repartirá en proporción entre el primer
acreedor y el tercerista; si es rechazada, sólo logrará
ser pagado el primer acreedor.
Si opta por juicio ejecutivo, deberá pedir que se
dirija oficio al tribunal que esté conociendo de la
primera ejecución para que retenga de los bienes
realiados la cuota que proporcionalmente corresponda a
dicho acreedor (art. 528); en esta segunda ejecución
podrán embargarse los mismos bienes que ya estaban
embargados en la primera, sin que valga el
nombramiento de un nuevo depositario, si ya lo había.
Si a sabiendas de que existe depositario, o no
pudiendo menos que saberlo, hace retirar las especies
embargadas en la segunda ejecución por el nuevo
depositario, será sancionado como estafador (art. 528
inc.2°). Si la segunda ejecución es más rápida que la
primera y termina por sentencia definitiva, el primer
acreedor podrá intervenir con la facultad de
coadyuvante en la posible realización de los bienes (art.
529 inc.2°).
EFECTOS DE LA TERCERÍA DE PAGO.
En ningún caso suspende el procedimiento ejecutivo (art.
522), como tampoco los del procedimiento de apremio;
pero verificado el remate, el tribunal consignará su
producto hasta que recaiga sentencia firme en la
tercería.
Si acoge la tercería deberán prorratearse el producto del
remate, en proporción al monto de los créditos (art.
527); si la rechaza, el primer acreedor se paga
libremente.
Sin embargo el tercerista de pago tiene dos
importantes derechos:
a) solicitar la remoción del depositario alegando motivo
fundado (luego se elige de común acuerdo, art. 529
inc.1°)
b) intervenir en la realización de los bienes, con las
facultades de coadyuvante (art. 529 inc.2°)
LAS TERCERÍAS SOBRE OTROS DERECHOS
Éstos son:
a) el del comunero sobre la cosa embargada
b) el del ejecutado invocando una calidad diversa
de aquella en que se le ejecuta (art. 519 inc.1° y
520 inc.1°).
En cuanto al derecho del comunero sobre la cosa, se
reclama como tercería de dominio (art. 519 inc.1°); y
tiene lugar cuando la cosa embargada no pertenece en
su totalidad al deudor (hay comunidad).
El acreedor por si parte, frente a esta situación tiene
dos derechos a su elección:
i.-dirigir su acción sobre la cuota para que se enajene
sin previa liquidación o
91

ii.- exigir que con intervención suya se liquide la
cmunidad (art. 524).
En este 2do caso podrán los demás comuneros
oponerse a la liquidación si hay motivo legal o causa
grave perjuicio (art. 524).
En cuanto al derecho del ejecutado que invoca una
calidad diversa de aquella en que se le ejecuta,
tiene dos formas de hacerlo valer: mediante las
tercerías o por medio de la excepción que corresponda
contra la acción ejecutiva, si a ello ha lugar (art. 520
inc.2°).
Pero, ¿qué tercería? Casarino cree que por la
naturaleza del reclamo debe ventilarse como tercería de
dominio. A su vez podrá oponer la excepción del art.
464 n° 7, por faltar los requisitos legales para que el
título invocado tenga mérito ejecutivo en contra del
presunto deudor.
El legislador ilustra ejemplos de estos derechos:
1.º El del heredero a quien se ejecute en este carácter
para el pago de las deudas hereditarias o
testamentarias de otra persona cya herencia no haya
aceptado;
2.º El de aquél que, sucediendo por derecho de
representación, ha repudiado la herencia de la persona
a quien representa y es perseguido por el acreedor de
ésta;
3.º El del heredero que reclame del embargo de sus
bienes propios, efectuado por acción de acreedores
hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el
beneficio de separación de que tratael Título XII del
Libro III del Código Civil, y no traten de pagarse del
saldo a que se refiere el artículo 1383 del mismo
Código. Al mismo procedimiento se sujetará la oposición
cuando se deduzca por los acreedores personales del
heredero; y
4.º El del heredero beneficiario cuyos bienes personales
sean embargados por deudas de la herencia, cuando
esté ejerciendo judicialmente alguno de los derechos
que conceden los artículos 1261 a 1263 inclusive del
Código Civil.
El ejecutado podrá, sin embargo, hacer valer su derecho
en estos casos por medio de la excepción que
corresponda contra la acción ejecutiva, si a ello ha
lugar.
EJECUCIÓN DE OBLIGACIONES
EXPRESADAS O PACTADAS EN MONEDA
EXTRANJERA
97. Generalidades.
Se trata de obligaciones que consisten en el pago de
determinada cantidad de moneda extranjera y se desea
obtener su cumplimieto por vía ejecutiva.
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98. Clases de obligaciones en moneda extranjera. naturaleza de la obligación. La cuantía debe ser mayor
Según la 18.010 (art. 20) son: de 10 UTM. La naturaleza de la obligación es, de
a) obligaciones expresadas en moneda extranjera hacer. Ej.: Construir una casa.
b) obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda
extranjera en virtud de autorización de la ley o del Derecho del acreedor ante el incumplimiento de
BC. una obligación de hacer.
Artículo 1553 CC: “Si la obligación es de hacer y el
Las primeras son solucionadas por su equivalente en deudor se constituye en mora, podrá pedir el
moneda chilena según el tipo de cambio vendedor del acreedor, junto con la indemnización de la mora,
día de pago. En cambio las segundas, el acreedor cualquiera de estas tres cosas a elección suya:
podrá exigir su cumplimiento en la moneda estipulada, 1ª Que se apremie al deudor para la ejecución del
o ejercer los derechos que para el deudor se originan hecho convenido.
de la correspondiente autorización. 2ª Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar
por un tercero a expensas del deudor.
99. Juicio ejecutivo de obligaciones expresadas en 3ª Que el deudor le indemnice por los perjuicios
moneda extranjera. resultantes por la infracción del contrato.”
El ejecutante en su demanda ejecutiva debe expresar
la equivalencia de esa moneda extranjera en moneda La indemnización moratoria y la resultante de la
nacional, al tipo de cambio vendedor (Art. 22). El infracción del contrato son deudas ilíquidas y primero
tribunal ordenará despacharlo sin que sea necesaria una deben discutirse en un juicio de lato conocimiento; y si
avaluación previa (art. 438 y 22). Sin embargo el el demandante gana podrá pedir su ejecución, pero de
ejecutante debe presentar con la demanda ejecutiva un obligación de dar, por lo que no nos interesa en este
certificado otorgado por un banco que corrobore la capítulo.
equivaencia (arts. 116 y 120 COT y 21 y 22 Ley N°
18.010). Pero como durante la tramitación el tipo de Entonces nos interesa el derecho a apremiar, y a hacer
cambia variará, podrá pedir la ampliación del embargo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, que sí
si así conviniere a su derecho (art. 22 n° 1). pueden ser directamente reclamados por la vía
ejecutiva.
100. Juicio ejecutivo de obligaciones cuyo pago se
ha pactado en moneda extranjera. 104. Requisitos de procedencia de la acción
Para exigir su cumplimiento en la moneda estipulada ejecutiva en obligaciones de hacer.
requiere de autorización de la ley o del BC (art. 20
inc.2°). Como se deberá pagar al ejecutante en
a Que la obligación conste en un título ejecutivo
moneda extranjera, el tribunal pondrá a disposición del
b)Que la obligación sea actualmente exigible
depositario los fondos embargados en moneda diferente,
c) Que la obligación sea determinada
a fin de que, por medio de un banco de la plaza, se
d)Que la acción ejecutiva no esté prescrita
conviertan en la moneda extranjera que corresponda,
diligencia que podrá ser hecha por el secretario (art.
511). Subclasificación del juicio ejecutivo de mayor
cuantía en las obligaciones de hacer. Se clasifica
según el objeto de la obligación en:
i.-juicio ejecutivo sobre suscripción de un
documento o constitución de una obligación;
ii.- juicio ejecutivo sobre realización de una obra
material.
El procedimiento en cada caso es distinto.
Como a estos juicios se les aplican las normas del
ejecutivo de dar en cuanto posible, también existe un
EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR cuaderno ejecutivo donde se discute la existencia de la
CUANTÍA EN LAS OBLIGACIONES DE obligación (procedimiento ejecutivo), y un cuaderno de
HACER apremio donde se pretende el cumplimiento de ésta
Fuentes legales. El juicio ejecutivo de mayor cuantía (procedimiento de apremio).
en las obligaciones de hacer se rige por dos grupos de
disposiciones: i.-JUICIO EJECUTIVO SOBRE SUBSCRIPCIÓN DE UN
a) Artículos 530 al 543 CPC que por ser especiales son INSTRUMENTO O CONSTITUCIÓN DE UNA
de aplicación preferente. OBLIGACIÓN
b) Artículos 434 al 478 siempre que sean aplicables y
no sean modificados por los anteriores. El procedimiento ejecutivo. El juicio empieza con la
demanda ejecutiva. La demanda debe ir aparejada del
Campo de aplicación. Son dos elementos lo que título ejecutivo y en ella se pedirá que se despache el
determinan el campo de aplicación: La cuantía y la mandamiento de ejecución contra el dedor, a fin de
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que suscriba el documento o constituya la
obligación dentro del plazo que el tribunal señale,
y bajo apercibimiento de que si no lo hiciere,
procederá en su nombre el juez (art. 532 CPC).
El tribunal examinará el título y despachará o denegará
la ejecución.
El mandamiento de ejecución contendrá la orden de
requerir al deudor para que suscriba el documento o
constituya la obligación en el plazo que allí se indicará,
bajo apercibimiento de proceder el juez en su nombre
(art. 532).
Una vez requerido el deudor puede hacer 3 cosas:
1) Suscribir o constituir dentro del plazo, en cuyo caso
termina el juicio sin perjuicio de las costas. (art. 490 y
531).
2) Oponerse a la ejecución. Las excepciones se
tramitarán como ya conocemos y habrá sentencia
absolutoria o condenatoria. La condenatoria es
sinónima a la sentencia de pago (art. 531).
3) No decir nada. Se omitirá la sentencia y bastará
con el mandamiento de ejecución para perseguir el
pago, según el procedimiento de apremio (art. 472 y
531).
El procedimiento de apremio. Aquí no hay embargo
¿En qué momento el juez puede suscribir el documento
o constituir la obligación? Desde que:
a) El deudor no ha opuesto excepciones (plazo
vencido); o
b) La sentencia que rechace las excepciones se
encuentre firme o ejecutoriada (art. 472 y 531).
En este último caso cabe recordar que la sentencia
condenatoria puede cumplirse no obstante haya sido
apelada por el deudor, siempre que el acreedor
caucione resultas (art. 475 y 531); y también aunque
haya recurrido de casación por el deudor, sin que éste
pueda exigir fianza de resultas (art. 774).
ii.- JUICIO EJ. SOBRE REALIZACIÓN DE UNA
OBRA MATERIAL
a.- El procedimiento ejecutivo. Demanda ejecutiva
acompañada de título ejecutivo, pidiendo que se
despache el mandamiento de ejecución para que cumpla
su obligación dando principio a los trabajos en el plazo
señalado (art. 533).
El tribunal examina el título y despachará o denegará
la ejecución.
El mandamiento de ejecución contendrá:
1º La orden de requerir al deudor para que
cumpla la obligación; y
2º El señalamiento de un plazo prudente para que
de principio al trabajo (art. 533).
Una vez requerido de pago el deudor puede:
a) Iniciar los trabajos en el plazo señalado, y una vez
terminada la obra se habrá cumplido la obligación, sin
perjuicio de las costas (art. 490 y 531).
92

b) Oponerse a la ejecución. Además de las excepciones
del 464 aplicables al caso, podrá poner la de
imposibilidad absoluta de ejecutar la obra debida (art.
534). Ejemplo: un pintor que queda manco no puede
pintar el cuadro prometido.
c) No decir nada. Bastará el mandamiento de ejecución
para que el acreedor ejerza su derecho conforme al
procedimiento de apremio (art. 535).
b.- El procedimiento de apremio. Recordemos que el
CC otorga al acreedor un doble derecho:
i.- el de apremiar al deudor para que realice la obra;
ii.-y que se le autorice a él a ejecutarla a expensas
del deudor.
Puede ejercer estos derechos cuando la sentencia de
pago esté ejecutoriada, o bien apelada siempre que
rinda el acreedor fianzas de resulta, o bien recurrida
de casación (art. 475, 531 y 774).
Empero, el legislador civil ha anticipado en cierto modo
el ejercicio de estos derechos, como veremos.
i.- Ejecución de la obra material por un tercero a
expensas del deudor. Lo podrá ejercitar en los
siguientes casos:
a) Cuando el deudor deja transcurrir el plazo para iniciar
la obra sin hacerlo (art. 536).
b) Cuando el deudor no opone excepciones ni cumple el
mandamiento de ejecución (art. 536).
c) Cuando el deudor opone excepciones, son desechadas
y tampoco cumple el mandamiento de ejecución (art.
536).
d) Cuando comenzada la obra, se abandone por el
deudor sin causa justificada (art. 536 inc 2).
Concurriendo una de esas causales, el acreedor debe
presentar la solicitud y un presupuesto de lo que importe
la ejecución de al obligación que reclama. Se notifica el
presupuesto al deudor, que puede hacer objeciones
dentro de 3 días. Si no alega, se considera aceptado.
Si deduce objeciones, se hará el presupuesto por
peritos (art. 537, 486, 487).
Determinado el presupuesto, se obligará al deudor a
consignarlo dentro de tercero día desde la orden del
tribunal, para irse entregando al acreedor a medida que
el trabajo lo requiera (art. 538). Si se agotan los fondos,
el acreedor puede solicitar aumentarlos, justificando
error en el presupuesto o cambio de circunstancias que
aumentan el costo de la obra (art. 538). Cuando se
termina la obra debele acreedor rendir cuenta de la
inversión de los fondos suministrados por el deudor. (art.
540).
Si el deudor no consigna fondos, se le embargarán y
enajenarán bienes suficientes, según el juicio ejecutivo
para obligaciones de dar, pero sin admitir
excepciones para oponerse a la ejecucion (art. 541).
ii.-El derecho de apremiar al deudor para que
realice él la obra:
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lo ejercitará el acreedor si no puede o no quiere que lo
realice otro por él (art. 542). Pero no podrá en los
siguientes casos:
a) Cuando el deudor haya consignado los fondos
exigidos para la ejecución de la obra; o
b) Cuando se hayan rematado bienes al deudor al no
haber hecho la consignación (art. 542).
El apremio puede consistir en arrestos de hasta 15
días, o multa proporcional hasta que cumpla la
obligación (art. 543).
Cesará el apremio si el deudor paga las multas y rinde
caución suficiente para asegurar la indemnización
completa de todo perjucio causado al acreedor (art.
543).
EL JUICIO EJECUTIVO DE MAYOR CUANTÍA
EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
Fuentes legales. Artículo 544: “las disposiciones que
preceden se aplicarán también a la obligación de no
hacer cuando se convierta en la destruir la obra
hech...” Por lo tanto este juicio se rige por:
a) Art. 530 al 543, que tendrán aplicación preferente
por ser especiales, y
b) Art. 438 al 478 cuando sean aplicables y no sean
modificados por los artículos anteriores.
Campo de aplicación. La cuantía debe ser mayor de
10 UTM, y la obligación debe ser de no hacer.
Ejemplo: no construir una muralla.
Derechos del acreedor ante el incumplimiento de
una obligación de no hacer. El artículo 1555 CC dice
que infringida la obligación de no hacer por el deudor,
es previo determinar si se puede destruir la obra
hecha.
i.-Si no se puede destruir la obra hecha, la obligación
se convierte en el pago de todo perjuicio al acreedor.
ii.- si se puede destruir la obra hecha, en seguida
hay que distinguir :
a.-si dicha destrucción es necesaria: será el deudor
obligado a ello, o autorizado el acreedor para que se
lleve a cabo a expensas del deudor (obligaciones de
hacer).
b.-Si la destrucción no es necesaria, deberán
pagarse los perjuicios.
Sin embargo, aun cuando la destrucción sea necesaria,
si dicho objeto puede cumplirse mediante otros medios,
será oído el deudor que se allane a prestarlos y se
formará un incidente (art. 544 inc.2).
Hay que recordar que si la obligación se convierte en
la de indemnizar perjuicios, por su naturaleza
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ilíquida, sólo podrá ventilarse en juicio declarativo
u ordinario.
Requisitos de procedencia de la acción ejecutiva en
las obligaciones de no hacer. Son:
a) Que la obligación conste en un título ejecutivo del
art. 434 (art. 530 y 544).
b) Que sea actualmente exigible (art. 530 y 544).
c) Que la obligación se convierta en la destruir la obra
hecha, debiendo constar en el mismo título que la
destrucción es necesaria para el objeto que se tuvo en
mira para contratar y que dicho objeto no puede
obtenerse por otros medios (art. 544).
d) Que la acción ejecutiva no esté prescrita (art. 442,
531, 544).
Entonces vemos que si se cumplen estos requisitos, se
tramitará como el juicio ejecutivo en obligaciones de
hacer, apremiando al deudor, o autorizando al acreedor
para hacer a expensas del deudor.
EL JUICIO EJECUTIVO DE MÍNIMA CUANTÍA
116. Reglamentación. Se encuentra reglado en los
arts. 729 y siguientes del CPC. En los casos no
previstos en esas normas especiales, se aplicarán las
reglas del juicio ejecutivo de mayor cuantía si la
cuestión deducida es también ejecutiva (art. 738).
117. Aplicación. Este procedimiento se aplica cuando
concurren los siguientes requisitos:
a) No tengan señalada en la ley un procedimiento
especial para su tramitación.
b) La cuantía del juicio no debe ser superior a 10
UTM.
Tramitación. Su estudio se limita a ver qué
modificaciones se contemplan respecto del juicio
ejecutivo de mayor cuantía, tanto respecto del cuaderno
ejecutivo como el cuaderno de apremio.
Modificaciones respecto del cuaderno ejecutivo.
a) La demanda ejecutiva puede ser deducida
verbalmente (art. 704).
b) Si el examen de la demanda ejecutiva concluye que
la acción deducida no procede como ejecutiva, el
tribunal lo declarará así y dará curso a la demanda en
conformidad al procedimiento ordinario de mínima
cuantía (art. 729, inc. 2°).
c) Requerimiento de pago. Se practica personalmente
por un receptor, y si no lo hay, por medio de un
vecino de la confianza del tribunal, que sea mayor
de edad y sepa leer y escribir, o por un miembro del
Cuerpo de Carabineros (arts. 730 y 705). Esos mismos
podrán efectuar la notificación por el art. 44, cuando
fuere procedente.
d) Oposición y posterior curso del procedimiento. El
ejecutado tiene 4 días más el término de
emplazamiento del art. 259 para oponerse a la
demanda (art. 733 inc. 1°). Su oposición sólo podrá
fundarse en las excepciones indicadas en los arts. 464
y 534 (art. 733 inc. 2°).
Si las excepciones opuestas son legales, citará a las
partes a una audiencia próxima para que se
proceda a rendir la prueba en la forma prevista
para el juicio de mínima cuantía como se dispone
en el art. 710 y siguientes, hasta dictar sentencia,
mandando llevar adelante la ejecución o absolviendo al
demandado (art. 733 inc. 3°). La citación se notificará
al ejecutado en el acto mismo de formular su oposición
y al ejecutante, por cedula (art. 733 inc. 4°).
Si las excepciones opuestas no son legales o no se
oponen excepciones, se procederá conforme al art. 472,
es decir, bastará para proseguir el procedimiento
ejecutivo el mandamiento de ejecución y embargo hasta
hacerse entero pago al acreedor sin necesidad de dictar
sentencia (art. 733 inc. final).
120. Modificaciones respecto del cuaderno de
apremio.
a) Menciones del mandamiento. Debe disponer el
embargo de bienes suficientes y designar un
depositario, que puede ser el mismo deudor (art. 729
inc. 1°).
b) Depositario. Tendrá de inmediato el carácter de
depositario definitivo (art. 729 inc. 1°). Éste incurrirá
en las penas del art. 471 del Código Penal, cuando
incurra en las conductas contempladas en el art. 732,
presumiéndose éstas en determinados casos (art. 732
inc. 2°).
c) El embargo. La misma persona que practique el
requerimiento, podrá efectuar el embargo (art. 731 inc.
1°). De la diligencia se levantará acta. Si el deudor no
está presente, se deberá dejar copia del acta en su
domicilio (art. 730, segunda parte).
d) Tasación. Los bienes los tasará el juez, quien
podrá oír peritos designados conforme al art. 720 (art.
734).
e) Remate. Tasados los bienes, el juez ordenará su
remate, previa citación de las partes (art. 735).
Tratándose de bienes raíces o de derechos reales
constituidos en ellos, además debe publicarse 3 avisos
en un diario de la comuna del inmueble. El remate se
efectuará sólo en los días 1° y 15 de cada mes. Las
posturas comenzarán por dos tercios de la tasación.
f) Acta de remate y la escritura pública. Cuando
sean bienes raíces, el acta se extenderá en el libro de
sentencias y será suscrita por el juez y el secretario
(art. 736). La escritura definitiva se otorgará ante
Notario y será suscrita por el juez ante quien se haya
hecho el remate y por el subasador o quien tenga
poder.
g) Procedimiento incidental para el cumplimiento
de un fallo de mínima cuantía, con las
modificaciones que indica. Acá rigen las disposiciones
del Título XIX del Libro I, pero las peticiones de las
partes, las notificaciones y el procedimiento de apremio
deberá sujetarse a las reglas del Título en estudio. La
oposición del demandado cuando sea procedente
conforme al art. 234, se proveerá citando a las partes
93

a una audiencia próxima para que concurran a ella con
todos sus medios de prueba (art. 737).
JUICIO SUMARIO
1. Definición. El procedimiento sumario es un
procedimiento de tramitación breve establecido para los
casos en que la naturaleza de la acción deducida
requiere una tramitación rápida para que sea eficaz y
para ciertos asuntos taxativamente enumerados por el
legislador.
2. Ámbito de aplicación de este procedimiento. El
art. 680 señala dos situaciones en que es aplicable el
procedimiento sumario:
1. Aplicación general: El procedimiento sumario se
aplica cuando la acción deducida requiere por su
naturaleza una tramitación rápida para que sea efcaz y
siempre que el legislador no haya previsto otra regla
especial. Quién determina si la naturaleza de la acción
deducida requiere una tramitación rápida para que sea
eficaz es el juez.
2 Aplicación especial: Además tiene una aplicación
especial en los casos del inc. 2° del mismo artículo.
En estos casos es obligatorio aplicar el procedimiento
sumario, él no queda sujeto al criterio del juez ello
por la forma verbal “deberá”. El juicio sumario debe
aplicarse en los siguientes casos:
1° Los casos en que la ley ordene proceder
sumariamente, o breve y sumariamente, o en otra
forma análoga. Ejemplos: arts. 271, 612 y 754 CPC.
2° A las cuestiones que se susciten sobre
constitución, ejercicio, modificación o extinción de
servidumbres naturales o legales y sobre las
prestaciones a que ellas den lugar.
3° A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto
el caso del art. 697, esto es, si se trata de honorarios
causados en juicio, se aplica el procedimiento incidental o el
juicio sumario, a elección del demandante.
4° A los juicios sobre remoción de guardadores y a
los que se susciten entre los representantes
legales y sus representados.
5° A los juicios sobre separación de bienes.
6° A los juicios sobre depósitos necesario y
comodato precario.
7° A los juicios en que se deduzcan acciones
ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas, en virtud de lo dispuesto en el art. 2515
CC. Las acciones ejecutivas se extinguen por
prescripción de 3 años y las acciones ordinarias
prescriben en 5 años. Una acción ejecutiva que a los 3
años prescribe como tal subsisten como ordinaria por 2
años más. Art. 2513 CC
8° A los juicios en que se persiga únicamente la
declaración impuesta por la ley o el contrato, de
rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en
el art. 696. Con el juicio sumario no se puede
perseguir la cuenta misma, sino que solamente la
declaración judicial acerca de la existencia de la
obligación de rendir cuenta. Todo lo relativo a la
cuenta misma es materia de un juicio especial que es
el juicio de cuentas. Arts. 693 y siguientes.
lOMoARcPSD|8906325
9° A los juicios en que se ejercita el derecho que
concede el art. 945 CC para hacer cegar un pozo.
Dicho art. está derogado por lo cual la referencia debe
entenderse hecha al art. 65 del Código de Aguas.
10º a los juicios en que se deduzcan acciones civiles
derivadas de un delito o cuasidelito de conformidad
con lo dispuesto en el art 59 del codigo procesal penal,
y siempre que exista una sentencia penal condenatoria
ejecutoriada.
3. Características del juicio sumario.
a) Es un procedimiento rápido. Sus trámites se
reducen a la demanda, audiencia de discusión y
conciliación, fase probatoria y sentencia.
b) Puede ser declarativo, constitutivo o de condena,
según sea la pretensión hecha valer en la demanda.
c) Recibe aplicación el principio formativo de la
concentración.
d) Se consagra legalmente la aplicación del principio
de la oralidad. Art 682: El procedimiento sumario es
verbal; pero las partes podrán, si quieren, presentar minutas
escritas en que se establezcan los hechos invocados y las
peticiones que se formulen.
e) Procede el cambio o substitución de
procedimiento a juicio ordinario, cuando es de
aplicación general (art. 680 inc. 1°) pero nunca cuando
es de aplicación especial.
El legislador faculta a cualquiera de las partes para
solicitar el cambio de procedimiento, de sumario a
ordinario, y viceversa. La solicitud se tramitará como
incidente. Es un incidente de previo y especial
pronunciamiento.
En cuanto a la oportunidad para promover este
incidente nada se ha dicho, por lo cual se estima que
puede hacerse en cualquier estado del juicio y una vez
que concurran los motivos fundados para sustiuir el
procedimiento.
Otros dicen que la sustitución de sumario a ordinario
debería solicitarse sólo en la audiencia; y de ordinario
a sumario, sólo como excepción dilatoria, antes de
contestar la demanda.
f) Puede accederse provisionalmente a la demanda
(art. 684), cumpliendo con 2 requisitos:
1) Que la audiencia se desarrolle en rebeldía de la
parte demandada, y
2) Que el demandante invoque fundamentos plausibles
g) Procede la citación de los parientes (art. 689).
Cuando hayan de oirse a los parientes, se citará en terminos
generales a los que designa el artículo 42 del codigo civil,
para que asistan a la primera audiencia o a otra posterior,
notificándose personalmente a los que puedan ser habidos.
Los demás podrán concurrir aun cuando solo tengan
conocimiento privado del acto.
compareciendo los parientes el tribunal les pedira informe
verbal sobre los hechos que considere conducentes.
Si el tribunal nota que no han concurrido algunos parientes
cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el lugar
del juicio, podrá suspender la audiencia y ordenar que se les
cite determinadamente.
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h) Los incidentes deben promoverse y tramitarse
en la misma audiencia de discusión, conjuntamente
con la cuestión principal, sin paralizar el curso de ésta
(art. 690 inc. 1°).
i) Procede, como regla general, que se conceda la
apelación en el sólo efecto devolutivo y no en
ambos efectos, respecto de las resoluciones que
se dictan dentro de él. Sin embargo, se concederá
en ambos efectos:
- Cuando la apelación se interponga contra la resolución
que dispone el cambio de juicio ordinario a sumario.
- Cuando la apelación se interponga contra sentencia
definitiva, cualquiera sea la parte que intente el recurso
(art. 691).
No obstante, se concederá en el sólo efecto devolutivo
cuando, concedida de esa forma (ambos efectos) hayan
de eludirse sus resultados (art. 691, inc. 1° parte
final).
j) El tribunal de segunda instancia posee un mayor
grado de competencia para la dictación de la
sentencia definitiva que en el juicio ordinario ya
que la respectiva Corte, a solicitud de parte, podrá
pronunciarse sobre todas las cuestiones que se hayan
debatido en primera instancia para ser falladas en
definitiva, aun cuando el fallo apelado no las haya
resuelto (art. 692).
TRAMITACIÓN.
El juicio sumario puede comenzar por medida
prejudicial o por demanda (art. 253 en relación con
el art. 3 CPC). La providencia que recae sobre la
demanda dependerá de si el demandado se encuentra
o no en el lugar del juicio.
a) Si lo está, el tribunal proveerá citando a las partes
a un comparendo al 5º día hábil después de la última
notificación (Art. 683).
b) Si el demandado no se encuentra en el lugar del
juicio el plazo se ampliará de acuerdo a lo dispuesto
por el art. 259. Cabe hacer presente que en este
juicio no cabe el aumento de tres días contemplado en
el art. 258 inc. 2°.
La audiencia o comparendo de contestación y
conciliación. Debe celebrarse el día y a la hora que
corresponda. Hay que distinguir:
1.Concurren ambas partes. El demandante ratificará
su demanda y pedirá que sea acogida con costas. El
demandado puede defenderse verbalmente, caso en el
cual debe dejarse constancia en el acta. Los incidentes
deben promoverse en la misma audiencia (Art. 690).
Producida la defensa del demandado, el tribunal debe
llevar a cabo el ofrecimiento de la conciliación
obligatoria. No produciéndose ella totalmente, el tribunal
procederá a recibir la causa a prueba o citará a las
partes para oír sentencia (Art. 683 inc. 2º).
Se discute si el demandado en un procedimiento
sumario puede o no reconvenir, porque la ley nada
dice en el título respectivo. Maturana piensa que no
cabe aplicar la reconvención por cuanto:
a) No está reglamentada especialmente respecto de este
procedimiento;
b) En este procedimiento no se contemplan los trámites
de réplica y dúplica, indispensables para que la
reconvención opere;
c) La ley 18.101 que hace aplicable el procedimiento
sumario, consagra expresamente la reconvención.
d) La jurisprudencia así se ha manifestado (Corte
Suprema, RDJ, Tomo 61, sec. 1., p.272).
2.Comparendo se verifica en rebeldía del
demandado. En este caso el juez tendrá por evacuada
la contestación de la demanda y por efectuado el
llamado a conciliación obligatoria. Examinará los autos y
verá si existen hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos para ver si recibe la causa a prueba.
Ahora bien, el demandante, en rebeldía del
demandado, puede solicitar que se acceda
provisionalmente a la demanda, existiendo motivo o
fundamento plausible (art. 684 inc. 1º). En la práctica,
esta vía es poco utilizada.
Cuando el tribunal accede provisionalmente a lo pedido
en la demanda, el demandado puede tomar dos
actitudes ya sea conjunta o separadamente:
a) Apelar de la resolución que accedió provisionalmente
a la demanda (art. 691 inc. 2°).
b) Formular oposición dentro del plazo de 5 días. Esta
oposición no suspende el cumplimiento de la resolución
dictada.
Y si el demandado formula oposición el tribunal debe
citar a las partes a una nueva audiencia en el 5º día
hábil contado desde la última notificación (art. 684 inc.
2º). Este comparendo es igual que el anterior (de
discusión), pero sin alterar la condición jurídica de las
partes: es decir, el demandado seguirá siendo
demandado y el demandante seguirá siendo
demandante. En el comparendo sólo se discutirá la
procedencia o improcedencia de la resolución que
accede provisionalmente a la demanda.
Si el demandado no formula oposición dentro del plazo
legal, el tribunal debe recibir la causa a prueba o
citará a las partes para oír sentencia (art. 685).
3.- a esta audiencia también pueden concurrir el fiscal
del ministerio publico, el defensor publico, cuandodeban
intervenir conforme a la ley, o cuando el tribunal lo juzgue
necesario.
La resolución que recibe la causa a prueba y el
término probatorio. La prueba en el procedimiento
sumario se rendirá en los plazos y en la forma
establecidos para los incidentes (art. 686). Sin perjuicio
ello, la jurisprudencia ha concluido que la resolución
que recibe la causa a prueba se notifica por cédula,
puesto que esa resolución es previa a la prueba misma,
y, por ende, no quedaría comprendido dentro de las
expresiones “plazo y forma”.
94

Citación para oír sentencia. Vencido el término
probatorio el tribunal, de inmediato, citará a las partes
para oír sentencia (art. 687).
Sentencia definitiva. Las resoluciones en el
procedimiento sumario deberán dictarse dentro del
segundo día. La sentencia definitiva deberá dictarse en
el plazo de los diez días siguientes a la fecha de la
resolución que citó a las partes a oír sentencia.
JUICIO DE HACIENDA
1. El Consejo de Defensa del Estado. El CDE es un
organismo público, descentralizado, dotado de
personalidad jurídica y compuesto por abogados
consejeros y de planta, regido por ley y con sede en
Santiago. Le corresponde la defensa judicial de los
intereses del Estado. Su Presidente es un cargo de la
exclusiva confianza del Presidente de la República. Son
representantes del Fisco:
a) Presidente del Consejo de Defensa del Estado
b) Abogados Procuradores Fiscales, en cada ciudad
asiento de Corte.
2. Concepto de Juicio de Hacienda. Es aquel juicio
en que tiene interés el Fisco y cuyo conocimiento
corresponde a los tribunales ordinarios de justicia.
3. Tribunal competente. Podemos distinguir tres
situaciones en materia de competencia:
1) Cuando el Fisco es demandado, el demandante
debe interponer su demanda ante un juez de letras
asiento de Corte, cualquiera sea su cuantía. Su razón
radica en que en cada ciudad asiento de Corte debe
haber un abogado Procurador Fiscal del CDE.
2) Cuando el Fisco es demandante, puede optar
por demandar ante un juez de letras asiento de Corte
o ante el juez del domicilio del demandado.
3) Cuando se trate de un asunto no contencioso,
se aplica la misma regla anterior.
4. Tramitación. De acuerdo al art. 748 CPC, se
substancia siempre por escrito, por las normas del
juicio ordinario de mayor cuantía, con las siguientes
modificaciones:
a) Se omiten los escritos de réplica y dúplica, siempre
que la cuantía del negocio no exceda de las 500 UTM.
b) Se debía oír al Ministerio Público antes de la prueba
y de la sentencia definitiva. En la actualidad esta
norma no tiene aplicación.
c) Notificaciones. El Presidente de CDE puede conferir la
calidad de receptores judiciales a funcionarios de las
Plantas Directivas, Profesionales y Técnicas para que
practiquen las actuaciones inherentes a ese cargo. Esos
receptores se sujetan a las mismas normas establecidas
para dichos funcionarios en el COT.
d) Mandato Judicial. El patrocinio y poder conferido no
requiere la concurrencia personal de los poderdantes
(Presidente CDE y Abogados Procuradores Fiscales).
Basta la exhibición de una credencial.
e) Término de emplazamiento. Cuando el Fisco sea
demandado, el plazo será de 15 días aumentado con el
emplazamiento que corresponda a la distancia entre
Santiago y el lugar en que se promueva la acción (art.
49 DFL 1).
f) Absolución de posiciones. El Presidente del CDE, los
Abogados Procuradores y Apoderados del Fisco, no
tendrán la facultad de absolver posiciones en
representación del Fisco, salvo sean llamados para
absolver posiciones sobre hechos propios (art. 43 DFL
1).
g) Deben ser consultadas las sentencias definitivas de
primera instancia que se dicten en los juicios de
hacienda que sean desfavorables al interés fiscal,
cuando de ellas no se apelare (art. 751).
La Consulta no constituye una instancia ni un recurso,
sino que es un trámite procesal de orden público
establecido por el legislador, en virtud del cual se vela
por el resguardo de los intereses públicos o sociales
que pueden verse comprometidos en un proceso, a fin
de permitir que se revise el fallo de un tribunal de
primera instancia por el superior, en el evento que no
se haya deducido recurso de apelación.
Se aplica este trámite cuando la sentencia es
desfavorable al Fisco, entendiéndose por tal:
a) Cuando no acoge totalmente la
reconvencion deducida por el Fisco;
b)Cuando no rechaza totalmente la demanda o
reconvencion deducida contra el Fisco
Una vez que el tribunal de alzada reciba la sentencia
la revisará en cuenta para ver si se ajusta o no a
derecho.
1) Si la sentencia no le mereciere reparos, ordenará
cumplirla
2) Si estima dudosa la legalidad del fallo, dictará una
resolución en la cual señalará los puntos que le
merezcan dudosos y ordenará traer los autos en
relación. La vista de la causa se radicará en la misma
sala que conoció la consulta.
5. Cumplimiento de las sentencias condenatorias
contra el Fisco en los Juicios de Hacienda. Las
sentencias deben cumplirse dentro de los 60 días
siguientes a la recepción del oficio del tribunal
dirigido al Ministerio respectivo, mediante
dictación del correspondiente decreto por éste (art.
752). Los trámites que se contemplan son los
siguientes:
a) Certificado de ejecutoriedad de la sentencia.
b) Remisión de oficios al Ministerio respectivo y al
CDE junto a los cuales irá una copia o fotocopia
autorizada de la sentencia con certificado de ejecutoria.
El Presidente del CDE deberá informar a quién debe
hacerse el pago y remitirá el informe al Ministerio
dentro de 30 días.
c) Dictación del decreto que ordene el pago respectivo
dentro de 60 días, el cual dispondrá el pago con
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reajustes e intereses que se devenguen hasta el día
del pago.
d) Pago por Tesorería.
JUICIO ESPECIALES SEGUIDOS ANTE
ÁRBITROS
1°. LOS ÁRBITROS.
Es aquel nombrado por las partes, o por la autoridad
judicial en subsidio, para la resolución de un asunto
litigioso (art. 222 COT)
b. Clasificación. Se clasifican en árbitros de derecho,
árbitros arbitradores o amigables componedores y
árbitros mixtos (art. 223 COT)
c. Árbitro de derecho. Es aquel que falla con acuerdo
a la ley y se somete, tanto a la tramitación como en
el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las
reglas establecidas para los jueces ordinarios, según la
naturaleza de la acción deducida.
d. Árbitro arbitrador. Es aquel que falla obedeciendo
a lo que su prudencia y la equidad le dictaren, y no
estará obligado a guardar en sus procedimientos o en
su fallo sujeción a otras reglas distintas a aquellas
demanda que las partes le hayan expresado en el acto
constitutivo del compromiso, y si estás nada hubieren
expresado, a las que se establecen para este caso en
el CPC.
e. Árbitro mixto. Es aquel árbitro de derecho a quien
se conceden facultades de arbitrador en cuanto al
procedimiento, debiendo limitarse en el pronunciamiento
de la sentencia definitiva a la aplicación estricta de la
ley.
2°. EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS ÁRBITROS DE
DERECHO.
a. Regla general. Los árbitros de derecho deben
someterse tanto en la tramitación como en el
pronunciamiento de la sentencia a las reglas que
esablece la ley para los jueces ordinarios, según la
naturaleza de la acción deducida (art. 628 inc. 1°)
b. Reglas especiales. Los árbitros, además, deben
la
cumplir con las siguientes reglas:
1. Deben nombrar un actuario (art. 632).
2. Notificaciones. Deben hacerse de la forma que
unánimemente acuerden las partes. A falta de acuerdo,
personalmente o por cédula (art. 629).
3. Apremio de testigos. El juez árbitro no puede
compeler a ningún testigo para que comparezca. Sólo
puede tomar declaraciones de los que voluntariamente
se presenten a darlas. Cuando un testigo se niegue a
declarar, el árbitro podrá pedir al tribunal ordinario
correspondiente que practique la diligencia,
acompañándole los antecedentes nec. para ese efecto. Los
tribunales de derecho podrán cometer esta diligencia al
árbitro mismo asistido por un ministro de fe (art. 633).
4. Diligencias fuera del lugar del juicio. Para
llevarlas a cabo el árbitro podrá pedir al tribunal
ordinario correspondiente que practique la diligencia,
dirigiéndole la comunicación que corresponda al tribunal
que deba conocer dichas diligencias (art. 634).
5. Dictación de sentencia en caso de pluralidad de
árbitros. Todos deben concurrir a dictarla, así como a
cualquier acto de substanciación, a menos que las
partes acuerden otra cosa.
En caso de no haber acuerdo, se reunirá con ellos el
tercero si lo hay y la mayoría dictará la resolución. Si
no hay mayoría en la dictación de cualquier resolución,
siempre y cuando no sean apelables, quedará sin
efecto el compromiso si éste es voluntario. Si es
forzoso, se designarán nuevos árbitros.
Cuando pueda deducirse apelación, casa opinión se
estimará como resolución distinta, y se elevarán los
antecedentes al tribunal de alzada, para que resuelva
como sea de derecho sobre el punto que haya
motivado el desacuerdo de los árbitros (arts. 630 y
631).
6. Recursos. En contra de sentencias arbitrales se
pueden interponer los recursos de apelación y casación
en la forma, para ser resueltos por el tribunal que
habría conocido de él si el proceso no se hubiera
sometido a compromiso (art. 239 COT). Tratándose de
casación en el fondo, éste procede en contra de
sentencias definitivas inapelables pronunciadas por un
tribunal arbitral de segunda instancia constiuido por
árbitros de derecho (art. 767 CPC).
Además procede el recurso de queja, si en las
resoluciones se incurre en falta o abuso y conocerá la
Corte de Apelaciones respectiva (art. 63 N°2, letra b)
COT).
7. Cumplimiento de la sentencia dictada por un
árbitro de derecho.
Para la ejecución de sentencias definitivas, se podrá
ocurrir al árbitro que la dictó si no esta vencido el plazo
por que fue nombrado o al tribunal ordinario
correspondiente, a elección del interesado.
Tratándose de otras resoluciones, corresponde al
árbitro ordenar su ejecución.
Sin embargo, cuando el cumplimiento exija
procedimientos de apremio o al empleo de otras
medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a
terceros que no sean parte en el compromiso, deberá
ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecución de lo
resuelto.
95

EL PROCEDIMIENTO ANTE LOS ÁRBITROS
ARBITRADORES.
1. Procedimiento. Al regir el principio del orden
consecutivo convencional, el árbitro está obligado a
guardar en su procedimiento y fallo las normas que las
partes hayan expresado en el acto constitutivo del
compromiso (art. 636 inc. 1°). Ante falta de esas
normas, regirán las normas mínimas de procedimiento
establecidas en el Párrafo 2° del Título VIII del Libro
III del CPC, que puede resumirse en lo siguiente:
a) El árbitro arbitrador debe oír a todas las partes
b) El árbitro arbitrador debe recibir y agregar al
proceso los instrumentos que las partes le presenten
(art. 637). Además, puede practicar las diligencias
necesarias para conocer los hechos (art. 637 y 638).
2. Para los árbitros arbitradores es facultativo
designar un actuario. Art. 639: “según lo estime
conveniente…”
3. La sentencia del árbitro arbitrador. El árbitro
arbitrador puede dictar su fallo en el sentido que la
prudencia y equidad le dicten (art. 637). Los requisitos
de la sentencia son:
1°. La designación de las partes litigantes.
2°. La enunciación breve de las peticiones sometidas
por el demandante.
3°. La misma enunciación de la defensa alegada por el
demandado.
4°. Las razones de prudencia o de equidad que le
sirven de fundamento la sentencia; y
5°. La decisión del asunto controvertido.
Además, debe indicar la fecha y el lugar en que se
expide, la firma del arbitrador y debe ser autorizada
por un ministro de fe o por dos testigos, en su
defecto.
4. Dictación de la sentencia en caso de existir
pluralidad de árbitros. Todos deben concurrir a
dictarla, así como a cualquier acto de substanciación, a
menos que las partes acuerden otra cosa.
No poniéndose de acuerdo los árbitros, se reunirá con
ellos el tercero si lo hay y la mayoría pronunciará
resolución.
No pudiéndose obtener mayoría en el pronunciamiento
de la sentencia definitiva o de otra clase de
resoluciones, quedará sin efecto si no puede deducirse
apelación. Habiendo lugar a este recurso, se elevarán
los antecedentes a los arbitradores de segunda instancia
para que resuelvan como estimen conveniente sobre la
cuesión que motiva el desacuerdo (art 642).
5. Recursos. Contra una sentencia del arbitro
arbitrador sólo habrá lugar a recurso de apelación
cuando las partes, en el compromiso, expresan que se
reservan ese recurso ante árbitros del mismo carácter y
designen las personas que han de desempeñar el
encargo(arts. 239 COT y 642 CPC).
El recurso de casación en la forma, procede en contra
de la sentencia dictada por árbitros arbitradores (art.
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239 COT), aplicándose a su respecto las reglas
generales contenidas en el Libro III del CPC.
EL RECURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO NO
PROCEDERÁ EN CASO ALGUNO EN CONTRA DE LAS
SENTENCIAS DE LOS ARBITRADORES de acuerdo a
lo establecido en el inciso 2° del art. 239 COT.
También procede recurso de queja, si se ha incurrido
en flagrante falta o abuso, siendo competente la Corte
de Apelaciones respectiva (art. 63 N°2, letra b) COT).
6. Cumplimiento de la sentencia dictada por un
árbitro arbitrador. Se aplica lo ya señalado respecto
a los árbitros de derecho.
LOS ACTOS JUDICIALES NO
CONTENCIOSOS
Los actos judiciales no contenciosos son aquellos que
según la ley requieren la intervención del juez y en
que no se promueve ontienda alguna entre partes.
Para encontrarnos frente a uno, es necesario que
concurran copulativamente dos requisitos:
a. Existencia de una ley en que expresamente se
requiera la intervención de un tribunal.
b. Ausencia de conflicto.
En este tipo de procedimientos rige el principio
inquisitivo (art. 820) y el de apreciación de la
prueba de la sana crítica (art. 819).
2. Reglas de competencia. Respecto a la competencia
absoluta: Son competentes para conocer de estos
asuntos los juzgados de letras (art. 45, N°2, inciso 2°
COT), salvo lo dispuesto en el art. 494 del CC, que se
refiere a la designación del curador ad litem. Respecto
a la competencia relativa, la norma general es que sea
competente el juez letrado del lugar donde el
solicitante o interesado tenga su domicilio (art. 134
COT).
Cabe agregar que en este tipo de procedimientos no
es procedente la prórroga de la competencia (art. 182
COT) y no rige la regla de distribución de causas, sino
que la del turno (art. 179 COT).
3. Interpretación de los auxiliares de la
administración de justicia en los asuntos no
contenciosos. El receptor interviene cada vez que se
realice información sumaria de testigos y en otras
oportunidades. El defensor público actúa en varias
oportunidades Ej: arts. 824 inc. 2°, 825 y 855 inc. 2°.
4. Procedimientos en particular. En el libro IV se
contempla en procedimiento de aplicación general y una
serie de procedimientos especiales. Veremos primero el
general.
PROCEDIMIENTO GENERAL EN LOS ASUNTOS
JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
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1.Forma de resolver los asuntos no contenciosos. Los
tribunales deben resolverlos “con conocimiento de
causa”, en todos aquellos casos en que expresamente
no se someta el asunto a un procedimiento especial
(art. 818 inc. 1°). Para adquirir ese conocimiento
puede utilizar a cualquier medio idóneo.
El medio principal contemplado es la denominada
“información sumaria”: que es la prueba de cualquiera
especie, rendida sin notificación ni intervención de
contradictor y sin previo señalamiento de término
probatorio (art. 818 inc. 3°).
La información sumaria de mayor utilización es la de
testigos.
2. La información sumaria de testigos. Consiste en
que un mínimo de dos testigos comparezcan ante un
ministro de fe (receptor), el cual, en un acta, los
individualizará y dejara constancia de lo que éstos
expresen, sobre la base de la solicitud del interesado.
La diligencia termina con la firma de todos quienes
intervienen.
No debe confundirse con la información para perpetua
memoria (art. 909).
3. Naturaleza jurídica de la resolución que se dicta
en un procedimiento judicial no contencioso.
Aunque en la práctica se califique como auto, la
verdad es que, según el art. 826, es una sentencia
definitiva, pues establece los requisitos formales de la
referida resolución.
4. Clasificación de la resolución de acuerdo a la
decisión del tribunal. Se clasifican en:
a) Resoluciones positivas: son aquellas que dan
lugar a lo solicitado por el interesado y que pueden
ser modificadas cuando varien las circunstancias y mientras
se encuentre pendiente su ejecución.
b) Resoluciones negativas: son aquellas que no dan
lugar a lo solicitado, pudiendo ser revocadas y
modificadas sin limitación (art. 821).
Por lo tanto no hay cosa juzgada
5. Régimen de recursos y medios de impugnación
de resoluciones que recaen sobre el acto judicial
no contencioso.
a) Se pueden revocar o modificar sus resoluciones negativas
y afirmativas (art. 821)
b) También proceden la apelación y casación, según las
reglas generales (art. 822)
6. La conversión del acto judicial no contencioso. Existe
la posibilidad de que estos procedimientos se conviertan en
contenciosos. En efecto, si a la solicitud presentada se hace
oposición por legítimo contradictor, se hará contencioso el
negocio y se sujetará a los trámites del juicio que
corresponda.
Si la oposición se hace por quien no tiene derecho, el
tribunal, desestimándola de plano, dictará resolución sobre el
negocio principal” (art. 823).
Hay que dilucidar los siguientes aspectos:
7. Concepto de legítimo contradictor. La ley no lo
define, pero podemos entenderlo como aquel sujeto
(tercero) que en una gestión no contenciosa se
encuentra legalmente habilitado para oponerse a ella,
toda vez que tiene un interés jurídicamente protegido o
tutelado, que tal procedimiento ha puesto en peligro.
8. Alcance de voz derecho. La expresión del art. 823
se refiere a un derecho subjetivo substancial, un
interés jurídicamente protegido por el ordenamiento
sustancial civil. En otras palabras, es el interés actual
en que la oposición se funda.
9. Oportunidad procesal para ejercitar la oposición.
¿Cuándo precluye la facultad para oponerse? Según
Cristián Maturana, puede hacerse valer en cualquier
momento, incluso después de dictada la sentencia, pero
antes de que ésta se encuentre cumplida. Lo anterior,
sin perjuicio de otras acciones de lato conocimiento que
pudiera intentar en contra del que ha obtenido
resolución positiva, como por ejemplo, la petición de
herencia en contra de quien ha obtenido el “auto” de
posesión efectiva.
La duda que surge es la siguiente: ¿Puede el legítimo
contradictor ser considerado “interesado” en el sentido
del art. 821, para los efectos de poder ejercer recurso
de revocación que tal precepto consagra? Para
Maturana, éste no puede impetrar ese recurso puesto
que sólo puede oponerse al trámite y no actuar dentro
de él.
10. Providencia que recae en el escrito de
oposición. Si en concepto del tribunal concurren los
requisitos legales, de acuerdo a la disposición del art.
823 inc.1°, “se hará contencioso el negocio y se
sujetará a los trámites del juicio que corresponda, pero
si la oposición se hace por quien no tiene derecho, la
desestimará de plano”.
11. Situación jurídica de las partes. No se dice nada
al respecto. Maturana estima que el interesado o el
legítimo contradictor revestirán el carácter de
demandante o de demandado según quién sa el
primero que asuma el carácter de sujeto activo en el
juicio correspondiente.
LOS PROC. MÁS TRASCENDENTES
CONTEMPLADOS EN EL CPC
1. EL INVENTARIO SOLEMNE.
Es aquel que se hace, previo decreto judicial por el
funcionario competente y con los requisitos que en la
ley se expresan.
Pueden decretar su formación los jueces árbitros en los
asuntos de que conocen (art. 858 CPC).
b) Requisitos. El inventario solemne se extenderá con
los requisitos que siguen:
96

1.º Se hará ante un notario y dos testigos mayores
de dieciocho años, que sepan leer y escribir y sean
conocidos del notario. Con autorización del tribunal
podrá hacer las veces de notario otro ministro de fe o
un juez de menor cuantía;
2.º El notario o el funcionario que lo reemplace, si
no conoce a la persona que hace la manifestación, la
cual deberá ser, siempre que esté presente, el tenedor
de los bienes, se cerciorará ante todo de su identidad
y la hará constar en la diligencia;
3.º Se expresará en letras el lugar, día, mes y año
en que comienza y concluye cada parte del inventario;
4.º Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el
que hace la manifestación de ellos, declarará bajo
juramento que no tiene otros que manifestar y que
deban figurar en el inventario; y
5.º Será firmado por dicho tenedor o manifestante,
por los interesados que hayan asistido, por el ministro
de fe y por los testigos (art. 859).
c) Procedimiento.
“Se citará a todos los interesados conocidos y que
según la ley tengan derecho de asistir al inventario.
Esta citación se hará personalmente a los que sean
condueños de los bienes que deban inventariarse, si
residen en el mismo territorio jurisdiccional. A los otros
condueños y a los demás interesados, se les citará por
medio de avisos publicados durante tres días en un
diario de la comuna, o de la capital de la provincia o
de la capital de la región, cuando allí no lo haya.
En representación de los que residan en país
extranjero se citará al defensor de ausentes, a menos
que por ellos se presente procurador con poder
bastante.
El ministro de fe que practique el inventario dejará
constancia en la diligencia de haberse hecho la citación
en forma legal”. (art. 860).
“Todo inventario comprenderá la descripción o noticia de
los bienes inventariados en la forma prevenida por los
artículos 382 y 84 del CC (bienes raíces,
individualizándolos con sus títulos, escrituras, bienes
muebles, etc.).
Pueden figurar en el inventario los bienes que existan
fuera del territorio jurisdiccional, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo siguiente”. (art. 861).
“Si hay bienes que inventariar en otro territorio
jurisdiccional y lo pide algún interesado presente, se
expedirán exhortos a los jueces respectivos, a fin de
que los hagan inventariar y remitan originales las
diligencias obradas para unirlas a las principales”. (art.
862).
“Concluido el inventario, se protocolizará en el
registro del notario que lo haya formado, o en caso de
haber intervenido otro ministro de fe, en el protocolo
que designe el tribunal.
El notario deberá dejar constancia de la protocolización
en el inventario mismo” (art. 863).
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d) Ampliación del inventario. Es extensiva a todo
inventario la disposición del artículo 383 del CC. (art.
864).
e) Inventario y tasación. Cuando la ley ordene que
al inventario se agregue la tasación de los bienes,
podrá el tribunal, al tiempo de disponer que se
inventaríen, designar también peritos para que hagan la
tasación, o reservar para más tarde esta operación.
Si se trata de objetos muebles podrá designarse al
mismo notario o funcionario que haga sus veces para
que practique la tasacion. (art. 865).
f) Importancia del inventario solemne. A este
procedimiento debe recurrirse toda vez que se
deba efectuar un inventario en que existan
incapaces involucrados. Ejemplos: arts. 376 y 124
CC, y 881 y 882 CPC).
LA AUTORIZACIÓN JUDICIAL PARA
ENAJENAR, GRAVAR O DAR EN
ARRENDAMIENTO POR LARGO TIEMPO
BIENES DE INCAPACES O PARA
OBLIGAR A ESTOS COMO FIADORES.
Está reglamentada en el art. 891 CPC y tiene un
alcance amplio ya que no se limita a la enajenación y
gravámenes civiles, sino que cubre a las sociedades y
todos aquellos casos en que se administren bienes
ajenos.
“Art. 891. Cuando deba obtenerse autorización judicial
para obligar como fiador a un incapaz, o para
enajenar, gravar con hipoteca, censo o servidumbre, o
para dar en arrendamiento sus bienes, se expresarán
las causas o razones que exijan o legitimen estas
medidas, acompañando los documentos necesarios u
ofreciendo información sumaria para acreditarlas.
En todo caso se oirá el dictamen del respectivo
defensor antes de resolverse en definitiva.
Si se concede la autorización fijará el tribunal un plazo
para que se haga uso de ella. En caso de no fijar
plazo alguno, se entenderá caducada la autorización en
el término de seis meses”.
LAS INFORMACIONES PARA PERPETUA
MEMORIA.
Tienen por objeto acreditar, como procedimiento
complejo en sí mismo, hechos que sirven para dar
curso a un procedimiento trascendental y habilitante
para el ejercicio de derechos.
Ejemplo: las leyes de previsión establecen las
informaciones para perpetua memoria como modo
idóneo para acreditar prestaciones de servcios.
Procedencia. Los tribunales admitirán las informaciones
de testigos que ante ellos se promuevan, con tal que
no se refieran a hechos de que pueda resultar perjuicio
a persona conocida y determinada (art. 909).
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Para admitir estas informaciones los tribunales oirán
previamente al ministerio público (art. 911).
Tramitación. En el mismo escrito en que se pida que
se admita la información, se articularán los hechos
sobre los cuales hayan de declarar los testigos (art.
910). Es decir, en el primer escrito del procedimiento
el solicitante debe consignar los hechos y preguntas
para acreditarlos, que los testigos deberán responder.
Quien fija lo que se va a probar es el propio
solicitante.
Admitida la información, serán examinados con citación
del ministerio público los testigos que el interesado
presente.
Si los testigos son conocidos del juez o del ministro de
fe que autoriza la diligencia, se dejará en ella
testimonio de esta circunstancia.
Si no lo son, se les exigirá que comprueben su
identidad con dos testigos conocidos (art. 912)
Concluida la información se pasará al ministerio público
para que examine las cualidades de los testigos y si
se ha acreditado su identidad por alguno de los medios
expresados (art. 913).
Como se puede apreciar, lo que se examina es la
coherencia de las declaraciones y la identidad de
quienes las efectuaron.
Resolución. Los tribunales aprobarán las informaciones
rendidas con arreglo a lo dispuesto en este Título,
siempre que los hechos aparezcan justificados con la
prueba que expresa el número 2.º del artículo 384, y
mandarán archivar los antecedentes dándose copia a los
interesados. Estas informaciones tendrán el valor de
una presunción legal (art. 914).
La remisión al art. 384 debe entenderse hecha en el
sentido de dársele veracidad a las declaraciones
prestadas por dos o más testigos hábiles y cotestes en
el hecho y en sus circunstancias, legalmente
examinados y que den razón de sus dichos. La
información acreditada puede destruirse por otra prueba,
dado que tiene el calor de una presunción (meramente)
legal.
PROCEDIMIENTOS A QUE DA LUGAR LA
SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
A.-DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES DE
LA SUCESIÓN TESTAMENTARIA.
Distinción. El CPC sólo se ocupa de los testamentos
solemnes, tanto abiertos como cerrados. En cambio, los
privilegiados se someten en su apertura, publicación y
protocolización a lo dispuesto en el CC (art. 870 CPC).
I) TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO. Es aquel en
que el testador hace sabedores de sus disposiciones a
los testigos. Éste puede ser:
a. Otorgado ante notario y tres testigos. El
testamento abierto, otorgado ante funcionario
competente y que no se haya protocolizado en vida del
testador, será presentado después de su fallecimiento y
en el menor tiempo posible al tribunal, para que
ordene su protocolización. Sin este requisito no podrá
procederse a su ejecución (art. 866). Esta situación es
especialísima porque lo normal es que sea otorgado
ante notario (y no ante el juez de letras), caso en el
cual estará protocolizado.
b. Otorgado ante cinco testigos. La publicación y
protocolización de los testamentos otorgados sólo ante
testigos, se hará en la forma prevenida por el artículo
1020 del CC (art. 867). Este precepto establece que es
necesario que se publiquen de la siguiente manera:
a) El juez hará comparecer a los testigos para
reconozcan sus firmas y la del testador.
b) Si uno o más no comparecen, bastará que los
presentes reconozcan la firma del testador, las propias
y las de los ausentes.
c) El juez pondrá su rúbrica al principio y fin de cada
página del testamento y lo mandará al notario para
que lo protocolice.
d) Protocolizado, valdrá como instrumento público.
II) TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO. Es aquel en
que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de sus disposiciones.
Puede pedir su apertura, publicación y protocolización de
un testamento cualquiera persona capaz de parecer por
sí misma en juicio (art. 869).
La apertura del testamento cerrado se hará en la forma
establecida por el artículo 1025 del CC. Si el
testamento se ha otorgado ante notario que no sea del
último domicilio del testador, podrá ser abierto ante el
juez del territorio jurisdiccional a que pertenezca dicho
notario, por delegación del juez del domicilio que se
expresa. En tal caso, el original se remitirá con las
diligencias de apertura a este juez, y se dejará
archivada además una copia autorizada en el protocolo
del notario que autoriza el testamento (art. 868).
El procedimiento de apertura es así:
1) Cualquier persona recurre al juez de turno del lugar
donde se ha abierto la sucesión para que fije y hora
para que el testameno se abra.
2) A la audiencia se cita al notario y a los 3 testigos
para que ratifiquen su firma y la del testador. No
pudiendo concurrir el notario que autorizó el
documento, será reemplazado por el que el juez
designe.
3) Luego se procede a abrir el testamento, ante el juez
y el secretario. El primero ordena la apertura del sobre
y el segundo le da lectura, de lo cual se levanta acta.
4) Protocolizada el acta, sirve como instrumento para
solicitar la posesión efectiva de la herencia testada del
causante.
4) Ministro de fe. En las diligencias judiciales a que
se refieren los artículos que preceden, actuará el
secretario del tribunal a quien corresponda por la ley el
conocimiento del negocio (art. 871).
B.- LA GUARDA DE LOS MUEBLES Y
PAPELES DE LA SUCESIÓN.
97

Se trata de una medida cautelar que tiene por
finalidad de evitar el extravío o apropiación indebida de
los bienes y papeles d la sucesión. Se aplica muy
excepcionalmente.
2) Quienes pueden pedirla. Cualquier interesado o el
juez de oficio (art. 872)
3) Procedimiento. La diligencia se puede practicar
aun cuando no esté presente ninguno de los
interesados (art. 875) y pese a cualquier oposición (art.
873 inc. 1°). Si se interpone apelación, se concederá
en el sólo efecto devolutivo (art. 873 inc. 3°).
La guarda y aposición de sellos comprende todos
los muebles y papeles que se encuentren entre
los bienes de la sucesión
EXCEPTUÁNDOSE:
los muebles domésticos de uso cotidiano, respecto de
los cuales bastará que se forme lista (art. 873 inc. 1°
y 4°).
El funcionario que practique la diligencia podrá
pesquisar el testamento entre los papeles de la
sucesión (art. 873 inc. 2°).
El funcionario procederá a clausurar el inmueble donde
se encuentren los bienes y papeles de la herencia,
cerrando y sellando el acceso a él hasta que se
practique inventario.
Puede el tribunal, siempre que lo estime conveniente,
eximir también el dinero y las alhajas de la formalidad
de la guarda y aposición de sellos. En tal caso
mandará depositar estas especies en un Banco o en
las arcas del Estado, o las hará entregar al
administrador o tenedor legítimo de los bienes de la
sucesión (art. 874).
4) Término de la guarda y aposición de sellos.
Esta diligencia tiene una duración limitada en el
tiempo, pues termina cuando se efectúa el
inventario solemne de los bienes hereditarios. “La
ruptura de los sellos deberá hacerse en todo caso
judicialmente, con citación de las personas que pueden
tomar parte en la facción del inventario, citadas en la
forma que dispone el artículo 860; salvo que por la
urgencia del caso el tribunal ordene prescindir de este
trámite, debiendo en este caso proceder con citación
del ministerio público” (art. 876).
C) LA POSESIÓN EFECTIVA DE LA
HERENCIA. Ver nueva ley promulgada en 2003.
A la muerte del causante, sus herederos adquieren tal
carácter por el solo mandato de la ley, si no existe
voluntad del causante (herencias intestadas) o por
la voluntad de éste, contenida en un testamento
(herencias testadas) (Art. 952 y 1167 CC), sin
perjuicio de asignaciones forzosas
lOMoARcPSD|8906325
La sucesión de los bienes se abre al momento de
muerte del causante en el último domicilio, salvo
casos exceptuados (955 CC)
Funciones de la posesión efectiva
Hoy la posesión efectiva se concede por decreto
judicial o por acto administrativo que cumple un
"doble papel”:
i.- Mantiene la historia de la propiedad raíz
ii.-Es un trámite indispensable para que los
herederos puedan disponer de los bienes
hereditarios (art. 688 CC y 25 Ley 16.271)
Practicada la inscripción de la posesión efectiva y de
la especial de herencia, los herederos pueden
disponer de consuno de los bienes hereditarios, pero
no a título individual (siempre que estén pagados los
impuestos)
Que los herederos ocupen la herencia con un título
que los habilite para poseer (art. 704 CC)
Permite al heredero putativo adquirir la herencia por
prescripción adquisitiva ordinaria de 5 años (Arts
1269 y 2512 CC)
Necesaria para que herederos puedan disponer de
ciertos bienes (raíces y vehículos)
Reglamentación
Modificación Ley 19.903 (DO 10/10/2003),y
Reglamento DS Nº 237 Min Justicia
(DO 08/04/2004)Circular N° 19 08/04/2004 del SII
Actualmente existen 2 procedimientos para la
tramitación de las posesiones efectivas:
i.-Procedimiento para la tramitación de las
posesiones efectivas intestadas abiertas en
Chile
Se tramita administrativamente ante el Servicio de
Registro Civil e Identificación (art. 1º Ley)
ii.-Procedimiento para la tramitación de
sucesiones testadas abiertas en Chile y
sucesiones, testadas o intestadas, abierta en el
extranjero
Se tramita ante el juez de letras competente y se
regula en el CPC
I.-PROCEDIMIENTO PARA LA TRAMITACIÓN DE
LAS POSESIONES EFECTIVAS INTESTADAS
ABIERTAS EN CHILE
Órgano competente:
Downloaded by Patricia Aranda (patyarandamr@gmail.com)
Procedimiento de carácter administrativo, realizado
ante un órgano administrativo como es el Servicio de
Registro Civil e Identificación (cualquiera de sus
oficinas), sin que en éste intervengan los tribunales
de justicia
Para solicitar la posesión efectiva de la herencia ante
el Servicio de Registro civil deben cumplirse 2
requisitos
a.- Tratarse de posesiones efectivas de herencias
intestadas
b.- Herencias abiertas en Chile
Titular:
Cualquier persona que invoque la calidad de heredero
La posesión efectiva se otorga a todos los que
posean la calidad de herederos, según los registros
del Reg Civil, aun cuando no hayan sido incluidos en
la solicitud y sin perjuicio de su derecho a repudiar la
herencia
Solicitud:
En formularios confeccionado por el Servicio, o bien a
través de la página web del mismo, rigiéndose en tal
caso por las normas de la ley Nº19.799, sobre
documentos electrónicos, firma electrónica y servicios
de certificación
Inventario:
Al formulario debe acompañarse un inventario
valorizado de todos los bienes que componen la
herencia, en el que, a lo menos, se incluye:
1.- La individualización de todos los bienes muebles,
2.- La individualización de todos los bienes inmuebles,
3.- Los créditos y deudas de que hubiere
comprobante,
4.- La indicación de todos los objetos presentes,
exceptuados los que fueren conocidamente de ningún
valor o utilidad,
5.- La valoración de los bienes, de acuerdo a las
normas contenidas en la ley Nº 16.271, y,
6.- La declaración jurada del solicitante de
encontrarse las asignaciones que conforman la
herencia afectas o exentas de impuesto
El inventario se considerará como inventario solemne
para todos los efectos legales, y para aceptar la
herencia con beneficio de inventario debe así
declararse en el formulario
La forma de determinar la valorización de los bienes
se ha contemplado en la Circular 19 de 8 de abril de
2004 del SII
Facultades del servicio:
a.- Rechazar la solicitud
Si no cumple los reqs respecto de la solicitud y del
inventario, ejs:
1. No acreditación ante el Servicio de la existencia
natural del causante
2. No acreditación de calidad de heredero respecto del
causante
3. Que la partida de defunción invocada no pertenece
a la persona que se informó como causante en la
solicitud
4. Cuando para determinar la calidad de heredero sea
necesaria la intervención previa de los tribunales de
justicia.
5. Cuando la filiación de los presuntos herederos deba
ser determinada por los tribunales de justicia
6. En todos aquellos casos en que surjan conflictos de
intereses, que deban ser resueltos por los tribunales
de justicia.
Se rechaza mediante resolución del Director Regional
del Servicio, fundada, notificada por carta certificada
u otro medio previsto por la ley (correo electrónico ej)
En contra del rechazo puede pedirse reposición,
ante la misma autoridad, dentro del plazo de 5
días hábiles, teniendo 10 días hábiles para
resolver
b.- Darle curso si cumple con todos los
requisitos
En este caso se ingresa a la base central de datos del
sistema automatizado del Servicio, con indicación de
la hora, día, mes y año en que se requirió
c.-Solicitar la complementación, suspendiendo
la tramitación de la solicitud
En este caso se fija un plazo al solicitante para que se
acompañen, el que no podrá ser inferior a 30 días. El
Director advertirá al solicitante que si no efectúa las
diligencias necesarias para reanudar la tramitación en
el plazo de 7 días, declarará abandonado el
procedimiento y ordenará su archivo. (Artículo 16
Regl)
d.- Complementar de oficio la solicitud
El Servicio puede corregir, de oficio o a petición de
parte, los errores de forma que presenten las
solicitudes, en relación con los datos de la
individualización del causante y sus herederos, y de
oficio o a solicitud los errores manifiestos que
presenten las resoluciones y sus inscripciones
Arancel
La tramitación íntegra de la posesión efectiva esta
afecta al pago de un derecho
El Servicio puede cobrar adicionalmente el costo de
documentos o copias de éstos que proporcione a los
particulares, cuya gratuidad no esté dispuesta por ley
98

RESOLUCIÓN QUE CONCEDE LA POSESIÓN
EFECTIVA
Si la solicitud y el inventario cumplen los requisitos, el
Director Regional respectivo debe dictar la
resolución administrativa que concede la
posesión efectiva, la que se encuentra exenta del
tramite de la toma de razón (art. 5 Ley 19.903)
La resolución contiene las mismas menciones de la
solicitud, del inventario y valoración de bienes, se
deja constancia que a la fecha de su dictación no
existe testamento inscrito en el Registro Nac. de
Testamentos, y debe disponer que se publique (Art. 5
ley)
Publicidad:
La resolución debe ser publicada en extracto por el
Servicio en un diario regional correspondiente a la
Región en que se inició el trámite, el día 1º o 15 de
cada mes o el día hábil siguiente, si éstos recayeren
en día sábado o feriado (art. 7 Ley)
Esta información debe mantenerse a disposición del
público en cada una de las oficinas de la Región
respectiva, en la página web del Servicio
Inscripción de la resolución en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas :
Publicado el extracto, el Director ordena la
inscripción de la resolución en el Registro Nacional
de Posesiones Efectivas (art 8)
A partir de este momento no puede ser modificada,
salvo por resolución judicial (Art 8) o por resol del
Director Regional, en los casos excepcionales
previstos en arts 9, 10, 13 Ley 19.903 y 24 a 30, 41 a
44 del Reglamento
De la inscripción de la resolución que concede la
posesión efectiva, el Servicio debe entregar un
certificado gratuito (1° vez) otorgado a los
herederos, sus representantes legales, o mandatarios
(Art. 40 Reglamento)
Este certificado permite practicar las inscripciones
especiales de herencia de los inmuebles a nombre de
todos los herederos (Art 688 N° 2 CC), sin perjuicio
del pago del impuesto de heren
II.- PROCEDIMIENTO PARA LA TRAMITACIÓN DE
POSESIONES EFECTIVAS DE HERENCIAS
TESTADAS ABIERTAS EN CHILE, Y DE
HERENCIAS ABIERTAS EN EL EXTRANJERO
Tribunal Competente
lOMoARcPSD|8906325
Juez de letras, correspondiente al del último domicilio
que el causante tuvo en Chile
Si el causante no ha tenido domicilio en Chile: RG
domicilio del interesado (arts. 45 Nº 2 c), 148 y 149
COT)
¿Más de un trib competente? Regla del turno (179
COT)
Solicitud
Inventario :
Puede ser simple o solemne, y ellos “deberán incluir
una valoración de los bienes de acuerdo a lo previsto
en el artículo 46 de la ley Nº16.271.
i.-El inventario simple consiste en la
individualización de los bienes del causante efectuada
en un instrumento privado (art. 382 y 384 CC), bajo
la firma de todos los que hayan pedido la posesión
(art. 880 CPC) .Se acompaña a la solicitud de
posesión efectiva (en un otrosí)
El inventario solemne es una especie de inventario
que procede en todos los casos en que, dentro de los
herederos, existen incapaces .Además procede en
todos los casos en que la herencia se pide con
“beneficio de inventario”que es aquel que consiste en
no hacer a los herederos que aceptan (la herencia)
responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total
de los bienes que han heredad. (art. 1247 CC)
En la solicitud de posesión debe indicarse si se pide
facción de inventario solemne
La posesión efectiva se solicita para todos los
herederos indicándolos por sus nombres, apellidos,
domicilios y calidades
La solicitud debe cumplir los requisitos sobre
comparecencia en juicio y presentarse ante trib comp.
Debe indicarse el nombre, apellido, profesión u oficio,
estado civil, lugar y fecha de la muerte y último
domicilio del causante, independientemente de si la
herencia es o no testamentaria (si es testamentaria,
se acompaña copia)
Si se trata de sucesión testamentaria, debe exhibirse
el testamento “ en que se le instituya heredero" (art.
877)
Si se trata de una sucesión intestada abierta en el
extranjero, debe acreditarse el estado civil (art. 678)
Informe del Servicio de Registro Civil
Antes de dictar la resolución que concede la posesión
efectiva, el juez debe solicitar informe al Servicio de
Registro Civil
Downloaded by Patricia Aranda (patyarandamr@gmail.com)
Finalidades:
Información sobre las personas que posean
presuntamente la calidad de herederos según
los registros del Servicio
De los testamentos que aparezcan otorgados por el
causante en el Registro Nacional de Testamentos
Resolución
Si la petición cumple los reqs el trib concede la
posesión efectiva
"La posesión efectiva se entenderá dada a toda la
sucesión, aun cuando uno solo de los herederos la
pida.”
Esta resolución debe indicar:
1º El nombre, apellido, profesión u oficio, lugar y
fecha de la muerte, y último domicilio del causante,
2º La calidad de la herencia (testada o intestada)
indicando el testamento cuando lo haya, su fecha y la
notaría en que fue extendido o protocolizado;
3º La calidad de los herederos, designándolos por sus
nombres, apellidos, profesiones u oficios y domicilios.
4º La resolución terminará, según el caso ordenando
“la facción de inventario solemne de los bienes cuya
posesión efectiva se solicita, o la protocolización del
inventario simple de los mismos, sellado previamente
en cada hoja por el secretario" (art. 881).
Debe indicarse el haberse requerido informe al
Servicio
Publicidad:
"la resolución que concede la posesión efectiva de la
herencia, se publicará en extracto por tres veces en
un diario de la comuna, o de la capital de provincia,
cuando allí no lo haya.
En dicho aviso podrá también anunciarse la facción de
inventario solemne" (Art. 882)
Los avisos son redactados por el secretario del
tribunal, indicándose el tribunal que concedió la
posesión efectiva, el nombre del causante, de los
herederos y cónyuge sobreviviente, si existe, a los
que se le concedió la posesión efectiva de la herencia
y el carácter con el cual se otorgó
Efectuadas las publicaciones, el interesado debe
acompañar un ejemplar de los avisos, debiendo el
secretario del tribunal certificar el hecho de haberse
realizado (art. 882-5)
Normalmente con las publicaciones nace derecho del
legitimo contradictor a intervenir en la gestión
Informe del Tribunal al Servicio de Registro
Civil
Efectuadas las publicaciones el trib oficia al Registro
Civil e Identificación comunicándole haberse ordenado
la inscripción de la posesión efectiva (Art. 882-3
CPC)
Las Inscripciones.
En el Registro de Propiedad del CBR del territorio en
que haya sido pronunciado la resolución de posesión
efectiva, con indicación de la notaría en que se
protocolizo el inventario y la enumeración de los
bienes raíces
“Con el mérito de esa inscripción, los conservadores
deberán proceder a efectuar las especiales que
procedan, sin necesidad de otro tramite
Cuando entre los bienes hereditarios no haya
inmuebles, la inscripción de la posesión efectiva sólo
se hará en el Conservador del territorio jurisdiccional
en donde se haya concedido" (art. 883)
Segundo Juzgado Civil de Santiago, concedió
posesión efectiva testamentaria, quedada al
fallecimiento de don Luis Segundo González Lagos, a
las herederas testamentarias doña Orfelina del
Carmen Salgado Sepúlveda y doña Yolanda de las
Mercedes o Yolanda Mercedes Vega Lagos,
testamento otorgado ante Notaría de Quinta Normal,
Agustín Bianchi Barros, el día 07 de abril 1988, Rol V-
116-2006. El Secretario. 12-13-14.
Publicado: 12/06/2007
EL IMPUESTO DE HERENCIA
La herencia se encuentra afecta al pago del Impuesto
a las Asignaciones y Donaciones impuesto, regulado
en la ley N° 16.271, el que actualmente es un
impuesto de declaración y pago simultáneo, por
lo que no es determinado dentro del procedimiento de
posesión efectiva como ocurría con anterioridad
El impuesto grava a cada asignación hereditaria,
testada o intestada, y debe pagarlo el beneficiario de
la asignación, dentro del plazo de 2 años contados
desde la fecha de fallecimiento del causante (art. 50
Ley 16.271) en el lugar del domicilio del
solicitante.
Las normas tributarias (Arts 53, 97 C Trib)
contemplan sanciones al no pago oportuno
Los notarios no pueden autorizar las escrituras
públicas de adjudicaciones de bienes hereditarios o de
enajenaciones o disposiciones en común que hagan
los asignatarios, ni los Conservadores inscribirlas, sin
que en ellas se inserte el comprobante de pago
de impuesto (art. 54 Ley 16.271)
99

Si se encuentra exenta, el SII entrega un certificado
D)LA DECLARACIÓN DE HERENCIA
YACENTE Y DE LOS PROCEDIMIENTOS
SUBSIGUIENTES A ESTA
DECLARACIÓN.
LA HERENCIA YACENTE. Al fallecimiento de
una persona se produce la denominada “apertura de la
sucesión”. A consecuencia de ello, se produce el
llamamiento que la ley hace para aceptar o repudiar la
asignación. Si dentro de un plazo de 15 días no existe
manifestación de voluntad del asignatario, corresponde
declarar yacente la herencia, siempre que no exista
albacea con tenencia de bienes designado en el
testamento, o, habiéndolo, no ha aceptado el encargo
(art 1240 CC).
2) Situación de los herederos que están en el
territorio nacional. La declaración de la herencia
yacente se hará en conformidad a lo establecido en el
artículo 1240 del CC. Toca al curador que se nombre
cuidar de que se hagan la inserción y fijación
ordenadas en dicho artículo (art. 885 CPC).
El precepto remitido establece que “si dentro de 15
días de abrirse la sucesión no se hubiere aceptado la
herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a
quien el testador haya conferido la tenencia de los
bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a
instancia del cónyuge sobreviviente o de cualquiera de
los parientes o dependientes del difunto o de otra
persona interesadaen ello, o de oficio, declarará yacente
la herencia, se insertará esta declaración en un
periódico del departamento, o de la capital de la
provincia, si en aquel no lo hubiere; y se procederá al
nombramiento de curador de la herencia vacante.
Si hubiere dos o más herederos y aceptare uno de
ellos, tendrá la administración de todos los bienes
hereditarios proindiviso, previo inventario solemne y
aceptando sucesivamente sus coherederos,
subinscribiendo el inventario tomarán parte en la
administración.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del
heredero o herederos que administren serán las mismas
de los curadores de la herencia yacente, pero no serán
obligados a prestar caución, salvo que haya motivo de
temer que bajo su administración peligren los bienes”.
3) Causante con herederos extranjeros. A esta
situación se refiere el art. 886: “En el caso del artículo
482 del CC, se hará saber por oficio dirigido al efecto
al cónsul respectivo la resolución que declara yacente
la herencia, a fin de que en el término de cinco días
proponga, si lo tiene a bien, la persona o personas a
quienes pueda nombrarse curadores.
Si el cónsul propone curador, se procederá conforme a
lo dispuesto en el artículo 483 del Código citado.
En el caso contrario, el tribunal hará el nombramiento
de oficio o a propuesta del ministerio público”.
art. 483 CC, en síntesis, establece que corresponde al
lOMoARcPSD|8906325
juez calificar la idoneidad del curador o curadores
propuestos por el cónsul, pudiendo, a petición de los
acreedores hereditarios o de otros int4eresados, la
designación de curadores adjuntos, según la cuantía y
situación de los bienes que compongan la herencia.
Procedimientos especiales no contenciosos no estudiados:
• De la habilitación para comparecer en juicio
• De la autorización judicial para repudiar la legitimación
de un interdicto.
• De la emancipación voluntaria
• De la autorización judicial para repudiar el
conocimiento de un interdicto como hijo natural
• Del nombramiento de tutores y curadores y del
discernimiento de estos cargos
• Del nombramiento de tutores y curadores
• Del discernimiento de la tutela o curaduría
• De la insinuación de donaciones
• De la venta en pública subasta
• De las tasaciones
• De la declaración del derecho al goce de censos
• De la expropiación por causa de utilidad pública.
Otros procedimientos especiales:
• Juicio de Partición
• Juicio de arrendamiento
• Juicio del Trabajo
• Interdictos Posesorios
• Citación de Evicción
• Juicio sobre Cuentas
• Juicio Sobre Pago de Ciertos Honorarios
y
NUEVO PROCESO PENAL
El nuevo proceso penal contempla distintas fases:
a) Investigación
b) Etapa intermedia, de preparación del juicio, dentro de la
cual es capital la “audiencia de preparación del juicio oral”
c) Juicio oral, es que se resuelve el conflicto ante un tribunal
colegiado, el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.
Otra gran novedad, radica en una serie de prerrogativas para
el afectado por el delito, el que pasa a ser titular de derechos
y facultades procesales.
1.-GARANTÍASCONSTITUCIONALES
APLICABLES AL NVO. PROC. PENAL.
A. DEBIDO PROCESO O DERECHO A UN JUICIO
JUSTO.
Art. 19 Nº 3 inc. 5 Const.: “Toda sentencia de un órgano que
El ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Corresponderá al legislador establecer
100
Downloaded by Patricia Aranda (patyarandamr@gmail.com)

siempre las garantías de un procedimiento y una
investigación racionales y justos.”
Este principio se resume en la necesidad de:
a) un proceso previo legalmente tramitado
b) que la ley haya establecido un procedimiento y una
investigación racionales y justos. Esto referido al proceso
penal se traduce en:
1. Existencia de un tribunal independiente e imparcial.
2. Carácter contradictorio del proceso e igualdad de armas
entre acusador y acusado.
3. Publicidad del procedimiento.
4. Solución del proceso en un plazo razonable.
5. Presunción de inocencia.
6. Garantías respecto del derecho de defensa del acusado de
una infracción penal.
B. DERECHO A LA DEFENSA .
Art.19 Nº 3 inc. 2 y 3: “Toda persona tiene derecho a defensa
jurídica en la forma que la ley señale y ninguna autoridad o
individuo podrá impedir, restringir o perturbar la debida
intervención del letrado, si hubiere sido requerida. Tratándose
de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y
Seguridad Pública, este derecho se regirá en lo concerniente
a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes
de sus respectivos estatutos.
La ley arbitrará los medios para otorgar asesoramiento y
defensa jurídica a quienes no puedan procurárselos por sí
mismos.”
C. DERECHO A LA IGUALDAD.
Art. 19 Nº 3 inc 1: “La igual protección de la ley en el
ejercicio de sus derechos.”. Implica que toda persona que
recurra a los tribunales debe ser atendida por estos de
acuerdo a leyes comunes para todos y bajo un procedimiento
igual y fijo.
D. DERECHO A UN TRIBUNAL COMÚN U Los artículos 1 al 13 consagran una serie de principios.
ORDINARIO, PREESTABLECIDO POR LA LEY.
Art. 19 Nº 3 inc. 4: “Nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que le señale la ley y que se
halle establecido con anterioridad a la perpetración del
hecho”.
Esto se traduce en:
a)Las personas tienen derecho a que su causa sea conocida y
resuelta por un tribunal, no por un organismo seudo
jurisdiccional.
b)Tribunal preestablecido por la ley, vale decir constituido con
anterioridad al inicio del proceso.
c)Tribunal independiente.
d)Tribunal imparcial.
E. OTRAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES.
1. Art. 19 Nº3 inc. 6.
“La ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad
penal.” Parte de la doctrina considera que esta norma
consagra la presunción de inocencia del detenido y del
procesado, obligando a que su culpabilidad deba ser probada
y no pueda ser presumida. Sin embrago otra parte discrepa
lOMoARcPSD|8906325
sosteniendo que atiende a que la ley no puede establecer que
si concurre la realización de alguna conducta,
necesariamente, y sin que se acepte prueba en contrario,
deba presumirse la responsabilidad del incriminado.
2. Art. 19 Nº 7 letra f).
“En las causas criminales no se podrá obligar al inculpado a
que declare bajo juramento sobre hecho propio; tampoco
podrán ser obligados a declarar en contra de éste sus
ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas que,
según los casos y circunstancias, señale la ley;”
F. GARANTÍAS PROCESALES CONSAGRADAS EN
TRATADOS INTERNACIONALES.
1. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
Adoptado por la asamblea general de la ONU en 1966,
publicado en el DO de Chile en Abril de 1999. En su artículo
14 consagra una serie de garantías de orden procesal y
procesal penal.
2. Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Se le conoce con el nombre de Pacto de San José de Costa
Rica. En su artículo 8 consagra bajo el nombre de “Garantías
Judiciales”, una enumeración de garantías.
2.-PRINCIPIOS BÁSICOS DEL NUEVO
CÓDIGO PROCESAL PENAL.
i.-JUICIO PREVIO Y ÚNICA PERSECUCIÓN.
Art. 1: “Art. 1º. Juicio previo y única persecución. Ninguna
persona podrá ser condenada o penada, ni sometida a una de
las medidas de seguridad establecidas en este Código, sino
en virtud de una sentencia fundada, dictada por un tribunal
imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral
y público, desarrollado en conformidad con las normas de
este cuerpo legal . La persona condenada, absuelta o
sobreseída definitivamente por sentencia ejecutoriada, no
podrá ser sometida a un nuevo procedimiento penal por el
mismo hecho.”
ii.-. JUEZ NATURAL.
Art. 2: “Art. 2º. Juez natural. Nadie podrá ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el tribunal que señalare la ley
y que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la
perpetración del hecho.”
Este principio parece idéntico al consagrado en el art. 19 Nº 3
inc. 4,
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iii.-EXCLUSIVIDAD DE LA INVESTIGACIÓN
PENAL.
Art.3: “Art. 3º. Exclusividad de la investigación penal. El
ministerio público dirigirá en forma exclusiva la investigación
de los hechos constitutivos de delito, los que determinaren la
participación punible y los que acreditaren la inocencia del
imputado, en la forma prevista por la Constitución y la ley.
iv.-PRESUNCIÓN DE INOCENCIA DEL
IMPUTADO.
1) Art. 19 Nº 3 inc. 6.
2) Tratados internacionales.
3) Art. 42 inc. 1 CPP (1906)
4) Art. 4 CPP:Ninguna persona será considerada culpable ni
tratada como tal en tanto no fuere condenada por una
sentencia firme.
Concepto y principales consecuencias de la
presunción.
Se trata de una absoluta prohibición de estimar culpable, sin
que medie condena firme en su contra, al que fue perseguido
penalmente.
Características de la presunción:
- Se trata de un concepto fundamental del moderno derecho
procesal penal.
- Se trata de una presunción iuris tantum, ya que puede
desvirtuarse con actividad probatoria en contrario.
Consecuencias de esta presunción:
- Respeto del estado de inocencia.
- Reconocimiento efectivo de los derechos básicos del
imputado: CPP consagra una serie de derechos y garantías,
en especial en los arts. 93 y 94.
- Se considera la declaración del inculpado como un medio de
defensa.
- Determina que la aplicación de las medidas cautelares se
haga dentro de la más estricta legalidad y sólo en cuanto
sean absolutamente indispensables para los fines del
procedimiento.
- Impone la exigencia de que el tribunal, para condenar,
adquiera convicción suficiente de la comisión del delito por el
acusado: en relación al actual art. 456 bis.
- Es labor de la parte acusadora producir prueba de cargo
suficiente para destruir la presunción y formar convicción del
juez: el onus probandi recae en el acusador.
- Plazo limitado de la investigación: la prolongación excesiva,
puede, de facto, comprometer la presunción de inocencia y
afectar el onus probandi, porque en tal supuesto la prueba de
la inocencia del imputado resulta vital para obtener un
sobreseimiento.
v.-LEGALIDAD DE LAS MEDIDAS
PRIVATIVAS O RESTRICTIVAS DE
LIBERTAD.
Art. 5: “No se podrá citar, arrestar, detener, someter a
prisión preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privación
o restricción de libertad a ninguna persona, sino en los casos
y en la forma señalados por la Constitución y las leyes.
Las disposiciones de este Código que autorizan la restricción
de la libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio
de alguna de sus facultades serán interpretadas
restrictivamente y no se podrán aplicar por analogía.”
Esta norma debe descomponerse en tres grandes principios:
a) Deben aplicarse en la más estricta legalidad:
debe relacionarse con el art. 122: “Finalidad y alcance. Las
medidas cautelares personales sólo serán impuestas cuando
fueren absolutamente indispensables para asegurar la
realización de los fines del procedimiento y sólo durarán
mientras subsistiere la necesidad de su aplicación .
Estas medidas serán siempre decretadas por medio de
resolución judicial fundada.” En el nuevo procedimiento es el
criterio su excepcionalidad y su subordinación al
cumplimiento de los fines del procedimiento.
b) Interpretación restrictiva: lo que constituye una
derivación necesaria de la presunción de inocencia del art. 4,
por lo que ante la duda se debe interpretar en el sentido más
favorable al imputado.
c) Prohibición de la aplicación por analogía.
vi.-PROTECCIÓN DE LA VÍCTIMA.
Art. 6. El ministerio publico estará obligado a velar por la
protección de la victima del delito en todas las etapas del
procedimiento penal.
Por su parte, el tribunal garantizará conforme a la ley la
vigencia de sus derechos durante el procedimiento. El fiscal
deberá promover durante el curso del procedimiento acuerdos
patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que
faciliten la reparación del daño causado a la victima. Este
deber no importará el ejercicio de las acciones civiles que
pudieren corresponderle a la victima.
Asimismo, la policia y los demas organismos auxiliares
deberan otorgarle un trato acorde con su condición de
victima, procurando facilitar al máximo su participación en los
tramites en que debiere intervenir.
vii.- CALIDAD DE IMPUTADO. Ámbito de
defensa.
Art. 7: “Las facultades, derechos y garantías que la
Constitución Política de la República, este Código y otras
leyes reconocen al imputado, podrán hacerse valer por la
persona a quien se atribuyere participación en un hecho
punible desde la primera actuación del procedimiento dirigido
en su contra y hasta la completa ejecución de la sentencia .
Para este efecto, se entenderá por primera actuación del
procedimiento cualquiera diligencia o gestión, sea de
investigación, de carácter cautelar o de otra especie, que se
realizare por o ante un tribunal con competencia en lo
criminal, el ministerio público o la policía, en la que se
atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho
punible”.
El art. 8 configura el ámbito en que se ejercerá la defensa
técnica del imputado, la que se sostendrá por un abogado.
viii.-AUTORIZACIÓN JUDICIAL PREVIA.
El art. 9 establece el requisito sine qua non de obtener, del
juez de garantía, autorización judicial previa para realizar
válidamente cualquier actuación del procedimiento que
privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los
derechos que la constitución asegura, o lo restringiere o
perturbare.
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I. Cautela de Garantías.
Art. 10: “En cualquiera etapa del procedimiento en que el
juez de garantía estimare que el imputado no está en
condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las
garantías judiciales consagradas en la Constitución Política,
en las leyes o en los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes, adoptará, de oficio o a
petición de parte, las medidas necesarias para permitir dicho
ejercicio.
Si esas medidas no fueren suficientes para evitar que pudiere
producirse una afectación sustancial de los derechos del
imputado, el juez ordenará la suspensión del procedimiento y
citará a los intervinientes a una audiencia que se celebrará
con los que asistan. Con el mérito de los antecedentes
reunidos y de lo que en dicha audiencia se expusiere,
resolverá la continuación del procedimiento o decretará el
sobreseimiento temporal del mismo.”
Este art. agrega una causal más de sobreseimiento temporal,
amén de las prescritas en el art. 252 del CPP.
ix.- APLICACIÓN TEMPORAL DE LA LEY
PROCESAL PENAL.
Art. 11 CPP.
Las leyes adjetivas penales serán aplicables a los
procedimientos ya iniciados, salvo cuando a juicio del
tribunal, la ley anterior contuviese disposiciones más
favorables al imputado. Se trata de una posibilidad distinta a
la establecida en el art. 24 LER.
x.- INTERVINIENTES. ART. 12 CPP.
Para los efectos reglados en este codigo, se considerará
inerviniente al fiscal, imputado, defensor, victima y
querellante, desde que realizaren cualquier actuación
procesal o desde el momento en que la ley les
permitiere ejercer facultades determinadas.
Se abandona el concepto de partes y se omite el actor civil.
xi.-EFECTO EN CHILE DE LAS SENTENCIAS
PENALES DE TRIBUNALES EXTRANJEROS.
El art. 13 establece que tendrán valor en Chile las sentencias
penales extranjeras. Esta norma difiere del actual art. 3 CPP
(1906) ya que no existe el límite establecido en el inc. 5º de
dicha norma, en relación con las sentencias absolutorias.
Asimismo, atendido que las hipótesis de la segunda
persecución penal obedecen a que el proceso en el extranjero
fue montado con el ánimo de impedir el juzgamiento en Chile,
o fue una parodia o violó el debido proceso (en estos dos
últimos casos se requiere, además, la voluntad del
imputado), estima parte de la doctrina que no hay violación
del principio estatuido en el art. 1 CPP.
3.- OTRAS DISPOSICIONES GENERALES
REFERIDAS A LA ACTIVIDAD PROCESAL.
(Art. 14 a 52).
3.1. Plazos (arts. 14 a 18)
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Art. 14 “Todos los días y horas serán hábiles para las
actuaciones del procedimiento penal y no se suspenderán los
plazos por la interposición de días feriados. No obstante,
cuando un plazo de días concedido a los intervinientes
venciere en día feriado, se considerará ampliado hasta las
veinticuatro horas del día siguiente que no fuere feriado.”
Los plazos de horas establecidos en este Código comenzarán
a correr inmediatamente después de ocurrido el hecho que
fijare su iniciación, sin interrupción. Art. 15. Los plazos
establecidos en este Código son fatales e improrrogables, a
menos que se indicare expresamente lo contrario, Art. 16.
El que, por un hecho que no le fuere imputable, por defecto
en la notificación, por fuerza mayor o por caso fortuito, se
hubiere visto impedido de ejercer un derecho o desarrollar
una actividad dentro del plazo establecido por la ley, podrá
solicitar al tribunal un nuevo plazo, que le podrá ser otorgado
por el mismo período. Dicha solicitud deberá formularse
dentro de los cinco días siguientes a aquel en que hubiere
cesado el impedimento. Art. 17.
Según el art. 18 los intervinientes en el procedimiento podrán
renunciar, total o parcialmente, a los plazos establecidos a su
favor, por manifestación expresa. Si el plazo fuere común, la
abreviación o la renuncia requerirán el consentimiento de
todos los intervinientes y la aprobación del tribunal.
3.2. Comunicaciones entre Autoridades. Arts.
19 a 21.
El principio general se encuentra en el Art. 21 que señala que
las comunicaciones podrán realizarse por cualquier medio
idóneo, sin perjuicio del posterior envío de la documentación
pertinente. El Art. 19 regula los requerimientos de
información contenido y formalidades. Manifiesta como regla
general, que todas las autoridades y órganos del Estado
deberán realizar las diligencias y proporcionar la información
que les requieran el Ministerio Público y los tribunales con
competencia penal. Si los documentos tuvieran en virtud de
la ley, carácter secreto, el requerimiento se debe atender
observando las normas de la ley respectiva. Si no existe ley,
se deben adoptar las precauciones que aseguren que la
información no será divulgada.
Si la autoridad retarda el envío de los antecedentes o
simplemente se niegue a enviarlos, esgrimiendo si carácter
reservado o secreto, el fiscal respectivo lo comunicará al
fiscal regional quien solicitará a la CA que resuelva la
controversia, dicho asunto se resolverá en cuenta.
Si la razón invocada para el rechazo fuese que se puede
afectar la seguridad nacional, deberá ser resuelta por la CS.
Las resoluciones que los ministros de corte adopten, no los
inhabilitan para conocer de ulteriores recursos.
El Art. 20 se refiere a las solicitudes de diligencias que un
tribunal dirija a otro, para realizarlas en el territorio
jurisdiccional de este. Si el tribunal requerido rechaza el
trámite o diligencia, o si transcurre el plazo pertinente, el
requirente puede dirigirse directamente al superior jerárquico
del primero para que este ordene, agilice o gestione
directamente la petición.
3.3. Comunicaciones y Citaciones del
Ministerio Público. (arts. 22 y 23).
Comunicación: cuando el Ministerio Público debiere comunicar
formalmente alguna actuación a los demás intervinientes,
será su responsabilidad hacerlos por cualquier medio
razonable. Si algún interviniente probare que, derivado de la
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ineficiencia de la comunicación, no pudo ejercer un derecho o
desarrollar una actividad dentro del plazo legal, puede
solicitar un nuevo plazo de acuerdo al Art. 17.
Citación: puede citar a las personas por cualquier medio
idóneo. Si el citado no comparece, puede el fiscal solicitar
autorización al juez de garantía para conducirlo
compulsivamente ante él. Una excepción a esto se da con las
personas o autoridades exentas de la obligación de
comparecer a declarar como testigos.
3.4. notificaciones y citaciones judiciales.
(arts. 24 a 33).
1) Funcionarios Habilitados: Art. 24, serán notificadas por
los funcionarios del tribunal que las hubiere expedido,
designados por el juez presidente del comité de jueces, a
proposición del administrador del tribunal. El tribunal puede
ordenar que una o más notificaciones determinadas, sean
practicadas por otro ministro de fe, o en casos calificados y
por resolución fundada, por un agente de policía.
2) Contenido: Art. 25, se debe entregar copia íntegra de la
resolución.
3) Notificación al Ministerio Público: Art. 27, se notifica
en sus oficinas.
4) Notificación a otros intervinientes: Art. 28, si tiene
defensor o mandatario constituido en el procedimiento, las
notificaciones se harán sólo a este, a menos que la ley o el
tribunal dispusiere que se notifique, también, directamente al
interviniente. Según el Art. 26, todos los intervinientes
deberán fijar domicilio en su primera intervención, y en caso
de omisión o inexactitud, las resoluciones serán notificadas
por el estado diario.
5) Notificaciones al imputado privado de libertad: Art.
29, se realizan en persona en el establecimiento o recinto en
que permaneciere, aunque esté fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, se realiza mediante la entrega del
texto de la resolución, si el notificado no sabe leer, le será
leía por el funcionario. Excepcionalmente y por resolución
fundada, el tribunal puede disponer que determinadas
resoluciones sean notificadas al privado de libertad en
persona y en el lugar de funcionamiento del tribunal.
6) Notificaciones de resoluciones en audiencias: Art. 30,
se entienden notificadas a los intervinientes que asistieron o
debieron asistir. Debe dejarse constancia en el estado diario,
pero su omisión no invalida la notificación.
7) Otras formas de notificación: Art. 31 y normas
aplicables, cualquier interviniente puede proponer para sí
otras formas de notificación. En lo no previsto en este
párrafo, las notificaciones a los intervinientes se rigen por las
normas del Título VI, Libro I CPC.
8) Citaciones judiciales:
Art. 33, si fuere necesario citar a alguna persona para llevar a
cabo una actuación ante el tribunal, se les notifica y se les
advierte que su no comparecencia injustificada, dará lugar a
que sean conducidos por medio de la fuerza pública. El
tribunal puede ordenar que el imputado que no compareciere,
sea detenido o sujeto a prisión preventiva, hasta la
realización de la actuación. En el caso de peritos o testigos,
estos serán arrestados hasta que se lleve a efecto la
actuación, y además, puede imponérseles una multa de hasta
15 UTM. Si la comparecencia no justificada fuera del fiscal o
defensor, se les puede suspender hasta por dos meses de
acuerdo al Art. 287 CPP.
4.- RESOLUCIONES Y OTRAS
ACTUACIONES JUDICIALES
a) Nulidad de las actuaciones delegadas (Art. 35):
la delegación de funciones en empleados subalternos del
tribunal para realizar las actuaciones que requieran, según las
leyes, la intervención del juez, producen la nulidad de las
mismas.
b) Fundamentación (Art. 36): todas las resoluciones del
tribunal deben ser fundamentadas, salvas las que se
pronuncian sobre cuestiones de mero trámite.
c) Firma (Art. 37): si algún juez no puede firmar una
resolución, se deja constancia del impedimento.
d) Plazos generales para dictarlas (Art. 38): las cuestiones
que se debaten en una audiencia, deben sen ser resueltas en
ella. Las presentaciones escritas serán resueltas por el
tribunal, antes de las 24 horas siguientes a su recepción.
5.-REGISTRO DE LAS ACTUACIONES
JUDICIALES
(arts. 39 a 44).
Se consagra que de las actuaciones realizadas por o ante el
juez de garantía o el tribunal del juicio oral, se levanta un
registro. Las sentencias y demás resoluciones serán
registradas íntegramente, por cualquier medio apto para
producir fe. Existe una diferencia del registro de las
actuaciones ante el juez de garantía y el registro de las
realizadas en ele juicio oral, ya que mientras las
actuaciones hechas ante el juez unipersonal se registran en
forma resumida (art. 40), en el juicio oral y en la audiencia
de preparación de este, deben ser registrados en forma
íntegra (Art. 44).
El valor del registro del juicio oral, demostrará el modo en
que se hubiera desarrollado la audiencia, la observancia de
las formalidades, las personas que intervinieron y los actos
llevados a cabo, si perjuicio del Art. 359 CPP en el caso del
recurso de nulidad (Art. 42).
Conservación de registros: Art. 43, la forma de reemplazar el
contenido de un registro dañado, la posibilidad de dictar
nuevamente ciertas resoluciones si no hubiere copia fiel o
repetir actuaciones, etc. Los intervinientes siempre tendrán
acceso a los registros, salvas las excepciones legales, por
ejemplo, documentos declarados secretos por el fiscal. Los
terceros también podrán consultar los registros, a menos que
el tribunal restrinja el acceso, para no afectar la investigación
o el principio de inocencia. Los registros serán públicos
transcurridos 5 años desde que se realizó la actuación en
ellos consignada.
6.- Costas (arts. 45 a 51).
Las costas serán de cargo del condenado. También deberán
soportar las costas la víctima que abandone la acción civil
(respecto de las costas que su intervención como parte civil
hubiera causado) y el querellante que abandonare la querella.
No obstante el tribunal, por resolución fundada, podrá eximir
total o parcialmente del pago.
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Si el imputado es absuelto o sobreseído definitivamente, el
Ministerio Público será condenado en costas, salvo el caso
que hubiera acusado cumpliendo la orden judicial del Art.
462.
Se establece que los fiscales y abogados o mandatarios de los
intervinientes no podrán ser condenados al pago de las
costas, salvo notorio desconocimiento de derecho o grave
negligencia en el desempeño de sus funciones.
a) Sentencia de condena que favorece al Ministerio
Público: se ingresa la suma en arcas fiscales. Si se busca el
cumplimiento de la resolución condenatoria en costas con
posterioridad al plazo de un año, debería intervenir el Consejo
de Defensa del Estado.
b) Sentencias que condenan al Ministerio Público al
pago de costas: el sujeto pasivo es en definitiva, el fisco de
Chile, debe intervenir el CDE.
c) Sentencias que condenan a los fiscales al pago de las
costas: el sujeto obligado es el funcionario.
H. Normas Supletorias (Art. 52).
Aplicación de normas comunes a todo procedimiento. Serán
aplicables al procedimiento penal, en cuanto no se opusieren
a lo estatuido en este Código o en leyes especiales, las
normas comunes a todo procedimiento contempladas en el
Libro I del Código de Procedimiento Civil .
7.-SUJETOS PROCESALES INTERVINIENTES.
En el nuevo proceso penal se habla de sujetos
procesales y por tales debemos entender como la
identificación de quienes pueden participar en el
proceso, peor no como sinónimo de parte. Tales son:
Ministerio publico
Policia
Imputado
defensor
Victima
querellante
tribunal
Los intervinientes, en cambio, son aquellos que se
encuentran relacionados activa o pasivamente con le
hecho punible. Tales son.
El fiscal
el querellante,
el defensor
el imputado
y la victima.
Por tanto, son sujetos procesales sin ser
intervinientes, el tribunal y la polica
7.1. MINISTERIO PÚBLICO.
a) Se trata de un organismo autónomo y jerarquizado que
dirigirá en forma exclusiva la investigación de hechos
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constitutivos de delito, los hechos que determinen la
participación punible y los que acrediten la inocencia del
imputado, asimismo le corresponde la adopción de medidas
para proteger a las víctimas y a los testigos. En caso alguno
podrá ejercer funciones jurisdiccionales.
Los fiscales estarán obligados a realizar, entre otras,
las siguientes actividades a favor de la víctima:
a) Entregarle información acerca del curso y resultado del
procedimiento, de sus derechos y de las actividades que
debiere realizar para ejercerlos.
b) Ordenar por sí mismos o solicitar al tribunal, en su caso,
las medidas destinadas a la protección de la víctima y su
familia frente a probables hostigamientos, amenazas o
atentados.
c) Informarle sobre su eventual derecho a indemnización y la
forma de impetrarlo, y remitir los antecedentes, cuando
correspondiere, al organismo del Estado que tuviere a su
cargo la representación de la víctima en el ejercicio de las
respectivas acciones civiles.
d) Escuchar a la víctima antes de solicitar o resolver la
suspensión del procedimiento o su terminación por cualquier
causa.
Si la víctima hubiere designado abogado, el ministerio público
estará obligado a realizar también a su respecto las
actividades señaladas en las letras a) y d) precedentes.”
En su actuar debe imponerse la objetividad de acuerdo al Art.
3 de la LOCMP
A.-CARACTERITICAS:
a) Se trata de un organismo autónomo y jerarquizado
que dirigirá en forma exclusiva la investigación de hechos
constitutivos de delito, los que determinen la participación
punible y los que acrediten la inocencia del imputado,
asimismo le corresponde la adopción de medidas para
proteger a las víctimas y a los testigos.
b) En caso alguno podrá ejercer funciones jurisdiccionales.
(art. 80 A CPR y art. 1 LOCMP).
c) No está sujeto a la superintendencia de la CS, el
Fiscal Nacional tendrá tal superintendencia (art. 80 I
CPR).
d) Se estatuye su facultad de imperio: podrá impartir
órdenes directas a la fuerza pública, sin embargo, ciertas
actuaciones (las que priven al imputado o a terceros del
ejercicio de los derechos asegurados en la Constitución o los
restrinjan o perturben) requerirán de autorización judicial
previa.
B.-ORGANIZACIÓN: una Fiscalía Nacional, 16
Fiscalías Regionales, Fiscalías Locales y un Consejo General,
que, básicamente, actuará como órgano asesor del Fiscal
Nacional.
FISCAL NACIONAL:
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jefe superior del Ministerio Público, nombrado por el
Presidente sobre la base de una propuesta en quina de la CS
y requiere el acuerdo del senado, por los dos tercios de sus
miembros en ejercicio.
Para formar la quina debe llamarse a concurso público de
antecedentes (Art. 80 E CPR y Art. 15 LOCMP).
Si el senado no aprueba, la CS completa la quina con otro
nombre, que sustituye al rechazado y se repite el
procedimiento (Art. 80 C CPR, Art. 13 a 23 LOCMP).
Dura 10 años en su cargo, no puede ser reelegido para el
periodo inmediatamente siguiente y no puede ser removido,
salvo por la CS, ante requerimiento del Presidente de la
República, de la Cámara de Diputados o 10 de sus miembros,
por incapacidad, mal comportamiento o negligencia
manifiesta. Para acordar la remoción, debe reunir el voto
conforme de los cuatro séptimos de sus miembros en
ejercicio (Art. 8 G CPR).
Sólo por excepción y de oficio, podrá asumir la dirección de la
investigación, el ejercicio de la acción penal pública y la
protección de las víctimas o testigos, si la investidura de
los involucrados lo hace necesario (Art. 18 LOCMP).
Funciones del Fiscal Nacional, Art. 17 LOCMP:
i.-Fijar los criterios de actuación del Ministerio Público.
ii.- Ejercer la potestad reglamentaria y disciplinaria.
iii.-Dictar las instrucciones generales que estime necesaria.
No podrá dar instrucciones u ordenar realizar u omitir la
realización de actuaciones en casos particulares, salvo que
asuman directamente esa tarea del Art. 18 LOCMP.
iv.-Nombrar y solicitar la remoción de los fiscales regionales.
v.-Resolver las dificultades que se susciten entre estos
funcionarios.
Además tiene una función que ejercerá previo informe del
Consejo General, cual es la de crear unidades
especializadas para la persecución de determinados
delitos, dirigidas por un director, que deberá colaborar
y asesorar a los fiscales a cargo de la dirección de la
investigación de tales delitos.
Deberá crearse al menos una unidad especial para
investigar delitos sobre tráfico ilícito de
estupefacientes y sustancias psicotrópicas.
Según el Art. 19 LOCMP, el FN puede disponer de oficio, y de
manera excepcional, que un determinado Fiscal Regional
asuma la dirección de la investigación, cuando fuera
necesario por la gravedad o complejidad de la investigación.
Podrá también disponer que un Fiscal distinto de aquel en
cuyo territorio se hubieren perpetrado los hechos, tome a su
cargo las tareas de investigación.
Deberá, anualmente y en el mes de Abril, rendir cuenta en lo
términos del Art. 21 LOCMP, además, dará a conocer los
criterios de actuación del organismo que se aplicarán durante
el año siguiente.
Para ser nombrado, se requiere a los menos 10 años con el
título de abogado, haber cumplido 40 años, ser ciudadano
chileno con derecho a sufragio y no encontrarse sujeto a
alguna de las incapacidades e incompatibilidades que
previene la ley (Art. 14 LOCMP).
Al Fiscal Nacional, a los Fiscales Regionales y a los adjuntos,
se les aplica el Art. 78 de la CPR.
Consejo General: lo forma el Fiscal Nacional, y los
Fiscales Regionales, sus funciones básicas se regulan en el
Art. 25 LOCMP. Sesionará ordinariamente a lo menos cuatro
veces al año, y extraordinariamente cuando lo convoque el
Fiscal Nacional.
Fiscalías Regionales: les corresponde el ejercicio de
las funciones y atribuciones del Ministerio Público en la región
o parte de región, por sí o por medio de los Fiscales Adjuntos.
Art. 27 LOCMP.
Son designados por el FN a propuesta en terna de la CA
respectiva, para formar esta terna se llama a concurso
público de antecedentes.
Duran 10 años en sus funciones y no pueden ser designados
nuevamente para el periodo siguiente, lo que no obsta a que
puedan ser nombrados en otro cargo del Ministerio Público, y
cesan en su cargo al cumplir 75 años de edad. Podrán ser
removidos en forma análoga al FN, pero su remoción también
puede ser solicitada por este último.
Para ser nombrado se requiere ser ciudadano chileno con
derecho a sufragio, tener a los menos cinco años el título de
abogado, haber cumplido 30 años de edad y no tener
incapacidades o inhabilidades legales (Art. 31 LOCMP).
-Fiscalías Locales y Fiscales Adjuntos: Arts.
38 a 44 LOCMP. Las primeras son unidades operativas de las
Fiscalías Regionales, para el cumplimiento de las tareas de
persecución penal y demás citadas. Cuentan con Fiscales
Adjuntos, cada Fiscalía Local estará integrada por uno o más
fiscales adjuntos, que serán designados por el FN a propuesta
del Fiscal Regional.
La ubicación de estas fiscalías, dentro del territorio de cada
Fiscalía Regional es determinada por el FN a propuesta del
Fiscal Regional respectivo.
Para ser nombrado Fiscal Adjunto se requiere ser ciudadano
chileno con derecho a sufragio, tener el título de abogado y
no estar sujeto a incapacidades e incompatibilidades previstas
en la ley. El número no podrá exceder de 625 en el país, y en
los procesos que investiguen podrán realizar actuaciones y
diligencias en todo el territorio nacional.
Unidades Administrativas: el MP contará con 6
unidades administrativas, bajo el nombre de división. Un
Director Ejecutivo Nacional las organizará y supervisará.
Tanto el Director Ejecutivo Nacional como los jefes de las
unidades administrativas son funcionarios de exclusiva
confianza del FN.
C.- FUNCIONES.
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Art. 80 A CPR y Art. 1 LOCMP.
1) dirigir la etapa de investigación del Nuevo
procedimiento
2) Ejercer la acción penal pública, sin embrago, se ha
mantenido la figura del querellante, que puede adherirse a la
acusación fiscal o presentar acusación particular, incluso
existe la posibilidad del Art. 258 CPP en caso que el fiscal no
desee acusar.
3) Adoptar medidas para proteger a las víctimas y a los
testigos. El Art. 308 inc. 2 señala que el organismo referido,
de oficio o a petición de parte, adoptará las medidas que
fueren procedente para conferir al testigo, antes o después de
prestadas sus declaraciones, la debida protección.
Asimismo, tiene atribuciones en esta materia el tribunal
respectivo, pudiendo solicitar las medidas el fiscal
correspondiente u obrar el órgano jurisdiccional de propia
iniciativa.
D.-PRINCIPIOS
1) Principio de Unidad: Artículo 2LOCM.- El
Ministerio Público realizará sus actuaciones procesales
a través de cualquiera de los fiscales que, con
sujeción a lo dispuesto en la ley, intervengan en ellas.
Por lo tanto cuando actúa un fiscal se entiende que es
toda la institución la que actua en esa diligencia
especifica. No existe, por ende, la radicación de casos en
fiscales determinados, ni competencias territoriales
predeterminadas o inmutables
Relacionado este principio con el Art. 40 LOCMP,dice que los
fiscales adjuntos pueden realizar actuaciones y diligencias en
todo el territorio del país.
2) Objetividad: Art. 80 A CPR y Art. 3 LOCMP.
En el ejercicio de su función, los fiscales del
Ministerio Público adecuarán sus actos a un criterio
objetivo, velando únicamente por la correcta
aplicación de la ley. De acuerdo con ese criterio,
deberán investigar con igual celo no solo los hechos
y circunstancias que funden o agraven la
responsabilidad del imputado, sino, también los
que le eximan de ella, la extingan o la atenúen
3)Principio de control y responsabilidad:
Art. 45 de la LOCMP: “Los fiscales del Ministerio Público
tendrán responsabilidad civil, disciplinaria y penal por los
actos realizados en el ejercicio de sus funciones, de
conformidad a la ley.”
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4)Principio de interdicción de funciones
jurisdiccionales: arts. 80 A CPR, 1 parte final y 4
LOCMP.
No puede ejercer funciones jurisdiccionales.
la realización de actuaciones que priven al imputado o a
terceros del ejercicio de los derechos que la constitución
asegura, requerirá siempre de aprobación judicial previa, por
ejemplo, en el caso de intercepción de comunicaciones
telefónicas.
5) Principio de eficacia, eficiencia,
coordinación y agilidad procedimental: Art.
6 LOCMP, los procedimientos deberán ser ágiles y
expeditos y debe evitarse la duplicación o interferencia de
funciones. Debe relacionarse con el Art. 5 de la ley 18.575,
asimismo, se debe tener presente el Art. 77 LOCMP que
relaciona las remuneraciones con la oportunidad y eficiencia
del desempeño laboral y las evaluaciones que se hagan.
6) Principio de probidad administrativa y
transparencia:
Artículo 8.- Los fiscales y los funcionarios del
Ministerio Público deberán observar el principio de
probidad administrativa.
La función pública se ejercerá con transparencia, de
manera que permita y promueva el conocimiento de
los procedimientos, contenidos y fundamentos de las
decisiones que se adopten en ejercicio de ella.
El Ministerio Público adoptará las medidas
administrativas tendientes a asegurar el adecuado
acceso a los fiscales por parte de cualquier
interesado, con pleno respeto a sus derechos y
dignidad personal.
Son públicos los actos administrativos del Ministerio
Público y los documentos que les sirvan de sustento o
complemento directo y esencial.
Con todo, se podrá denegar la entrega de
documentos o antecedentes requeridos en virtud de
las siguientes causales:
a.-la reserva o secreto establecidos en disposiciones
legales o reglamentarias;, cuando la publicidad
impida o entorpezca el debido cumplimiento de las
funciones del organismo;
- la oposición deducida por terceros a quienes se
refiera o afecte la información contenida en los
documentos requeridos;
b.- el que la divulgación o entrega de los
documentos o antecedentes requeridos afecte
sensiblemente los derechos o intereses de terceras
personas, según calificación fundada efectuada por
el respectivo Fiscal Regional o, en su caso, el Fiscal
Nacional, y el que 'la publicidad afecte la seguridad
de la Nación o el interés nacional.
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El costo del material empleado para entregar la
información será siempre de cargo del requirente,
salvo las excepciones legales.
La publicidad, divulgación e información de los actos
relativos a o relacionados con la investigación, el
ejercicio de la acción penal pública y la protección de
víctimas y testigos, se regirán por la ley procesal
penal
Deben tenerse presente los arts. 21 y 36 LOCMP que
establecen la obligación de rendir cuenta pública anual de su
gestión.
7) Principio de igualdad de acceso: Art.10
LOCMP “Todas las personas que cumplan con los requisitos
correspondientes tendrán el derecho de postular en igualdad
de condiciones a los empleos del Ministerio Público, conforme
a esta ley.” Debe relacionarse con el Art. 46 ley 18.575.
8) Principio de legalidad: Art. 6 y 7 CPR y Art. 2
18.575.
Sistema de Controles y Responsabilidades.
-Controles:
1) Control Procesal: se ejerce a través de la labor del Juez
de Garantía, por ejemplo, el Juez de Garantía puede
establecer un plazo para el cierre de la investigación por el
fiscal.
2) Control político: se refiere a la posibilidad de remoción
del FN y de los Fiscales Regionales. Art. 80 G CPR y 53
LOCMP. Para la remoción, se requiere el voto conforme de 12
de los 21 integrantes de la CS. Algunos han criticado
duramente esta intromisión del Poder Judicial en al
autonomía del MP y la vaguedad de las causales que se
pueden invocar. El autor considera que esta facultad no es
tan peligrosa, dado que requiere la intervención de uno de los
otros dos poderes del Estado y un quórum bastante alto.
3) Control jerárquico: Art. 20 LOCMP establece que habrá
una División de Contraloría Interna, asimismo debe tenerse
presente el Art. 7 de la misma normativa y además,
considerar el control que pueden ejercer los intervinientes en
un proceso, mediante sus reclamaciones
4) Control por parte de la víctima.
E.-RESPONSABILIDADES:
1) Responsabilidad política: se concretiza en la remoción.
2) Responsabilidad penal: Art. 46 LOCMP, que regula
quien debe dirigir las actuaciones del procedimiento destinado
a perseguir la responsabilidad penal del funcionario.
En el caso del Fiscal Nacional, actuará un Fiscal Regional
designado mediante sorteo;
si se trata de una Fiscal Regional, su par que designe el FN y
si se trata de un Fiscal Adjunto, el Fiscal regional que designe
el FN.
Si se trata de perseguir delitos cometidos por un fiscal en el
ejercicio de sus funciones, el fiscal a cargo de la investigación
deducirá, si procediere, la respectiva querella de capítulos,
según las normas del CPP.
3) Responsabilidad civil: Art. 5 LOCMP. El Estado será
responsable por las conductas injustificadamente erróneas o
arbitrarias del MP. Se establece que la acción prescribirá en
cuatro años contados desde la fecha de la actuación dañina.
Debe armonizarse con el Art. 38 CPR y Art. 4 18.575.
4) Responsabilidad disciplinaria: se hará efectiva
mediante la aplicación de los arts. 48 a 52 LOCMP.
Artículo 49.- Las infracciones de los deberes y
prohibiciones en que incurran los fiscales serán
sancionadas disciplinariamente, de oficio o a
requerimiento del afectado, con alguna de las
siguientes medidas:
a) Amonestación privada.
b) Censura por escrito.
c) Multa equivalente hasta media remuneración
mensual, por el lapso de un mes.
d) Suspensión de funciones hasta por dos meses,
con goce de media remuneración.
e) Remoción.
F.- INHABILITACIÓN DE LOS FISCALES.
Arts. 54 a 59 LOCMP. Causales de inhabilidad Art. 55. El Art.
56 señala: “Los fiscales deberán informar por escrito, al
superior jerárquico que corresponda de acuerdo al artículo
59, la causa de inhabilitación que los afectare, dentro de las
cuarenta y ocho horas siguientes de tomar
conocimiento de ella. De esta actuación quedará constancia
en el registro.
Sin perjuicio de lo anterior, continuarán practicando las
diligencias urgentes que sean necesarias para evitar perjuicio
a la investigación.”
Las inhabilidades que afecten a un fiscal adjunto, las
resuelve el Fiscal Regional;
las que afecten al Fiscal Regional las resuelve el Fiscal
Nacional.
Las del Fiscal Nacional las resolverán tres Fiscales Regionales
designados por sorteo.
Si se rechaza la concurrencia de la causal, el fiscal
continuará con la investigación.
Si acoge la causal, se deberá designar el caso a otro fiscal.
La resolución que acoja o rechace la causal de inhabilitación
no es susceptible de reclamación alguna (Art. 59 LOCMP).
G.INCAPACIDADES,INCOMPATIBILIDADES
Y PROHIBICIONES.
Arts. 60 a 65 LOCMP. Entre las más importantes:
a) Los que tengan alguna incapacidad o incompatibilidad para
ser jueces.
b) Las funciones de los fiscales del Ministerio Público son de
dedicación exclusiva e incompatibles con toda otra función o
empleo remunerado con fondos públicos o privados. Por
excepción pueden desempeñar cargos docentes hasta por 6
horas semanales.
c) No pueden ejercer la profesión de abogados, salvo que
estén involucrados sus propios intereses o ciertos parientes
cercanos.
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d) No pueden comparecer, como parte interesada, testigo o
perito ante los tribunales de justicia sin previa comunicación a
su superior jerárquico, respecto de hechos que hubieren
tomado conocimiento en el ejercicio de sus funciones o
declarar en procedimiento en que tenga interés el Estado o
sus organismos.
e) Participar en actividades de índole política.
H.-FORMA DE ACTUACIÓN Y FACULTADES
PROCESALES.
Art. 166 inc 2 consagra el principio de
legalidad procesal penal:
“Cuando el ministerio público tomare conocimiento de la
existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito,
con el auxilio de la policía, promoverá la persecución penal,
sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso,
salvo en los casos previstos en la ley.”
La gran excepción está constituida por el Principio de
Pluralidad o de Selectividad:
Se estima que si llegara más del 10 % a juicio oral, el
sistema colapsaría. Se buscan soluciones alternativas. Los
casos no sesolucionan de una sola manera; hay numerosos
modos de solución(pluralidad).
Selectividad porque sólo los casos de mayor trascendencia
llegan a la etapa de juicio oral.
Manifestaciones del Principio de Pluralidad o de
Selectividad.
1. Facultades privativas del Ministerio Público
Artículos 167, 168, 170 del código procesal penal:
Archivo Provisional;
no iniciar la investigación;
y de oportunidad.
2. Salidas Alternativas:
Son dos:
a. Suspensión Condicional del Procedimiento.
b. Acuerdos Reparatorios.
3. Mecanismos de Simplificación o de
Aceleración Procesal.
a. Procedimiento Monitorio.
b. Procedimiento Simplificado.
c. Procedimiento Abreviado.
1) ARCHIVO PROVISIONAL: se puede decretar a la
espera de mejores datos de investigación de acuerdo al Art.
167 CPP. Se decreta en aquellas investigaciones en las que
no aparecieren antecedentes que permitieren desarrollar
actividades conducentes al esclarecimiento de los hechos. Si
el delito de que se trata merece pena aflictiva, el fiscal a
cargo debe someter la decisión del archivo provisional a la
aprobación del fiscal regional. La víctima podrá solicitar al
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Ministerio Público la reapertura del procedimiento y reclamar
la denegación de tal solicitud ante las autoridades del
Ministerio Público. Esta medida es esencialmente revocable
ante nuevos indicios.
2) FACULTAD PARA NO INICIAR LA
INVESTIGACIÓN cuando los hechos relatados en la
denuncia no fueren constitutivos de delitos o cuando los
antecedentes y datos suministrados permitan establecer que
se encuentra extinguida la responsabilidad penal del
imputado. La decisión debe ser fundada y se somete a la
aprobación del Juez de Garantía (Art. 168 CPP).
Control judicial: la víctima puede en ambos casos
provocar la intervención del Juez de Garantía interponiendo
la respectiva querella. Si el juez admite a tramitación dicho
escrito, el Ministerio Público debe seguir adelante con la
investigación (Art. 169 CPP).
3) PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD.
Art. 170 inc 1º: “Los fiscales del ministerio público podrán no
iniciar la persecución penal o abandonar la ya iniciada cuando
se tratare de un hecho que no comprometiere gravemente el
interés público, a menos que la pena mínima asignada al
delito excediere la de presidio o reclusión menores en su
grado mínimo o que se tratare de un delito cometido por un
funcionario público en el ejercicio de sus funciones.”
Se entiende que no concurre interés público en los casos
siguientes:
a) Cuando no es necesario o no es posible prevenir el hecho
por medio de la conminación penal.
b) Cuando, en el caso concreto, el desvalor de la acción o del
resultado son insignificantes.
c) Cuando, en el caso concreto, racionalmente es posible
prever unos efectos criminógenos, como consecuencia de la
intervención, más graves que la eventual merma preventivo-
general derivada de la no intervención.
d) Cuando razones de humanidad y de indemnidad demanden
no intervenir punitivamente.
Los intervinientes pueden reclamar posteriormente ante las
autoridades del Ministerio Público, y dichas autoridades deben
examinar si la decisión se ajusta a las políticas generales del
servicio y a las normas dictadas al respecto.
En cuanto a los efectos civiles de esta decisión, debe
señalarse que se extingue la acción penal, pero sin alterar la
posibilidad de hacer efectivas, mediante la vía civil, las
eventuales responsabilidades que procedieren.
I.-INSTRUCCIONES DE LOS SUPERIORES.
El Fiscal Nacional debe dictar las instrucciones generales que
estime necesarias, no puede dar instrucciones en casos
particulares, con la sola excepción del caso en que asuma
directamente dicha tarea. El Fiscal Regional debe dar
cumplimiento a dichas instrucciones y puede objetarlas por
razones fundadas. Quien resuelve es el propio Fiscal Nacional,
con diversos efectos: si acoge la objeción debe modificar la
instrucción. Por el contrario, si la rechaza, asume la plena
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responsabilidad, debiendo el Fiscal Regional dar cumplimiento
a lo decidido (Art. 35 LOCMP).
Los Fiscales Adjuntos deben obedecer las instrucciones
generales que impartan el Fiscal Nacional y el Fiscal Regional.
Igualmente deben obedecer las instrucciones particulares que
el Fiscal Regional les dirija, a menos que estime que ellas son
manifiestamente arbitrarias o que atentan contra la ley o la
ética profesional. En ese caso pueden representar las
instrucciones. La objeción es resuelta por el propio Fiscal
Regional (Art. 44 LOCMP). Si la acoge, el fiscal adjunto
continúa desempeñando sus tareas, pero si la rechaza el
fiscal adjunto debe cumplir la instrucción. Si son actuaciones
impostergables, deben cumplirse, sin perjuicio de la objeción.
7.2. POLICÍA
A. Relación con el Ministerio Público.
Dirección.
Se le ha dedicado un párrafo especial (3º, Título IV, Libro I).
El Art. 79 señala que la Policía de Investigaciones de Chile,
será auxiliar del Ministerio Público en las tareas de
investigación (Art. 79 CPP). Todo esto sin perjuicio de que
Carabineros de Chile, en el mismo carácter de auxiliar del
Ministerio Público, deberá desempeñar las funciones aludidas
cuando el fiscal a cargo del caso así lo dispusiere. De manera
excepcional, gendarmería investigará los hechos cometidos
dentro de los recintos penales. En el Art. 80 CPP se señala
que los funcionarios policiales desempeñan sus funciones bajo
la dirección de los Fiscales, pero sin alterar su respectiva
dependencia. Los funcionarios policiales, sin perjuicio de lo
anterior, debe cumplir las órdenes que les dirijan los jueces
con competencia en materia criminal.
La policía puede recibir instrucciones de dos tipos:
particulares o bien generales. El Ministerio Público puede
solicitar a la policía, en cualquier momento, los registros de
sus actuaciones (Art. 88 CPP).
- Obligación de Información.
Debe la policía informar inmediatamente al Ministerio Público
la recepción de una denuncia, además procederá, cuando
corresponda, a realizar las actuaciones que no requieren
orden previa, respecto de las cuales también debe informar
de inmediato.
Comunicaciones entre Ministerio Público y la
Policía. Desformalización de la Investigación.
Se establece expresamente que las comunicaciones que
deban dirigirse, se harán en la forma y por los medios más
expeditos. Pueden presentarse las siguientes situaciones:
a) Casos urgentes: el Ministerio Público deberá dirigir sus
instrucciones en forma verbal por vía telefónica u otro medio
equivalente. Acordar con la policía el envío simultáneo o
posterior de un respaldo y enviar también lo antes posible, la
copia de la autorización judicial que sirve de fundamento
(cuando corresponda).
b) Casos no urgentes: podrán adoptar la forma antes dicha,
o también realizarse mediante el envío de un fax, correo
electrónico u otros medios de la orden respectiva.
Imposibilidad de cumplimiento.
Art. 82 CPP. El funcionario de policía que se encontrare, por
cualquier causa, impedido de cumplir una orden que hubiere
recibido del MP, debe poner inmediatamente esa
circunstancia en conocimiento de quien hubiere emitido la
orden y de su superior jerárquico. En tal caso, el fiscal o juez
que la hubiere emitido, podrá sugerir las modificaciones
correspondientes o retirar la orden.
B. Actuaciones de la policía sin orden
previa.
Según el CPP en sus arts. 83, 85, 89 y 90, la policía puede
realizar una serie de actuaciones o diligencias, sin necesidad
de recibir orden previa del Ministerio Público. Básicamente se
trata de: prestar auxilio a la víctima, practicar la detención en
casos de flagrancia, resguardar el sitio del suceso, identificar
a los testigos y consignar sus declaraciones voluntarias, y
proceder al levantamiento del cadáver.
1) Prestar auxilio a la víctima: el Ministerio Público ha
instruído al respecto:
i.-- Se debe procurar facilitar al máximo su participación en
los trámites en que debiere intervenir.
ii.-- Se le deben prestar los primeros socorros y trasladarla al
hospital, a objeto de que se le preste la atención médica
necesaria.
iii.- En el caso de delitos sexuales, el funcionario procurará
que en el hospital se cumplan los deberes establecidos en el
Art. 198 CPP, es decir, que se le practiquen los
reconocimientos, exámenes médicos y pruebas biológicas.
iv- En el caso de lesiones corporales de significación el
personal del hospital debe dar cuenta de esta situación al
fiscal de acuerdo a lo previsto en el Art. 200 CPP.
v.- En el caso de delitos de abandono el funcionario debe
trasladar a la víctima a la casa de acogida u otra que
determine el Fiscal.
2) Resguardo del sitio del suceso.
i.-Recogida de evidencia. Cadena de custodia: el Art. 83 CPP
señala que para este efecto, impedirán el acceso a toda
persona ajena a la investigación y procederá a su clausura o
aislamiento. El personal policial deberá recoger, identificar y
conservar bajo sello los objetos o documentos que parecieren
haber servido a la comisión del hecho investigado, sus
efectos, o los que pudieren ser utilizados como medios de
prueba. Al respecto el Ministerio Público ha instruido:
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ii.- Recogida de posible evidencia: sin orden previa,
corresponde a todo funcionario policial resguardar el sitio del
suceso. En el caso de delitos cometidos al interior de recintos
penitenciarios, el resguardo del sitio del suceso será asumido
inmediatamente por el personal de gendarmería. Del
resguardo del sitio del suceso debe levantarse un acta con la
individualización de los funcionarios que lo efectuaron, e
indicación del lugar, día y hora en que se delimitó el lugar. En
el caso de encontrarse un cadáver, su levantamiento siempre
deberá ser ordenado por el fiscal.
iii.- Recogida de la posible evidencia en poder del detenido en
caso de flagrancia (Art. 187 inc. 2 CPP): los objetos portados
por el detenido y que pudieran constituir evidencia, deben ser
recogidos e incautados directamente por el funcionario
aprehensor. Debe dejarse constancia en un acta.
iv.- Destino de las especies luego de su recogida, cadena de
custodia: el principio general es que se dejará constancia
ininterrumpida de todos quienes han accedido a los objetos y
muestras recogidos. La cadena de custodia rige para el
transporte y remisión de los objetos, así como para su
depósito permanente o transitorio.
3) Empadronamiento de testigos: Art. 83 letra d) CPP
señala que esta diligencia se debe efectuar sin previa orden
policial y que se debe identificar a los testigos y consignar las
declaraciones que estos presten voluntariamente. Al respecto
las instrucciones generales del Ministerio Público señalan que
la identificación consiste en el registro de todos los datos del
testigo que sean útiles para su citación o contacto. Agrega
además que se informará al testigo de su deber de
comparecer ante el fiscal a cargo de la investigación y sus
derechos.
4) Recibir las denuncias del público: Art. 83 letra e) CPP.
Al respecto el Ministerio Público ha instruido que todo
funcionario policial recibirá las denuncias que cualquier
persona le formule, entregue o envíe, cualquiera sea el lugar
y el medio empleado.
5) Control de identidad: Art. 85 CPP. Los funcionarios
policiales están facultados para solicitar identificación,
siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
i. Que se trate de casos fundados:
a.-Existencia de un indicio de que la persona a quien se
solicita identificación hubiere cometido o intentado cometer
un crimen, simple delito o falta. Estos indicios deben
derivarse de la conducta del sujeto y no de su apariencia,
vestimenta o consideraciones socioeconómicas.
b.-Que el controlado pudiere suministrar informaciones útiles
para la indagación de un crimen, simple delito o falta o
c.-en el caso de que la persona se encapuche o emboce
para ocultar dificultar o disimular su apariencia.
(agregado por ley agenda corta)
ii. Lugar de identificación: debe efectuarse en el lugar
en que la persona se encontrase.
iii. Formas de acreditar la identidad: cédula de
identidad, licencia de conducir o pasaporte.
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iv. Duración del procedimiento de identificación: no
podrá extenderse por un plazo mayor de 8 horas
trancurridos los cuales la persona que ha estado sujeta
a ellos será puesta en libertad, salvo que existan
indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha
proporcionado una falsa.
(modificado por la ley de agenda corta)
v. Situación de la persona que se niega o no
puede acreditar si identidad:
Si la persona se niega a acreditar su identidad o se
encuentra en la situación indicada en el inciso
anterior, se procederá a su detención como autora de
la falta prevista y sancionada en el Nº 5 del artículo
496 del Código Penal. El agente policial deberá
informar, de inmediato, de la detención al fiscal,
quien podrá dejarla sin efecto u ordenar que el
detenido sea conducido ante el juez dentro de un
plazo máximo de veinticuatro horas, contado desde
que la detención se hubiere practicado. Si el fiscal
nada manifestare, la policía deberá presentar al
detenido ante la autoridad judicial en el plazo
indicado.
6) Exámenes de vestimenta, equipaje o
vehículos: Art. 89 CPP. Se aplica al detenido, cuando
existieren indicios que permitan creer que en ellos se ocultan
objetos importantes para la investigación.
7) facultad de cotejar la existencia de ordenes
de detención pendientes. Facultad introducida por la
ley de agenda corta.
La misma verificación de ordenes pendientes se establece
para los casos en que una persona hubiere sido detenida en
los casos de flagrancia del art 124
8) Levantamiento de cadáver: Art. 90 CPP. El jefe de
la unidad policial correspondiente, ya sea en forma personal o
por intermedio de un funcionario, podrá, además de llevar a
efecto lo dispuesto en el Art. 181 (descripción y registro del
sitio del suceso), dar la orden de levantamiento del cadáver
en los casos de muerte en la vía pública, sin perjuicio de las
facultades que correspondan a los órganos encargados de la
persecución penal. Debe relacionarse con el Art. 201 CPP, que
regula la entrega del cadáver. En este sentido el Ministerio
Público ha señalado que sólo puede efectuarse el
levantamiento en los casos de muerte en la vía pública por
accidente de tránsito
9) Entrada y registro en el caso del Art. 206 CPP: la
norma citada permite a los policías entrar en un lugar cerrado
y registrarlo, sin el consentimiento expreso del propietario o
encargado ni autorización judicial previa, en el evento de que
existan llamadas de auxilio de personas que se encuentren en
el interior u otros signos evidentes que indiquen que en el
recinto se está cometiendo un delito.
De dicho procedimiento deberá darse comunicación al
fiscal inmediatamente terminado y levantarse un acta
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circunstanciada que será enviada a este dentro de las
12 hrs ss.
Copia de dicha acta se entregará al propietario o
encargado del lugar. ( modificación agenda corta)
Prohibición de Informar.
La prohibición de informar a los medios de comunicación
social acerca de la identidad de persona vinculadas, o que
pudieren estarlo, a la investigación de un hecho punible (Art.
92 CPP).
7.3. IMPUTADO.
Imputado: es la persona a quien se atribuye
participación en un hecho punlble como autor
complice o encubridor.
El nuevo procedimiento penal establece una serie de derechos
para el imputado, los que se pueden hacer valer desde la
primera actuación del procedimiento dirigido en su contra
hasta la completa ejecución de la sentencia (Art. 7 CPP). “Se
entiende por primera actuación cualquiera diligencia o
gestión, sea de investigación, de carácter cautelar o de otra
especie, que se realizare por o ante un tribunal en lo criminal,
el Ministerio Público o la policía, en la que se atribuyere a una
persona responsabilidad en un hecho punible
Se consagra en el Art. 8 que el imputado tendrá derecho a
ser defendido por un letrado desde la primera actuación del
procedimiento dirigida en su contra. El Art. 104 señala que el
defensor podrá ejercer todos los derechos y facultades que la
ley reconoce al imputado, a menos que expresamente se
reservare su ejercicio a este último en forma personal.
Los derechos y garantías del imputado se establecen de
manera No taxativa en el Art. 93 en los siguientes términos:
“Todo imputado podrá hacer valer, hasta la terminación del
proceso, los derechos y garantías que le confieren las leyes.
En especial, tendrá derecho a:
a) Que se le informe de manera específica y clara acerca de
los hechos que se le imputaren y los derechos que le otorgan
la Constitución y las leyes; IMP.
b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la
investigación;
c) Solicitar de los fiscales diligencias de investigación
destinadas a desvirtuar las imputaciones que se le
formularen;
d) Solicitar directamente al juez que cite a una audiencia, a la
cual podrá concurrir con su abogado o sin él, con el fin de
prestar declaración sobre los hechos materia de la
investigación;
e) Solicitar que se active la investigación y conocer su
contenido, salvo en los casos en que alguna parte de ella
hubiere sido declarada secreta y sólo por el tiempo que esa
declaración se prolongare; IMP.
f) Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir
contra la resolución que lo rechazare;
g) Guardar silencio o, en caso de consentir en prestar
declaración, a no hacerlo bajo juramento;
h) No ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles,
inhumanos o degradantes, e
i) No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las
responsabilidades que para él derivaren de la situación de
rebeldía.”
El fiscal podrá disponer que determinadas actuaciones,
registros o documentos sean mantenidas en secreto respecto
del imputado o de los demás intervinientes, fijando un
plazo no superior a 40 días para la mantención del
secreto.
EXCEPCION: no se podrá decretar esta reserva sobre: i.- la
declaración del imputado o cualquier otra actuación en que
hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, ii.-ni sobre
las actuaciones en que participe el tribunal,
iii.-ni los informe evacuados por peritos, respecto del propio
imputado o su defensor.
B. DECLARACIÓN DEL IMPUTADO.
No podrá recibirse bajo juramento y puede prestarse frente a
la policía, al fiscal, al Juez de Garantía o, finalmente, ante el
tribunal de juicio oral en lo penal.
- Declaraciones del imputado ante la policía.
Esta posibilidad fue motivo de un intenso debate, dado que lo
mayores abusos y excesos se producen en este trance. El Art.
91 señala: “La policía sólo podrá interrogar autónomamente
al imputado en presencia de su defensor. Si éste no estuviere
presente durante el interrogatorio, las preguntas se limitarán
a constatar la identidad del sujeto . Si, en ausencia del
defensor, el imputado manifestare su deseo de declarar, la
policía tomará las medidas necesarias para que declare
inmediatamente ante el fiscal. Si esto no fuere posible, la
policía podrá consignar las declaraciones que se allanare a
prestar, bajo la responsabilidad y con la autorización del
fiscal. El defensor podrá incorporarse siempre y en cualquier
momento a esta diligencia.”
El sujeto no está obligado a declarar ante los agentes de
policía. Si consiente en declarar, se debe recabar la
autorización previa del fiscal. En el evento que este lo
autorice, la plena responsabilidad por la práctica de la
diligencia recae en él.
i.- Declaración del imputado ante el Ministerio
Público.
El imputado no está obligado a declarar ante el fiscal. Sin
embargo, está obligado a comparecer ante él. Si el imputado
estuviere privado de libertad, el fiscal debe solicitar
autorización al juez para que sea conducido a su presencia
(Art. 193)
El Art. 194 regula la declaración voluntaria del imputado ante
el fiscal. Este debe dar a conocer al imputado, antes de
comenzar y detalladamente, cual es el hecho que se le
atribuye, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y
modo de comisión. De todo esto, se debe dejar registro, en
especial de la negativa a contestar ciertas preguntas.
106

Los arts. 194 y 195 establecen reglas que rigen toda
declaración que preste el imputado en cualquier momento del
procedimiento (aunque para el juicio oral
existe norma expresa). Se prohíben los métodos de
investigación o interrogación que coarten la libertad del
imputado para declara, no pudiendo sometérsele a coacción,
promesa o amenaza. Esta proscrita cualquier forma de
maltrato, amenaza, violencia corporal o psíquica, tortura,
administración de fármacos o hipnosis, estas prohibiciones
rigen aún en el evento de que el imputado consienta en que
se utilice alguno de ellos.
ii.- Declaración “judicial” del imputado.
En cualquier momento del procedimiento, el imputado tiene
siempre derecho a prestar declaración, como medio de
defenderse de la imputación que se le dirige. El CPP
denomina la declaración ante el Juez de Garantía como
“judicial”. Sin embargo, en el evento de que se realizara el
juicio, esta declaración puede no ser conocida por el Tribunal
de Juicio Oral en lo penal.
El Art. 98 señala que se prestará audiencia a la cual podrán
concurrir los intervinientes en el procedimiento. No puede
rendirse bajo juramento. Si con ocasión de su declaración
judicial, el imputado o su defensor solicitaren la práctica de
diligencias de investigación, el juez podrá recomendar al
Ministerio Público la realización de las mismas.
iii.-Declaración del acusado ante el tribunal de
Juicio Oral en lo penal: atendido el estado procesal en
que se produce, la denominación de imputado no es correcta
y se trata de acusado. Se trata de un derecho exclusivo e
inalienable del acusado, utilizar este medio de defensa. El Art.
326 regula la facultad del acusado de prestar declaración
durante el juicio.
Puede ser interrogado directamente por el fiscal, el
querellante y el defensor, en ese orden. Asimismo, puede el
acusado, en cualquier estado del juicio solicitar ser oído con
el fin de aclarar o complementar sus dichos. El Art. 327
establece que el acusado puede, en todo momento,
comunicarse libremente con su defensor, salvo mientras
presta declaración.
Se prohíben las preguntas capciosas, sugestivas,
inductivas o engañosas (Art. 330).
El acusado siempre tiene la última palabra en el juicio oral,
según señala el inc. Final del Art. 338, antes de que se
clausure el debate.
iv Declaración del coimputado.
En derecho comparado esta hipótesis genera debate,
sobretodo si se trata de una declaración incriminatoria. Se
define como coimputados a las personas a las que se inculpa
del mismo hecho punible como autor o participe (autor,
inductor o cooperador necesario o no necesario) o por el
encubrimiento o la receptación en relación con aquel delito.
La doctrina y jurisprudencia españolas la aceptan, aunque
calificándolo de peligroso. Al respecto señalan que los
órganos judiciales han de valorar las siguientes
circunstancias:
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a) Personalidad del delator, relaciones con el imputado.
b) Posibles móviles que le llevan a prestar tal declaración.
c) Finalidad de la declaración: que no se trate de exculpar la
propia responsabilidad.
En el derecho Alemán parte de la doctrina considera que no
puede prestar declaración el coimputado. El autor considera
que en Chile pueden aceptarse con fuertes prevenciones y
limitaciones.
C. IMPUTADO PRIVADO DE LIBERTAD.
El Art. 94 establece garantías adicionales. Establece que el
imputado privado de libertad tendrá, además, las siguientes
garantías y derecho (entre otros):
a) A que se le exprese el motivo de su privación de libertad.
b) A ser conducido sin demora ante el tribunal.
c) A solicitar del tribunal que se le conceda la libertad.
d) A entrevistarse privadamente con su abogado.
e) A recibir visitas y comunicarse por escrito o por cualquier
otro medio, salvo lo dispuesto en el Art. 151.
- Derechos del abogado en la materia.
El Art. 96 establece que todo abogado tiene derecho a
requerir información acerca de si una persona está privada de
libertad en un establecimiento de detención o prisión.
- Obligación de cumplimiento e información.
El Art. 97 señala que los órganos de persecución penal deben
dejar constancia, en sus respectivos registros, de acuerdo con
el avance del procedimiento, de haber cumplido las normas
legales que establecen los derechos y garantías del imputado.
D. IMPUTADO REBELDE.
i. Causales de rebeldía: puede ser declarado rebelde en dos
casos
- Cuando, decretada judicialmente su detención o prisión
preventiva, no fuere habido.
- Cuando, habiéndose formalizado la investigación en contra
del que está en el extranjero, no es posible obtener su
extradición.
çii. Declaración de rebeldía: la realiza el tribunal ante el
cual debía comparecer.
EFECTOS DE LA REBELDIA
i.- Las resoluciones que se dicten en el procedimiento se
tienen por notificadas personalmente al rebelde, en la fecha
que se pronunciaren.
ii.-La investigación no se suspende por la declaración de
rebeldía, el procedimiento continúa hasta la celebración de la
Audiencia de Preparación del Juicio Oral.
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iii.-Si la rebeldía se declarase durante la etapa de juicio oral,
se sobreseerá temporalmente.
iv.-El sobreseimiento afectará sólo al rebelde, no así a los
imputados presentes.
v.-El rebelde que fuere habido pagará las costas causadas
con su rebeldía.
E.-AMPARO ANTE EL JUEZ DE GARANTÍA.
Art. 95: “Toda persona privada de libertad tendrá derecho a
ser conducida sin demora ante un juez de garantía, con el
objeto de que examine la legalidad de su privación de libertad
y, en todo caso, para que examine las condiciones en que se
encontrare, constituyéndose, si fuere necesario, en el lugar
en que ella estuviere. El juez podrá ordenar la libertad del
afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes. El
abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o
cualquier persona en su nombre podrán siempre ocurrir ante
el juez que conociere del caso o aquél del lugar donde aquélla
se encontrare, para solicitar que ordene que sea conducida a
su presencia y se ejerzan las facultades establecidas en el
inciso anterior. Con todo, si la privación de libertad hubiere
sido ordenada por resolución judicial, su legalidad sólo podrá
impugnarse por los medios procesales que correspondan ante
el tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de lo
establecido en el artículo 21 de la Constitución Política de la
República.”
Se excluyó la acción o procedimiento de amparo que se
contempla en los arts. 306 y siguientes CPP (1906).
De esta manera el amparo tradicional, cuya fuente es la
Constitución, se mantiene. El nuevo CPP confiere una acción
judicial para recurrir ante el Juez de Garantía, empero, dicha
privación de libertad no debe tener un origen jurisdiccional. Si
la privación de libertad hubiere sido ordenada por resolución
judicial, su legalidad sólo podrá impugnarse por los medios
procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere
dictado, sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 21 de la CPR.
El nuevo CPP excluyó la regulación del recurso de amparo,
porque incorporar el recurso de amparo de alguna manera
contribuiría a reafirmar la idea de que es una acción
procedente contra resoluciones judiciales, en circunstancias
que no tiene esa naturaleza. El nuevo CPP consagra un
procedimiento que es contradictorio y que desde el inicio abre
un amplio campo a la actuación de la defensa.
-Paralelo entre ambos institutos.
1) CPR tiene carácter preventivo y correctivo, CPP
simplemente correctivo.
2) CPR preserva la libertad ambulatoria y la seguridad
individual, CPP la libertad ambulatoria y la recta observancia
de las normas que regulan la privación de libertad.
3) CPR tiene lugar cualquiera sea el origen de la privación,
perturbación o amenaza a la libertad personal o seguridad
individual, CPP no es procedente si la privación de libertad
tiene origen jurisdiccional.
4) CPR su tramitación se norma en el Art. 21 CPR y auto
acordado, CPP exclusivamente en dicho cuerpo legal.
5) CPR se falla en primera instancia por la CA respectiva y en
segunda, por la sala penal de la CS, CPP en única instancia
por el Juez de Garantía.
7.4. LA DEFENSA.
A. Principios y características principales.
a) El imputado tiene derecho a intervenir en el procedimiento
desde que se inicia la persecución penal.
b) El imputado tiene derecho a conocer el contenido de la
imputación.
c) El imputado tiene derecho a contradecir las alegaciones de
la acusación.
d) El imputado tiene derecho a formular sus alegaciones.
e) Tiene derecho a presentar sus pruebas. Esta posibilidad se
traduce en:
- Que exista un juicio en el cual se reciba la prueba
- Que las partes puedan proponer validamente todos los
medios de prueba de que dispongan
- Que la prueba validamente propuesta sea admitida.
- Que la prueba admitida sea practicada y que todas las
partes puedan intervenir en su práctica.
- Que la prueba practicada sea valorada por el tribunal.
f) Posibilidad de autodefensa.
g) El imputado tiene derecho al defensor técnico, este
derecho tiene tres manifestaciones:
- Derecho al defensor de confianza.
- Derecho al defensor penal público.
- Derecho al defensor penal gratuito.
B. Intervención del defensor. Autodefensa
El imputado tiene derecho a designar libremente uno o más
defensores letrados. Si no hace uso de dicha facultad, el
Ministerio Público solicitará que se le nombre un defensor
penal público, o bien el juez procederá a hacerlo. La
designación del defensor debe tener lugar antes de la
realización de la primera audiencia a que fuere citado el
imputado (Art. 102).
Autodefensa: se permite, y el tribunal lo autoriza sólo
cuando ello no perjudique la eficacia de la defensa; si este es
el caso, le designará de oficio un defensor letrado (Art. 102).
Ausencia del defensor: en cualquier actuación en que la
ley lo exigiere, acarrea la nulidad de dicha actuación (Art.
103).
Derechos y facultades del defensor: puede ejercer
todos los derechos y facultades que la ley le reconoce al
imputado, salvo que se ejercicio se reserve a este en forma
personal.
Renuncia o abandono de la defensa: si el defensor
renunciare formalmente, no queda liberado del deber de
realizar los actos inmediatos y urgentes que fueren
necesarios para impedir la indefensión del imputado. En caso
de renuncia o abandono de hecho, el tribunal deberá de oficio
designar un defensor penal público, a menos que el imputado
se procure antes un defensor de su confianza (Art. 107).
107

Defensa de varios imputados en un mismo
proceso: Art. 105. En principio se permite de varios
coimputados, salvo que haya incompatibilidad. Si el tribunal
advierte una situación de incompatibilidad la hará presente y
les otorgará un plazo para que la resuelvan o para que
designen los defensores que se requieren.
C. Resumen.
Principales características de la defensa:
a) Carácter esencial.
b) La intervención del sujeto pasivo puede tener lugar desde
el inicio del proceso penal.
c) El imputado puede designar abogado de su confianza
desde la primera actuación del proceso.
d) Se otorga la posibilidad de autodefensa.
e) Si el imputado no nombrare un abogado defensor de su
confianza, se le otorga el derecho a contar con un defensor
de oficio o defensor público.
D. DEFENSA PENAL PÚBLICA.
Concepto: organización de personas y medios destinada a
otorgar asistencia letrada al sujeto pasivo del proceso penal
que careciere de esta, sea por razones económicas, caso en
el que, de acuerdo a la Constitución, será obligación del
Estado proporcionársela al interesado en forma gratuita, sea
por cualquier otra razón, evento en el cual la autoridad estará
autorizada para repetir y cobrar el valor de los servicios
prestados.
Este sistema es prestado por dos subsistemas:
- Público: Defensoría Penal Pública.
- Privado: formado por abogados o instituciones de índole
privada, que serán controlados por el subsistema público. Se
les asignan recursos mediante licitación.
Ley de la Defensoría Penal Pública (19.718).
A través de esta ley se busca crear un sistema que preste
defensoría penal en la primeras diligencias del procedimiento,
y, excepcionalmente, en etapas posteriores.
Se conforma por la Defensoría Nacional, Defensorías
Regionales, Consejo de Licitaciones e la Defensa Penal Pública
y Comités de Adjudicación Regionales.
Existen también Defensorías Locales que son unidades
operativas en las que se desempeñan los defensores locales
de cada región, estos defensores asumen la defensa de los
imputados que carezcan de abogado en la primera actuación
del procedimiento dirigida en su contra y, en todo caso, con
anterioridad a la realización de la primera audiencia judicial a
que estos fueren citados. Asimismo la asumirán siempre que
falte abogado defensor, en cualquier etapa del procedimiento,
y se mantienen a cargo de ella hasta que asuma el defensor
que designe el imputado o acusado, salvo que este fuere
autorizado para defenderse personalmente.
De manera excepcional se puede cobrar a las personas que
cuenten con recursos suficientes por la prestación de la
asesoría.
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Los defensores son designados de acuerdo a las siguientes
normas:
a) Defensoría Regional elabora una nómina de los
abogados que en virtud de la licitación deben asumir la
defensa penal pública. Se remite a las defensorías locales,
juzgados de garantía, tribunales de juicio oral en lo penal y
CA.
b) El imputado o acusado elegirá al abogado de dicha
nómina.
c) El imputado o acusado puede solicitar, por motivo
fundado, el cambio del defensor.
d) El abogado designado se entiende que tiene
patrocinio y poder por el sólo ministerio de la ley.
7.5. LA VÍCTIMA.
El Art. 108 señala que se entenderá que lo es el directamente
ofendido con el delito. Si el delito tuvo como resultado la
muerte del ofendido o si este no pudiere ejercer los derechos,
se considera víctima a diversas personas. Existe un orden de
prelación en que la concurrencia de uno excluye a los demás:
a) El o la cónyuge y los hijos;
b) Los ascendientes;
c) El conviviente;
d) El o los hermanos;
e) El adoptado o adoptante.
B. Derechos y ciertas actuaciones.
Se confiere a la víctima el carácter de sujeto procesal, aún
cuando no intervenga como querellante en el proceso.
El Art. 109 establece que: “La víctima podrá intervenir en el
procedimiento penal conforme a lo establecido en este
Código, y tendrá, entre otros, los siguientes derechos:
a) Solicitar medidas de protección frente a probables
hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya o de
su familia;
b) Presentar querella;
c) Ejercer contra el imputado acciones tendientes a perseguir
las responsabilidades civiles provenientes del hecho punible;
d) Ser oída, si lo solicitare, por el fiscal antes de que éste
pidiere o se resolviere la suspensión del procedimiento o su
terminación anticipada;
e) Ser oída, si lo solicitare, por el tribunal antes de
pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o definitivo
u otra resolución que pusiere término a la causa, y
f) Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la
sentencia absolutoria, aun cuando no hubiere intervenido en
el procedimiento.
Los derechos precedentemente señalados no podrán ser
ejercidos por quien fuere imputado del delito respectivo, sin
perjuicio de los derechos que le correspondieren en esa
calidad.”
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En caso que el delito acarreó la muerte del ofendido, o que
este no pudo ejercer los derechos que se le confieren, si
ninguna de las personas señaladas ha intervenido en el
procedimiento, en Ministerio Público debe informar los
resultados del procedimiento al cónyuge del ofendido por el
delito a, en defecto de este, a alguno de los hijos u otra de
las personas señaladas (Art. 110).
6. EL QUERELLANTE
Algunas facultades.
a) Adherirse a la acusación del Ministerio Público o acusar
particularmente.
b) Ejercer los demás derechos del Art. 261.
c) Oponerse al procedimiento abreviado (Art. 408).
d) Posibilidad de formular la acusación correspondiente, si el
Ministerio Público ha ratificado la decisión del fiscal del caso
de no interponerla, por haber solicitado el sobreseimiento
(Art. 258 inc. 2).
e) Ejercer la misma facultad anterior, cuando el fiscal haya
comunicado la decisión de no perseverar en el procedimiento.
f) Ser oído antes de decretar la suspensión condicional del
procedimiento y apelar de la resolución que la establece (Art.
237).
B. LA QUERELLA.
Acto jurídico procesal por el cual la victima o las
demas personas que tengan capacidad para
comparecer en juicio, ejercen la accion penal
- TITULARES, (arts. 111, 112 y 113).
a) Puede ser interpuesta por la víctima (concepto ampliado),
por su representante legal o su heredero testamentario.
b) Cualquier persona capaz de comparecer en juicio,
domiciliada en la provincia respectiva, respecto de hechos
punibles cometidos en la misma, que constituyeren delitos
terroristas, o delitos cometidos por funcionario público.
c) Cualquiera capaz de parecer en juicio, domiciliado en la
región, respecto de delitos cometidos en la misma, que
afectaren intereses sociales relevantes o de la colectividad en
su conjunto.
El eventual titular es más restringido que en el CPP (1906), y
dicha restricción se justifica, primero por la concesión a la
víctima del carácter de sujeto procesal per se, y segundo, por
la existencia del Ministerio Público que debe perseguir
penalmente todos los hechos que revistan caracteres de
delito.
Oportunidad:
en cualquier momento del procedimiento, mientras el fiscal
no declare cerrada la investigación. En el caso de reabrirse la
investigación eventualmente también podría interponerse. Se
debe presentar ante el Juez de Garantía, que en el evento de
admitirla a tramitación, la remite al Ministerio Público.
Requisitos: Art. 113
a) La designación del tribunal ante el cual se entablare;
b) El nombre, apellido, profesión u oficio y domicilio del
querellante;
c) El nombre, apellido, profesión u oficio y residencia del
querellado, o una designación clara de su persona, si el
querellante ignorare aquellas circunstancias. Si se ignoraren
dichas determinaciones, siempre se podrá deducir querella
para que se proceda a la investigación del delito y al castigo
de el o de los culpables;
d) La relación circunstanciada del hecho, con expresión del
lugar, año, mes, día y hora en que se hubiere ejecutado, si se
supieren;
e) La expresión de las diligencias cuya práctica se solicitare al
ministerio público, y
f) La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si
no supiere o no pudiere firmar.
Se eliminó la obligación de ofrecer fianza de calumnia,
atendida la restricción que se ha impuesto a los eventuales
titulares de la querella.
INADMISIBILIDAD. ART 114
a) Cuando fuere presentada extemporáneamente, de acuerdo
a lo establecido en el artículo 112
b) Cuando, habiéndose otorgado por el juez de garantía un
plazo de tres días para subsanar los defectos que presentare
por falta de alguno de los requisitos señalados en el artículo
113, el querellante no realizare las modificaciones pertinentes
dentro de dicho plazo;
c) Cuando los hechos expuestos en ella no fueren
constitutivos de delito;
d) Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere
de manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se
encuentra extinguida. En este caso, la declaración de
inadmisibilidad se realizará previa citación del ministerio
público, y
e) Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.
Si el Juez de Garantía la declara inadmisible, su resolución es
apelable, pero no se puede, durante la tramitación del
recurso, disponer la suspensión del procedimiento. Si admite
a tramitación, su resolución es inapelable.
EL ART. 116 ESTABLECE LAS
PROHIBICIONES DE QUERELLA ENTRE las
siguientes personas:
a) Los cónyuges, a no ser por delito que uno hubiere
cometido contra el otro o contra sus hijos, o por el delito de
bigamia, y
108

b) Los consanguíneos en toda la línea recta, los colaterales y
afines hasta el segundo grado, a no ser por delitos cometidos
por unos contra los otros, o contra su cónyuge o hijos.
Actitud del Juez de Garantía
Rechazo de la querella: cuando no se diere curso a una
querella en que se persiguiere un delito de acción pública o
previa instancia particular por aplicación de algunas de las
causales previstas en las letra a) y b) del articulo 114, el juez
la pondrá en conocimiento del ministerio publico para ser
tenida como DENUNCIA, siempre que no le constare que la
investigación del hecho hubiere sido iniciada de otro modo.
DESISTIMIENTO.
Oportunidad: procede en cualquier momento del
procedimiento. Si lo hace será responsable de las costas
propias y, sobre las otras, quedará sujeto a la decisión que el
juez adopte (Art. 118).
Efectos: Los efectos del desistimiento serán diversos según
la clase de acción penal
Si el delito es de acción penal publica el desistimiento del
querellante no extingue la acción penal, unicamente el
querellante deja de ser parte activa en el procedimiento.
Si el delito es de acción penal privada, el desitimiento del
querellante hace extinguir la pretension penal terminando el
procedimiento por sobreseimiento definitivo.
DERECHOS DEL QUERELLADO: el desistimiento
dejará a salvo el derecho del querellado de ejercer, a su vez,
la acción penal o civil a que dieren lugar la querella o
acusación calumniosa, y a demandar los perjuicio y las
costas. Salvo el caso en que el querellado hubiere aceptado
expresamente el desistimiento
- ABANDONO DE LA QUERELLA.
Art. 120: “El tribunal, de oficio o a petición de cualquiera de
los intervinientes, declarará abandonada la querella por quien
la hubiere interpuesto:
a) Cuando no adhiriere a la acusación fiscal o no acusare
particularmente en la oportunidad que correspondiere;
b) Cuando no asistiere a la audiencia de preparación del juicio
oral sin causa debidamente justificada, y
c) Cuando no concurriere a la audiencia del juicio oral o se
ausentare de ella sin autorización del tribunal.
La resolución que declarare el abandono de la querella será
apelable, sin que en la tramitación del recurso pueda
disponerse la suspensión del procedimiento. La resolución que
negare lugar al abandono será inapelable.”
El abandono puede ser declarado por el Juez de Garantía o
por el tribunal de juicio oral en lo penal, dependiendo de la
etapa del procedimiento. Declarado el abandono, el
querellante queda impedido de ejercer los derechos que el
código le confiere en tal calidad.
Abandono tacito de la acción.
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Art 401cpp:la inasistencia del querellante a la
audiencia del juicio, así como su inactividad en el
procedimiento por más de treinta días, entendiendo
por tal la falta de realización de diligencias útiles para
dar curso al proceso que fueren de cargo del
querellante, producirán el abandono de la acción
privada.
En tal caso el tribunal deberá, de oficio o a petición de
parte, decretar el sobreseimiento definitivo de la
causa.
Lo mismo se observará si, habiendo muerto o caído
en incapacidad el querellante, sus herederos o
representante legal no concurrieren a sostener la
acción dentro del término de noventa días.
CLASES DE ACCIONES EN EL PROCESO
PENAL
La acción penal puede ser pública o privada, asimismo existe
la posibilidad de que se ejerciten acciones civiles.
I.- acción penal pública
(Art. 53) para la persecución de todo delito que no esté
sometido a regla especial, debe ser ejercida de oficio por el
Ministerio Público.
Siempre se concede para la persecución de delitos contra
menores de edad.
Caracteriticas:
i.- Es necesario: El ministerio público debe
necesariamente poner en movimiento el proceso cada
vez que se le pone en conocimiento un
hecho de características de delito. Esto lo consagra el
artículo 83 de la constitución política de la república.
ii.- Es indivisible: que la investigación de dirige
contra TODOS los responsables del delito.
iii.-Es irretractable: no se extingue ni por renuncia
ni por el desistimiento de la victima.
iv.-No puede suspenderse salvo una gran
excepción que se estudiara mas adelante. Son dos
salidas alternativas.
v.-Es prescriptible: El artículo 94 señala que el
plazo dependeráde la gravedad del delito.
Hay que tener presente el inciso final que admite
excepciones. La pena también prescribe, lo cual se
encuentra establecido en el artículo 97 del código
procesal penal.
ii.-accion penal publica previa instancia
particular.
Excepcionalmente la persecución de algunos delitos de acción
penal pública requiere la denuncia previa de la víctima, son
denominados delitos de acción pública previa instancia
particular, empero, una vez iniciado el procedimiento, este se
tramita de acuerdo a las normas generales.
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Características:
Para que se inicie el juicio es indispensable que la
victima haya denunciado o querellado el delito. Esta
denuncia se puedehacer ante la justicia, al ministerio
público o la policía.
Una vez pronunciada la victima, el ministerio tiene la
obligación de sostener la acción.
Se tramitan conforme a las reglas del establecimiento
ordinario del titulo II del Código Procesal Penal. Solo
se diferencia en la manera que se inicia.
Delitos de acción pública previa instancia particular:
a) Las lesiones previstas en los artículos 399 y 494, número
5º, del Código Penal;
b) La violación de domicilio;
c) La violación de secretos prevista en los artículos 231 y
247, inciso segundo, del Código Penal;
d) Las amenazas previstas en los artículos 296 y 297 del
Código Penal;
e) Los previstos en la Ley N° 19.039, que establece normas
aplicables a los privilegios industriales y protección de los
derechos de propiedad industrial;
f) La comunicación fraudulenta de secretos de la fábrica en
que el imputado hubiere estado o estuviere empleado, y
g) Los que otras leyes señalaren en forma expresa.
contraxcepción:
cuando el ofendido se encontrase imposibilitado de
realizar libremente la denuncia o los que pueden
hacerlo por el también se encontraren imposibilitados,
o aparecieren implicados en el hecho, el Ministerio
Público podrá proceder de oficio.
iii.- acción penal privada.
La persecución de estos delitos corresponde a la
victima. Esta acción solo se puede ejercer por la
querella presentada por la víctima o su
representante legal.
Caracteriticas:
i.- Es retractable: Se pone a término por renuncia o
desistimiento de la victima.
ii.-Es conciliable: Procede la conciliación.
iii.-Es divisible: No hay inconveniente para dividirla.
iv.-Es perdonable: Procede el perdón del ofendido.
v.- Es abandonable: Procede el abandono.
Delitos de acción privada.
Art. 55: “No podrán ser ejercidas por otra persona que la
víctima, las acciones que nacen de los siguientes delitos:
a) La calumnia y la injuria;
b) La falta descrita en el número 11 del artículo 496 del
Código Penal;
c) La provocación a duelo y el denuesto o descrédito público
por no haberlo aceptado, y
d) El matrimonio del menor llevado a efecto sin el
consentimiento de las personas designadas por la ley y
celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a
autorizarlo.”
Renuncia de las acciones penales y sujeto
pasivo.
i.- La acción penal pública no se extingue por la renuncia de
la victima,
ii.- Si el delito es de aquellos que no pueden ser perseguidos
sin previa instancia particular, la renuncia de la víctima a
denunciarlo extingue la acción penal, salvo que se trate de
delito perpetrado contra menores de edad. La renuncia sólo
afecta al renunciante y a sus sucesores.
iii.-solo se extinguen por la renuncia la acción penal
privada y la civil derivada de cualquier clase de delitos
La acción penal sólo puede entablarse contra las personas
responsables del delito.
La responsabilidad penal sólo puede hacerse efectiva en las
personas naturales. Por las jurídicas responden los que
hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que pudiere afectarles.
LA ACCIÓN CIVIL Y LA DEMANDA CIVIL.
ACCIÓN CIVIL: Es el derecho que la ley ha otorgado
a la persona que ha sufrido un perjuicio patrimonial
por consecuencia del hecho punible.
1.-CLASIFICACIÓN
a.- Restitutoria: Tiene por objetivo obtener la
devolución de los instrumentos del delito o de los
efectos del delito.
Los instrumentos son aquellos con los que se
cometió el hecho punible (por ejemplo pistola que me
robaron y se uso para asaltar un banco).
Los efectos son los bienes que los que fue
victima el delito mismo, por ejemplo el televisor que
me robaron de mi casa.
El Art. 189 se refiere a las reclamaciones o tercerías que se
relacionan con los objetos recogidos o incautados señalando
que se les otorga tramitación incidental y que no se efectuará
la devolución de estos sino hasta después de concluido el
procedimiento. El inc. 2 señala que lo dispuesto en el inciso
precedente no se extenderá a las cosas hurtadas, robadas o
estafadas, las cuales se entregarán al dueño en cualquier
estado del procedimiento. Los titulares de esta clase de
acción serán los intervinientes o ciertos terceros
109

b.- Reparatoria o por equivalencia: Tiene por
objeto lograr,obtener, conseguir la restitución o
devolución del valor de la cosa, cuando esta
devolución se ha hecho imposible.
c.--Indemnizatoria: Por objeto la indemnización
de los perjuiciossufridos como consecuencia de la
perpetración de un delito.
Esta clasificación es importante para saber ante que
tribunal se puede deducir la acción civil.
i.-La acción civil restitutoria solo puede interponerse
ante el tribunal de garantía. Art. 59 del código
procesal penal.
ii.-La acción Reparatoria e indemnizatoria se
distinguen:
a.-Si la hace valer la victima (ambas acciones),
tiene un derecho a elegir,puede ser ante el juez de
garantía o ante un juzgado civil que sea competente
conforme a las reglas generales de la competencia.
b.-Si son personas distintas a la victima, deben
alegarse siempre en tribunal civil. Esta demanda civil
puede interponerse hasta antes de
quince días antes de la fecha fijada para la realización
de la audiencia de preparación del juicio oral.
2.-SUJETO PASIVO DE LA ACCIÓN CIVIL:
En el nuevo procedimiento penal es exclusivamente el
imputado. Para demandar a terceros, sólo puede efectuarse
ante el juez civil.
3. OPORTUNIDAD PARA INTERPONER
DEMANDA CIVIL:
En el procedimiento penal debe interponerse en la
oportunidad prevista en el Art. 261, vale decir, hasta 15 días
antes de la Audiencia de Preparación del Juicio Oral,
cumpliendo los requisitos del Art. 254 CPC.
La demanda civil del querellante deberá deducirse
conjuntamente con su escrito de adhesión o acusación (Art.
60) y deberá contener la indicación de los medio de prueba.
4. PREPARACIÓN DE LA DEMANDA CIVIL:
Con posterioridad a la formalización de la investigación la
víctima puede preparar la demanda civil solicitando la
práctica de diligencias que considere necesarias para
esclarecer los hechos que serán objeto de su demanda.
Asimismo, se puede asegurar el resultado de la demanda
civil, solicitando alguna de las medidas previstas en el Art.
157 (medidas cautelares reales) Art. 61.
La preparación de la demanda civil interrumpe la
prescripción, no obstante, si no se deduce demanda en la
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oportunidad antes referida, la prescripción se considerará
como no interrumpida.
5. ACTUACIÓN DEL DEMANDADO:
El imputado es el único que puede ser demandado en sede
penal y debe oponer las excepciones que corresponda y
contestar hasta la víspera de la Audiencia de Preparación del
Juicio Oral, por escrito o verbalmente al inicio de la misma.
En la misma oportunidad podrá señalar los vicios formales de
que adoleciere la demanda civil, requiriendo su corrección. En
la contestación debe señalar cuales serán los medios
probatorios de que piensa valerse.
6. INCIDENTES relacionados con la demanda y su
contestación:
Todos los incidentes y excepciones deben resolverse durante
la audiencia de preparación del juicio oral.
6. Desistimiento y abandono:
La víctima puede desistirse en cualquier estado del
procedimiento (Art. 64). Se considera abandonada cuando la
víctima no compareciere, sin justificación, a la audiencia de
preparación del juicio oral.
7. EFECTOS DE LA EXTINCIÓN DE LA
ACCIÓN CIVIL:
No se entiende extinguida la acción penal (Art. 65).
8. EFECTOS DEL EJERCICIO EXCLUSIVO DE
LA ACCIÓN CIVIL:
Cuando solo se ejerza la acción civil respecto de un hecho
punible de acción privada se considera extinguida, por esa
circunstancia, la acción penal.
El Art. 66 señala que no constituye ejercicio de la acción civil
la solicitud de diligencias destinadas a preparar la demanda
civil o asegurar su resultado, que se formulen en el
procedimiento penal.
9. INDEPENDENCIA DE LA ACCIÓN CIVIL
RESPECTO DE LA ACCIÓN PENAL:
Art. 67: “La circunstancia de dictarse sentencia absolutoria en
materia penal no impedirá que se dé lugar a la acción civil, si
fuere legalmente procedente.”
10. ACCIÓN CIVIL ANTE LA SUSPENSIÓN O
TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO
PENAL:
Art. 68: “Si antes de comenzar el juicio oral, el procedimiento
penal continuare de conformidad a las normas que regulan el
procedimiento abreviado, o por cualquier causa terminare o
se suspendiere, sin decisión acerca de la acción civil que se
hubiere deducido oportunamente, la prescripción continuará
interrumpida siempre que la víctima presentare su demanda
ante el tribunal civil competente en el término de sesenta
días siguientes a aquel en que, por resolución ejecutoriada,
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se dispusiere la suspensión o terminación del procedimiento
penal.
En este caso, la demanda y la resolución que recayere en ella
se notificarán por cédula y el juicio se sujetará a las reglas del
procedimiento sumario.
Si la demanda no fuere deducida ante el tribunal civil
competente dentro del referido plazo, la prescripción
continuará corriendo como si no se hubiere interrumpido.
Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas
destinadas a cautelar la demanda civil, éstas se mantendrán
vigentes por el plazo indicado en el inciso primero, tras el
cual quedarán sin efecto si, solicitadas oportunamente, el
tribunal civil no las mantuviere.
Si, comenzado el juicio oral, se dictare sobreseimiento de
acuerdo a las prescripciones de este Código, el tribunal
deberá continuar con el juicio para el solo conocimiento y
fallo de la cuestión civil.”
11.PRUEBA DE LA ACCIÓN CIVIL.
CUESTIONES PREJUDICIALES CIVILES:
El Art. 324 rige en esta materia y señala que para probar las
acciones civiles se atenderá a las normas civiles en cuanto a
la determinación de la parte que deba probar y a las
disposiciones del CPP en cuanto a la procedencia, oportunidad
y forma de rendirla y apreciación de la fuerza probatoria. Lo
señalado se aplica también a las cuestiones prejudiciales
civiles de las que deba conocer el tribunal con competencia
criminal. Respecto de las otras situaciones se aplican,
respecto de la prueba, las normas de derecho sustantivo y
adjetivo civiles.
En el caso de las cuestiones prejudiciales civiles, siempre que
deba conocer de ellas un tribunal que no tenga competencia
criminal, el procedimiento penal se suspende, hasta que dicha
cuestión se resuelva por sentencia firme. La suspensión no
impide la realización, en sede criminal, de las actuaciones
urgentes y estrictamente necesarias. El Ministerio Público, si
se trata de un delito de acción penal pública, debe promover
la iniciación de la causa civil previa e intervenir en ella hasta
su término, instando por su pronta conclusión (Art. 171).
7.6. LOS TRIBUNALES
A. JUEZ DE GARANTÍA.
Tribunales ordinarios, generalmente colegiados en cuanto a
su composición, pero siempre unipersonales en cuanto a su
funcionamiento, letrados de derecho y permanentes, que
tienen como superior jerárquico la Corte de Apelaciones
respectiva, ejercen sus funciones sobre una comuna o
agrupación de comunas y conocen en unica o primera
instancia de la generalidad de los asuntos penales en el
nuevo sistema procesal penal, consistentes en la aseguración
de los derechos del imputado y demás intervenciones en el
nuevo proceso penal y dentro del procedimiento simplificado
y abreviado
Las funciones básicas del Juez de Garantía son:
a) Asegurar los derechos del imputado y demás
intervinientes.
b) Dirigir personalmente las audiencias que procedan.
c) Dictar sentencia, cuando corresponda en el procedimiento
abreviado
d) Conocer y fallar las faltas penales.
e) Conocer y fallar, conforme al procedimiento abreviado y
monitorio, las faltas e infracciones contempladas en la ley de
alcoholes.
f) Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de
seguridad.
g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que el
COT y la ley Procesal Penal le encomienden.
El Art. 9 inc. 1 y 2, también le encomiendan una labor
fundamental: “Toda actuación del procedimiento que privare
al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la
Constitución asegura, o lo restringiere o perturbare, requerirá
de autorización judicial previa. . En consecuencia, cuando una
diligencia de investigación pudiere producir alguno de tales
efectos, el fiscal deberá solicitar previamente autorización al
juez de garantía.”
En cuanto a la forma como cumple sus funciones, la regla
general es que el Juez de Garantía resuelva en audiencias en
las que se debaten las cuestiones pertinentes. Las audiencias
comienzan con la exposición del objeto de la misma,
dirigiéndola el Juez, le concede la palabra a los intervinientes,
solicita información y resuelve fundadamente, todo lo cual se
registra por cualquier medio apto para producir fe (arts. 39,
40).
Las principales audiencias en las que debe
intervenir un Juez de Garantía:
a) Audiencia para declaración judicial de imputado
b) Audiencia para examinar la legalidad de la privación de
libertad (Art. 95)
c) Audiencia de formalización de la investigación
d) Audiencia para decidir sobre medida cautelares personales
e) Audiencia para disponer medidas de protección a los
testigos (Art. 308)
f) Audiencia para resolver sobre límites al secreto de piezas o
diligencias
g) Audiencia para resolver la suspensión condicional del
procedimiento
h) Audiencia para la aprobación de acuerdos reparatorios
i) Audiencia para resolver sobre el sobreseimiento
j) Audiencia de Preparación del Juicio Oral
En ciertos casos excepcionales el Juez de Garantía cumplirá
su función sin la realización de una audiencia (admisibilidad
de la querella) o en una audiencia sin presencia de todos los
intervinientes (cuando es requerido por el fiscal para que
autorice ciertas diligencias de investigación sin conocimiento
del afectado Art. 236).
B. TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN
LO PENAL.
son tribunales ordinarios colegiados en cuanto a su
composición y funcionamiento letrados, de derecho y
permanentes cuyo superior es la Corte de Apelaciones
respectiva, ejercen su competencia para la resolución de los
juicios orales en el nuevo proceso penal en única instancia,
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tienen su asiento en una comuna y ejercen su competencia
sobre una comuna o agrupación de comunas
Se componen de tres jueces profesionales, cuyas funciones
son:
a) Conocer y juzgar las causas por crimen o simple delito
b) Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisión preventiva
de los acusados puestos a su disposición
c) Resolver todos los incidentes que se promuevan durante el
juicio oral
d) conocer y resolver los demás asuntos que la ley Procesal
Penal les encomiende.
El presidente decreta la fecha para la celebración de la
audiencia del Juicio Oral. Además debe indicar el nombre de
los jueces que integrarán el tribunal, y ordenar la citación a la
audiencia de todos quienes deban concurrir a ella. Los
tribunales funcionan en una o más salas integradas por tres
de sus miembros. Pueden integrar también cada sala otros
jueces en calidad de alternos, con el solo propósito de
subrogar. Cada sala es dirigida por un juez presidente de
sala, quien tiene las atribuciones a que alude el Art. 92 COT.
LA ETAPA DE INVESTIGACIÓN
Preparar el juicio significa entre otras cosas:
1. Preparar la acusación fiscal
2. Preparar la acusación del querellante
3. Decidir cuestiones incidentales
4. Preparar la defensa
5. Decidir sobre las medidas cautelares
6. Prepara anticipos de prueba o prueba jurisdiccional
Esta etapa de investigación puede dividirse en dos subetapas:
A.- Investigación preliminar
B.- investigación formalizada.
A.- INVESTIGACIÓN PRELIMINAR
Dentro de la primera subetapa encontramos los siguientes
principios:
a) Oficialidad o impulso procesal Fiscal: es el Ministerio
Público el que tiene la carga de realizar todas las diligencias.
b) Orden consecutivo discrecional: Fiscal es el que
determina la secuencia de actos de investigación.
c) Principio de publicidad: relativizado respecto de
terceros ajenos al proceso penal, no se trata de la
publicidad de todos los actos, sino que existe un secreto
relativo.
d) No se puede aplicar el principio de la preclusión de
los actos jurídicos procesales porque, por un lado, los
actos son independientes entre sí, y por el otro, porque no
existe un orden consecutivo legal.
e) Oralidad: el principio que debe regir el procedimiento
penal es la oralidad y no la protocolización, dado que si bien
existe la necesidad de que exista un registro, en ningún caso
se exige copia fiel de la actuación.
f) Tanto el Juez de Garantía como los intervinientes
conocen el material mismo de la causa y pueden
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aprehender las circunstancias de hecho por si mismos
sin necesidad de un objeto (expediente) o persona.
g) Probidad o buena de procesal.
h) El proceso no puede significar un costo mayor que
los bienes jurídicos protegidos penalmente. Economía
procesal.
i) Bilateralidad de la audiencia: nadie puede ser
condenado sin ser oído. No siempre debe el Fiscal comunicar
al afectado por un acto de investigación, que tal diligencia se
va a llevar a cabo.
FORMAS DE INICIO DE LA
INVESTIGACIÓN.
i.- de oficio por el Ministerio Público,
ii.-por denuncia
iii.-por querella (ya analizada).
DENUNCIA.
Es la comunicación que cualquier persona hace ante
las autoridades competentes de que tuvo
conocimiento de la comision de un hecho que reviste
caracteres de delito
Art. 173: Cualquier persona podrá comunicar directamente al
ministerio público el conocimiento que tuviere de la comisión
de un hecho que revistiere caracteres de delito.
También se podrá formular la denuncia ante los funcionarios
de Carabineros de Chile, de la Policía de Investigaciones, de
Gendarmería de Chile en los casos de los delitos cometidos
dentro de los recintos penitenciarios, o ante cualquier tribunal
con competencia criminal, todos los cuales deberán hacerla
llegar de inmediato al ministerio público.
- Obligación, plazo y sanción: El Art. 175 establece la
obligación de denunciar para ciertas personas en los
siguientes términos:
“Estarán obligados a denunciar:
a) Los miembros de Carabineros de Chile, de la Policía de
Investigaciones de Chile y de Gendarmería, todos los delitos
que presenciaren o llegaren a su noticia. Los miembros de las
Fuerzas Armadas estarán también obligados a denunciar
todos los delitos de que tomaren conocimiento en el ejercicio
de sus funciones;
b) Los fiscales y los demás empleados públicos, los delitos de
que tomaren conocimiento en el ejercicio de sus funciones y,
especialmente, en su caso, los que notaren en la conducta
ministerial de sus subalternos;
c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o
buses o de otros medios de locomoción o de carga, los
capitanes de naves o de aeronaves comerciales que naveguen
en el mar territorial o en el espacio territorial,
respectivamente, y los conductores de los trenes, buses u
otros medios de transporte o carga, los delitos que se
cometieren durante el viaje, en el recinto de una estación,
puerto o aeropuerto o a bordo del buque o aeronave;
d) Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clínicas
particulares y, en general, los profesionales en medicina,
odontología, química, farmacia y de otras ramas relacionadas
con la conservación o el restablecimiento de la salud, y los
que ejercieren prestaciones auxiliares de ellas, que notaren
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en una persona o en un cadáver señales de envenenamiento
o de otro delito, y
e) Los directores, inspectores y profesores de
establecimientos educacionales de todo nivel, los delitos que
afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el
establecimiento.
La denuncia realizada por alguno de los obligados en este
artículo eximirá al resto.”
Todas estas personas tienen un plazo de 24 horas para
denunciar, desde el momento en que tomaron
conocimiento del hecho delictivo, salvo los capitanes de
nave o aeronave.
sanción en caso de incumplimiento de la
obligación: Art 177: “Las personas indicadas en el artículo
175 que omitieren hacer la denuncia que en él se prescribe
incurrirán en la pena prevista en el artículo 494 del Código
Penal, o en la señalada en disposiciones especiales, en lo que
correspondiere.
La pena por el delito en cuestión no será aplicable cuando
apareciere que quien hubiere omitido formular la denuncia
arriesgaba la persecución penal propia, del cónyuge, de su
conviviente o de ascendientes, descendientes o hermanos.”
- Forma y contenido: puede hacerse por cualquier medio
(verbal o escrito). Debe contener la identificación del
denunciante, su domicilio, narración circunstanciada del
hecho, designación de quienes lo hubieren cometido y de las
personas que lo hubieren presenciado o que tuvieren noticia
de él, todo según pueda constar al denunciante. En el caso de
la denuncia verbal se levanta un registro en presencia del
denunciante, quien lo firmará junto con el funcionario que la
recibiere. La denuncia escrita será firmada por el
denunciante.
-Responsabilidad y derechos del denunciante :
El denunciante no contraerá otra responsabilidad que la
correspondiente a los delitos que hubiere cometido por medio
de la denuncia o con ocasión de ella. Tampoco adquiere
derecho a intervenir posteriormente en el procedimiento, sin
perjuicio de las facultades en el caso de ser víctima.
AUTODENUNCIA: existe esta posibilidad en el caso
de quien ha sido imputado por otra persona de haber
participado en un hecho ilícito. Se tiene el derecho a concurrir
ante el Ministerio Público y solicitar se investigue la
imputación que se ha hecho.
Actuación del Ministerio Público en
relación con la denuncia recibida: el encargado
correspondiente debe registrarla en un formulario, numerarla
y ponerla a disposición de él o los fiscales encargados de
evaluarla (lo mismo se hará una vez recibida una querella
remitida por el Juez de Garantía). Durante la evaluación
inicial de la denuncia se pueden adoptar decisiones
trascendentales como el archivo provisional. Como elementos
a considerar para esta evaluación el Ministerio Público debe:
a) Analizar si los hechos denunciados son constitutivos de
delito
b) Si los antecedentes disponibles dan cuenta de que la
eventual responsabilidad penal se encuentra extinguida o no
c) Examinar si en la especie, existen instrucciones generales
o particulares
d) Analizar si la denuncia (o querella según el caso)
individualiza o no algún imputado
e) Examinar la flagrancia o falta de ella
f) Atender la gravedad y/o tipo de delito, daño o impacto
social del mismo
g)Tener presente si existe víctima concreta e identificada
Después de la evaluación, el Ministerio Público podrá:
a) Poner término, suspender o no continuar la tramitación del
caso
b) Requerir información adicional
c) Formalizar la investigación
Actuaciones de la Investigación.
El Ministerio Público, realizada o no la formalización de la
investigación, deberá desplegar actividades conducentes a
recopilar información. Ver Art. 180 y 181.
La investigación puede subdividirse en investigación
propiamente preliminar en la cual no se ha formalizado la
investigación (que no tiene plazo) e investigación formalizada
(que debe cerrarse por regla general a los dos años).
Normalmente la investigación preliminar no requerirá la
intervención judicial y será “unilateral” y reservada. Mientras
no exista formalización de la investigación, los organismos de
persecución penal no podrán disponer autónomamente la
práctica de diligencias que afecten los derechos
constitucionales y/o legales de las personas.
La regla general es que para realizar este tipo de diligencias o
solicitar dichas medidas se deba formalizar la investigación.
Secreto relativo.
La etapa de investigación en el nuevo procedimiento penal no
es secreta para los interviniente, salvo calificadas
excepciones. Sin embargo, las actuaciones de la investigación
sí son secretas para los terceros ajenos al procedimiento. Por
ellos se habla de secreto relativo.
Sin perjuicio de lo anterior, el fiscal puede disponer que
determinadas actuaciones, registros o documentos sean
mantenidas en secreto respecto del imputado o de los demás
intervinientes, cuando lo considerar necesario para la eficacia
de la investigación. En tal caso, deberá identificar las piezas o
actuaciones respectivas, de modo que no se vulnere la
reserva, y fijar un plazo no superior a 40 días para la
mantención del secreto. Este plazo es la regla general, y
puede cambiar en disposiciones especiales de otros cuerpos
legales.
El imputado o cualquier otro interviniente está habilitado para
solicitar del Juez de Garantía el término o limitación del
secreto.
Límite absoluto del secreto, este no puede decretarse
nunca, respecto del propio imputado o su defensor, sobre:
a) La o las declaraciones del imputado
b) Las actuaciones en que este hubiere intervenido o tenido
derecho a intervenir
c) Las actuaciones en que participe el tribunal
d) Los informes evacuados por peritos
-Proposición de diligencias. Asistencia a ellas.
111

Los intervinientes pueden solicitar la práctica de todas
aquellas diligencias que consideren pertinentes y útiles. El
fiscal ordenará aquellas que estime conducentes. Si el fiscal
rechaza una diligencia solicitada, los intervinientes pueden
reclamar ante los superiores aquél acerca de la procedencia
de la actuación solicitada (Art. 183). El Art. 184 señala:
“Durante la investigación, el fiscal podrá permitir la asistencia
del imputado o de los demás intervinientes a las actuaciones
o diligencias que debiere practicar, cuando lo estimare útil. En
todo caso, podrá impartirles instrucciones obligatorias
conducentes al adecuado desarrollo de la actuación o
diligencia y podrá excluirlos de la misma en cualquier
momento.”
Agrupación y separación de investigaciones.
El Fiscal puede investigar separadamente cada delito,
empero, si considera que resulta conveniente, puede
desarrollar conjuntamente la investigación de dos o más
delitos. Asimismo, en cualquier momento está facultado para
separar las investigaciones.
Tipos de diligencias.
a) Diligencias que no requieren autorización
judicial previa: el Ministerio Público posee amplias
facultades para realizar en forma autónoma todas las
diligencias de investigación que sean necesarias, siempre y
cuando estas no afecten derechos garantizados por la
Constitución. Como ejemplo:
- Solicitud de documentos o información no reservada a
funcionarios públicos o a particulares.
- Citación a prestar declaración.
- Solicitar información a tribunales o fiscalías en el extranjero.
- Solicitar autopsia.
- Entrada y registro en lugares de libre acceso público.
b) Diligencias para las que se requiere autorización
judicial previa:
el Art. 9 establece que en el caso de actuaciones que
privare, restringiere o perturbare al imputado o a un tercero
del ejercicio de los derechos que la Constitución asegura,
requieren autorización judicial. El Fiscal deberá solicitar
previamente autorización al Juez de Garantía. Dentro de esta
clase de diligencias podemos distinguir aquellas reguladas
expresamente en el CPP, de aquellas que no tienen una
regulación especial. Como se verá, estas diligencias pueden
solicitarse con o sin conocimiento del afectado y antes o
después de la formalización de la investigación (Art. 236). No
debe olvidarse que todas las actuaciones de la etapa de
investigación, sean policiales ante fiscales o tribunales, deben
registrarse.
c) Diligencias sin conocimiento del afectado:
Art. 236. Las diligencias que requieren autorización judicial
previa se pueden solicitar antes o después de formalizada la
investigación. La situación normal es que estas diligencias
sean comunicadas, antes de ser llevadas a cabo, al afectado.
Excepcionalmente, antes de ser formalizada la investigación,
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la norma del Art. 236 exige que, en concepto del juez, la
gravedad de los hechos o la naturaleza de la diligencia
permitan presumir que el desconocimiento por parte del
afectado es indispensable para el éxito de la actuación. Si la
excepción se pretende por el fiscal después de formalizada la
investigación, el juez autorizará la reserva si esta resulta
estrictamente indispensable para la eficacia de la diligencia.
d) Algunas diligencias que requieren
autorización judicial previa, reguladas
expresamente en el CPP.
a) Citación compulsiva: en el caso que una persona citada
no comparezca en forma voluntaria, el Fiscal puede recurrir
ante el Juez de Garantía, con el fin que lo autorice a
conducirla compulsivamente a su presencia (Art. 33).
b) Exámenes corporales: podemos conceptuar de manera
más amplia “intervenciones corporales” que son definidas
como aquellas medidas de investigación que se realizan sobre
el cuerpo de las personas, que implican un reconocimientos
externo del mismo (registros o inspecciones) o la extracción
desde su interior de elementos incorporados a él
(investigaciones corporales), con el fin de descubrir
circunstancias fácticas que sean de interés para el
establecimiento del cuerpo del delito y de la participación
culpables. Los exámenes corporales propiamente tales se
reglamentan en el Art. 197: “Si fuere necesario para
constatar circunstancias relevantes para la investigación,
podrán efectuarse exámenes corporales del imputado o del
ofendido por el hecho punible, tales como pruebas de
carácter biológico, extracciones de sangre u otros análogos,
siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o
dignidad del interesado . Si la persona que ha de ser objeto
del examen, apercibida de sus derechos, consintiere en
hacerlo, el fiscal o la policía ordenará que se practique sin
más trámite. En caso de negarse, se solicitará la
correspondiente autorización judicial, exponiéndose al juez
las razones del rechazo. El juez de garantía autorizará la
práctica de la diligencia siempre que se cumplieren las
condiciones señaladas en el inciso primero.” Este Art. fue
modificado, ya que antes, en el caso del imputado, siempre
era necesario autorización judicial.
c) Exhumación de cadáveres: Art. 202. El juez resuelve
previa citación del cónyuge o de los parientes más cercanos
del difunto.
d) Pruebas caligráficas: el Fiscal puede solicitar al
imputado que escriba palabras o frases, con el objeto de
practicar pericias caligráficas. No requerirá autorización
judicial si este accede voluntariamente. El fiscal debe advertir
al imputado el objeto de las toma de muestra, si así no lo
hiciere, la actuación será nula.
e) Entrada y registro en lugares cerrados:
*En caso de lugares de libre acceso público ver Art. 204.
(carabineros de chile y la Policía de investigaciones podran
efectuar el registro de lugares y recintos de libre acceso
público, en búsqueda del imputado contra el cual se hubiere
librado orden de detención, o de rastros o huellas del hecho
investigado o medios que pudieren servir de comprobación
del mismo).
1. Lugares cerrados ordinarios: no regulados en el
CPP de manera especial. El Art. 205 lo regula. Es presupuesto
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de procedencia de esta entrada y registro, que se presuma
que el imputado o bien medios de comprobación del hecho
investigado se encuentran dentro del lugar.
Hay que distinguir dos situaciones:
a) el propietario o encargado lo autoriza expresamente, caso
en el cual no se requiere autorización judicial;
b) el propietario o encargado no consiente en la entrada y
registro. El Fiscal solicita autorización al Juez de Garantía.
El Art. 213 permite que aún antes que se expida la orden
judicial de entrada y registro, se ordenen las medidas de
vigilancia que el fiscal estime convenientes para evitar la fuga
del imputado o la substracción de los documentos o cosas
objeto de la actuación. En la diligencia se pueden incautar los
objetos y documentos relacionados con le hecho investigado,
los que puedan ser objeto de la pena de comiso y aquellos
que puedan servir como medio de prueba, previa orden
judicial. Art. 217 inciso final.
2. entrada y registro en lugares cerrados sin
autorización (206)
la policia podrá entrar en un lugar cerrado y registrarlo, sin
el consentimiento expreso de su propietario o encargado
SIN ORDEN JUDICIAL previa, cuando las llamdas de auxilio
de las personas que se encintraren en el interior u otros
signos evidentes indicaren que en recinto se está cometiendo
un delito
De dicho procedimiento deberá darse comunicación al
fiscal inmediatamente terminado y levantarse un acta
circunstanciada que será enviada a éste dentro de las
doce horas siguientes. Copia de dicha acta se entregará
al propietario o encargado del lugar...(agenda corta)
3. Lugares cerrados especiales: se trata de,
- Lugares religiosos
- Edificios donde funcionare alguna autoridad pública
- Recintos militares
En estos lugares el Fiscal no requiere autorización judicial,
pero debe cumplir con ciertos requisitos:
i. Oficiar previamente a la autoridad o persona a cuyo cargo
estuviere el recinto o lugar, informando. Debe remitirse con
al menos 48 horas de anticipación y debe contener las señas
de lo que será objeto de registro, salvo que el fiscal tema
que, por dicho aviso, pueda frustrarse la diligencia.
ii. Identificar a las personas que lo acompañarán e invitar a la
autoridad o persona a cargo del lugar a presenciar la
diligencia o a nombrar a alguna persona que asista.
Este procedimiento se complejiza si la diligencia implica
examinar documentos reservados o lugares en que se
encontrare información o elementos de tal carácter y cuyo
conocimiento pudiere afectar la seguridad nacional. En tal
evento ocurre lo siguiente:
i. La autoridad a cargo informa al Ministro de Estado
correspondiente. Si esta autoridad ministerial lo considera
pertinente, oficiará al fiscal a cargo su oposición En el caso de
entidades con autonomía propia como el BC, debe
comunicarse a la autoridad superior correspondiente.
ii. Si el fiscal considera que la práctica de la actuación es
indispensable, remite los antecedentes al Fiscal Regional. Si
este comparte su opinión, solicitará a la CS que resuelva la
controversia (en cuenta).
iii. Mientras esté pendiente la resolución de la corte el fiscal
ordenará el sello y debido resguardo del lugar.
Según el Art. 209 en análisis, rige el Art. 19 lo que implica
que el procedimiento arriba señalado, no obsta a que el
Ministerio Público trate de conseguir los documentos
necesarios por la vía de solicitarlos a la autoridad
correspondiente.
3. Lugares con inviolabilidad diplomática: en este
caso se debe:
i. Informar al juez, para efectos que este solicite el
consentimiento del respectivo jefe de la misión diplomática,
por oficio, solicitando contestación en 24 horas.
ii. Si el jefe de la misión no contesta en el plazo antedicho o
se niega a ala diligencia, el juez lo comunicará al Ministerio de
RREE, quien practicará las gestiones diplomáticas. Mientras el
ministerio no conteste, se pueden adoptar medidas de
vigilancia.
iii. En casos urgentes y graves, el juez puede solicitar la
autorización directamente al jefe de la misión o por
intermedio del fiscal, quien certificará el hecho de haberse
otorgado.
4. Locales consulares: Art. 211. Similar al caso anterior,
salvo que las personas que pueden prestar su consentimiento
son distintas: el jefe de la oficina consular, una persona que
este designe o el jefe de la misión diplomática del mismo
estado.
5. Normas comunes:
i . Horario para el registro: la regla general es que debe
realizarse entre las 6 y 22 horas, a menos que se trate de
lugares de libre acceso público y que se encuentren abiertos
durante la noche. En casos urgentes se procede fuera de ese
horario.
ii. Contenido de la orden de registro: Art. 208 “La
orden que autorizare la entrada y registro deberá señalar:
1. El o los edificios o lugares que hubieren de ser registrados;
2. El fiscal que lo hubiere solicitado;
3. La autoridad encargada de practicar el registro, y
4. El motivo del registro y, en su caso, del ingreso nocturno.
La orden tendrá una vigencia máxima de diez días, después
de los cuales caducará la autorización. Con todo, el juez que
emitiere la orden podrá establecer un plazo de vigencia
inferior.” En caso que la diligencia se efectuare fuera del plazo
fijado, podrá ser declarada nula o incidir en la eventual ilicitud
de medios de prueba obtenidos en ella.
iii. Procedimiento previo, realización del registro y
constancia:
Art. 212: “La resolución que autorizare la entrada y el
registro de un lugar cerrado se notificará al dueño o
encargado, invitándolo a presenciar el acto, a menos que el
juez de garantía autorizare la omisión de estos trámites sobre
la base de antecedentes que hicieren temer que ello pudiere
frustrar el éxito de la diligencia. . Si no fuere habida alguna
de las personas expresadas, la notificación se hará a
112

cualquier persona mayor de edad que se hallare en el lugar o
edificio, quien podrá, asimismo, presenciar la diligencia. Si no
se hallare a nadie, se hará constar esta circunstancia en el
acta de la diligencia.”
Art. 214: “Practicada la notificación a que se refiere el
artículo 212, se procederá a la entrada y registro. Si se
opusiere resistencia al ingreso, o nadie respondiere a los
llamados, se podrá emplear la fuerza pública. En estos casos,
al terminar el registro se cuidará que los lugares queden
cerrados, a objeto de evitar el ingreso de otras personas en
los mismos. Todo ello se hará constar por escrito. En los
registros se procurará no perjudicar ni molestar al interesado
más de lo estrictamente necesario. . El registro se practicará
en un solo acto, pero podrá suspenderse cuando no fuere
posible continuarlo, debiendo reanudarse apenas cesare el
impedimento.” Debe dejarse constancia escrita y para no prestar testimonio fueren imputados por el hecho
circunstanciada de acuerdo al Art. 216. Si se incautan objetos
o documentos, son puestos en custodia y sellados, debiendo
entregarse un recibo detallado.
iv. Objetos y documentos no relacionados con el
hecho investigado: cuando se descubren objetos o
documentos que permiten sospechar la existencia de un
hecho punible distinto, se podrá proceder a su incautación
previa orden judicial. Dichos objetos o documentos deber ser
conservados por el Fiscal.
v. Medidas de vigilancia: el fiscal puede disponer la
adopción de estas medidas, aún antes de que el Juez de
Garantía dicte la orden de entrada y registro (Art. 213).
f) Incautación de objetos y documentos: Art. 217
regula la materia. Al respecto debe distinguirse:
1. Casos en que no es necesaria autorización judicial:
ocurre cuando la persona que los tiene en su poder los
entrega de forma voluntaria. En tal caso el Ministerio Público
debe:
- levantar inventario de él o los objetos o documentos.
-asegurar y registrar los objetos o documentos incautados.
- ordenar las pericias necesarias, si procede.
-adjuntar a la carpeta del caso el registro de la realización de
la medida y el resultado de las pericias, si las hubiere.
2. Casos en que no es necesario pedir autorización
judicial: ante la negativa de la entrega voluntaria o en el
caso de que requerir dicha entrega pueda poner en peligro el
éxito de la investigación. En tal evento el Ministerio Público
debe:
- solicitar la orden judicial.
- concedida la orden, proceder a la incautación. Luego, obrar
como en el caso anterior.
3. Casos en que la persona que tiene en su poder los
objetos o documentos es distinta al imputado: el fiscal
deberá:
- Solicitar al Juez de Garantía que cite a la persona bajo
apercibimiento de a) pagar las costas provocadas por su
eventual incumplimiento;
b) ser arrestado por un máximo de 24 horas;
c) ser sancionado con las penas del Art. 240 inc. 2 CPC si se
niega sin justa causa.
El apercibimiento no puede imponerse a las personas
exentas de prestar declaración (arts. 302 y 303).
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Si la persona concurre a la citación y entrega los objetos o
documentos, o si no concurre y se ordena la incautación, o si
concurriendo no los entrega, el Ministerio Público procederá a
la práctica de la actuación y luego, seguirá los pasos
expuestos.
Si se presume que los bienes a incautar están en un lugar
cerrado, se procede de acuerdo a las normas de esa
diligencia.
Deben considerarse los arts. 220 y 221 que establecen los
objetos y documentos no sometidos a incautación. Esta
posibilidad sólo rige cuando las comunicaciones, notas,
objetos o documentos se encontraren en poder de las
personas a quienes la ley reconoce la facultad de no prestar
declaración.
Estas limitaciones no rigen cuando las personas facultadas
investigado o cuando se tratare de objetos y documentos que
pudieren caer en comiso.
g) Retención e incautación de correspondencia :
es necesario que existan motivos fundados que hagan
previsible su utilidad para la investigación. Se extiende no
sólo a la correspondencia posta. Se regula en el Art. 218. El
fiscal debe obtener autorización judicial, se levantará
inventario, elaborará el registro pertinente y devolverá al
destinatario, o a las personas o servicios citados la
correspondencia no relacionada o ya revisada.
h) Copias de comunicaciones o transmisiones:
Art. 219: “El juez de garantía podrá autorizar, a petición del
fiscal, que cualquier empresa de comunicaciones facilite
copias de las comunicaciones transmitidas o recibidas por
ellas. Del mismo modo, podrá ordenar la entrega de las
versiones que existieren de las transmisiones de radio,
televisión u otros medios.”
i)Interceptación de comunicaciones telefónicas:
se regula en los arts. 222 (diligencia en sí y requisitos), 223
(registro), 224 (notificación al afectado), y 225 (prohibición
de utilización de los resultados de la medida).
- La medida se extiende a comunicaciones telefónicas u otras
formas de comunicación a distancia.
- Presupuestos de procedencia son:
i. existencia de fundadas sospechas de que una persona
hubiere cometido o participado en la preparación o comisión
de un hecho punible que merezca pena de crimen; que esa
persona preparare actualmente la comisión o participación en
tal hecho punible.
ii. Que la investigación hiciere imprescindible la medida. Si
concurren estos requisitos el Juez de Garantía, a petición del
Ministerio Público, puede ordenar la interceptación y
grabación.
- La medida sólo puede afectar al imputado, a alguna persona
que sirva de intermediaria de esas comunicaciones y,
asimismo, a aquellas que faciliten sus medios de
comunicación al imputado o sus intermediarios.
- No se pueden interceptar las comunicaciones entre el
imputado y su abogado, salvo que el Juez de Garantía lo
ordenare, por estimas fundadamente que el profesional puede
tener responsabilidad penal en los hechos investigados.
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- Lapso máximo es de 60 días. Este plazo puede prorrogarse
por periodos iguales.
- Las empresas telefónicas o de telecomunicaciones deben
otorgar a los funcionarios encargados de la diligencia todas
las facilidades. La negativa o entorpecimiento, constituye el
delito de desacato. Deben asimismo, guardar secreto acerca
de la diligencia, salvo que se las citare como testigos al juicio
oral.
- Las comunicaciones serán registradas mediante su
grabación u otro medio análogo fiel, y deben entregarse
directamente al Ministerio Público.
- La incorporación al juicio oral de los resultados de la medida
se hará de la forma que determine el tribunal en la
oportunidad procesal respectiva (Audiencia de Preparación del
Juicio Oral).
- El afectado con la interceptación será notificado de la
realización de ella, sólo después de su término.
- Prohibición de utilización: no pueden ser utilizados como
medios de prueba en el procedimiento, cuando ella hubiere
tenido lugar fuera de los supuestos previstos por la ley o
cuando no se hayan cumplido los requisitos previstos en el
Art. 222. Esta prohibición podría reclamarse por la vía de
solicitar la nulidad procesal de la actuación o en la Audiencia
de Preparación del Juicio Oral, invocando el Art. 276 para
excluirla como prueba.
j) Grabación de comunicaciones entre
presentes, fotografía, filmación u otros medios
de reproducción de imágenes: Art. 226. Se requiere
que el procedimiento tenga por objeto la investigación de un
hecho punible que merezca pena de crimen. Además, rigen
las normas de los arts. 222 al 225.
CONSERVACIÓN DE LAS ESPECIES RECOGIDAS
DURANTE LA INVESTIGACIÓN.
El principio rector es que las especies recogidas durante la
investigación serán conservadas bajo custodia del Ministerio
Público. El Juez de Garantía conocerá de las reclamaciones
que los intervinientes formulen alegando la inobservancia de
lo señalado. Los intervinientes deben tener acceso a esas
especies, para reconocerlas o practicar alguna pericia, pero
requieren autorización del Ministerio Público o, en su defecto,
del Juez de Garantía. El Ministerio Público debe confeccionar
un registro especial donde quede constancia de la
identificación de cualquier persona que hubiere sido
autorizada para reconocer o manipular la especie. El
Ministerio Público ha impartido al respecto instrucciones
generales.
PRUEBA ANTICIPADA.
Requiere autorización judicial previa otorgada por el Juez de
Garantía. La solicitud puede ser formulada durante la etapa
de investigación también puede solicitarse y ser rendida
durante la etapa intermedia. Finalmente, por la modificación
introducida por la ley agenda corta, es posible pedirla con
posterioridad a la realización de la audiencia de preparación
de jucio oral.
Esta prueba existe dado que ciertas pruebas no pueden
producirse en la audiencia, en otros casos la prueba resulta
imposible o muy difícil de reproducir en el Juicio Oral. Por lo
general se exige que en tales situaciones ese material se
reproduzca durante la audiencia, garantizándose el
contradictorio. Estas diligencias de anticipación es su
desarrollo deben cumplir con las exigencias de un verdadero
juicio, deben tener lugar permitiendo la más plena
intervención de las partes interesadas y del juez, en este
caso, el Juez de Garantía.
La prueba testimonial se regula durante la investigación y,
también, durante la etapa intermedia (Audiencia de
Preparación del Juicio Oral). En el caso de la prueba pericial,
se permite anticipar la declaración del perito que no podrá
acudir al juicio oral (se puede también hacer durante la APJO)
Con la llamada agenda corta se introdujo la ss
modificación: “Si con posterioridad a la realización
de la audiencia de preparación del juicio oral,
sobreviniere, respecto de los testigos, alguna de las
circunstancias señaladas en el inciso segundo del
artículo 191 o se tratare de la situación señalada en
el artículo 191 bis, cualquiera de los intervinientes
podrá solicitar al juez de garantía, en audiencia
especial citada al efecto, la rendición de prueba
anticipada...
- Respecto de la prueba testimonial.
El Art. 191 establece: “Al concluir la declaración del testigo, el
fiscal le hará saber la obligación que tiene de comparecer y
declarar durante la audiencia del juicio oral, así como de
comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta
esa oportunidad. . Si, al hacérsele la prevención prevista en
el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de
concurrir a la audiencia del juicio oral, por tener que
ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere
temer la sobrevinencia de su muerte, su incapacidad física o
mental, o algún otro obstáculo semejante, el fiscal podrá
solicitar del juez de garantía que se reciba su declaración
anticipadamente. En los casos previstos en el inciso
precedente, el juez deberá citar a todos aquellos que tuvieren
derecho a asistir al juicio oral, quienes tendrán todas las
facultades previstas para su participación en la audiencia del
juicio oral.”
Anticipación de prueba de menores de
edad. Artículo 191 bis.- El fiscal podrá solicitar que
se reciba la declaración anticipada de los menores de
18 años que fueren víctimas de alguno de los delitos
contemplados en el Libro Segundo, Título VII,
párrafos 5 y 6 del Código Penal (violación estupro y
otros delitos sexuales).
En dichos casos, el juez, considerando las
circunstancias personales y emocionales del menor
de edad, podrá, acogiendo la solicitud de prueba
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anticipada, proceder a interrogarlo, debiendo los
intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio.
Con todo, si se modificaren las circunstancias que
motivaron la recepción de prueba anticipada, la
misma deberá rendirse en el juicio oral.
La declaración deberá realizarse en una sala
acondicionada, con los implementos adecuados
a la edad y etapa evolutiva del menor de edad.
En los casos previstos en este artículo, el juez deberá
citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al
juicio oral.
Anticipación de prueba testimonial en el
extranjero. Si el testigo se encontrare en
elextranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en
elinciso final del artículo 190, el fiscal podrá solicitar
al juez de garantía que también se reciba su
declaración anticipadamente.
Para ese efecto, se recibirá la declaración del testigo,
según resultare más conveniente y expedito, ante un
cónsul chileno o ante el tribunal del lugar en que se
hallare.
La petición respectiva se hará llegar, por conducto de
la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio
de Relaciones Exteriores para su diligenciamiento, y
en ella se individualizarán los intervinientes a quienes
deberá citarse para que concurran a la audiencia en
que se recibirá la declaración, en la cual podrán
ejercer todas las facultades que les corresponderían si
se tratase de una declaración prestada durante la
audiencia del juicio oral.
Si se autorizare la práctica de esta diligencia en
el extranjero y ella no tuviere lugar, el ministerio
público deberá pagar a los demás intervinientes que
hubieren comparecido a la audiencia los gastos en
que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que se
resolviere en cuanto a costas.
Anticipación de prueba pericial.
Art. 280. Cuando fuera previsible que la persona cuya
declaración se tratare, se encontrará en la imposibilidad de
concurrir al juicio oral.
B.- INVESTIGACIÓN FORMALIZADA
Formalización de la Investigación.
A partir de ese momento la defensa adquiere la posibilidad de
intervenir más activamente en la investigación, y el Juez de
Garantía por su parte asume más intensamente su rol de
fiscalizador o controlador. El Ministerio Público dispone de
mayores herramientas de actuación, lo que puede implicar
una mayor restricción a los derechos del imputado. La
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audiencia de formalización de la investigación deviene en una
instancia fundamental del nuevo procedimiento penal, y
durante ella, puede quedar resuelto el curso procesal de gran
cantidad de casos. Esta instancia es distinta tanto en su
justificación y presupuestos del actual auto de procesamiento.
La formalización de la investigación no acarrea,
necesariamente, la prisión preventiva, ni tampoco lleva
consigo el arraigo, ni la necesidad de que el imputado deba
prontuariarse. Se formaliza el procedimiento, se determina
contra quien este se dirige. Se realiza en presencia del Juez
de Garantía, del imputado y de su defensor. El Ministerio
Público queda constreñido por los hechos incluidos en los
cargos formalizados, impidiéndose la posibilidad de una
sorpresiva ampliación (principio de congruencia).
Concepto
Art. 229 señala que se trata de la comunicación que el fiscal
efectúa al imputado, en presencia del Juez de Garantía, de
que desarrolla actualmente una investigación en su contra
respecto de uno o más delitos determinados.
Requiere que se individualice al imputado, se indique el
delito, fecha y lugar de comisión, y grado de participación.
Art. 231.
Oportunidad: se trata de una atribución exclusiva del
Ministerio Público. El fiscal no está obligado a formalizar si no
lo desea. El fiscal estará obligado a formalizar la investigación
cuando:
- debiere requerir la intervención judicial para la práctica de
determinadas diligencias.
- debiere solicitar la intervención judicial para la recepción
anticipada de prueba.
- solicitare medidas cautelares.
EFECTOS DE LA FORMALIZACIÓN: Art. 233
- suspende la prescripción de la acción penal
- comienza a correr el plazo para cerrar la investigación (2
años)
- el Ministerio Público pierde la facultad de archivar
provisionalmente.
C. LA AUDIENCIA.
- Desarrollo. Algunas peticiones posibles.
Si el fiscal desea formalizar la investigación respecto de un
imputado que no se encuentre detenido, debe solicitar al Juez
de Garantía la realización de una audiencia. A ella se cita al
imputado, a su defensor y a los demás intervinientes (Art.
231). El fiscal podrá solicitar, ante la ausencia del imputado
en la audiencia, su detención.
En la audiencia el juez ofrecerá la palabra al fiscal para que
exponga verbalmente los cargos que presenta. Enseguida, el
imputado y su defensor pueden manifestar lo que estimen
conveniente.
Ante un eventual abuso del fiscal se concede al imputado la
facultad de reclamar ante las autoridades del Ministerio
Público.
El juez puede, oyendo al ministerio publico, señalar un
plazo para el cierre de la investigación
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El Ministerio Público puede, en una misma audiencia, formular
una serie de otras solicitudes:
1.- Medida cautelar personal o real.
2.-Autorización para realizar una diligencia de investigación
que puede afectar los derechos garantizados en la
Constitución.
- Anticipación de prueba.
3.- Resolución del caso mediante juicio inmediato (Art. 235).
4.- Procedimiento simplificado.
5.-Suspensión condicional del procedimiento o un acuerdo
reparatorio.
Plazo judicial para el cierre de la
investigación.
El Juez de Garantía de oficio o a petición de alguno de los
intervinientes puede fijar en la misma audiencia un plazo para
el cierre de la investigación (Art. 234).
D. CONTROL JUDICIAL ANTERIOR A LA
FORMALIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.
El Art. 186 señala que cualquier persona que se considere
afectada por una investigación no formalizada judicialmente
puede pedir al Juez de Garantía que le ordene al fiscal
informar, y fijarle un plazo para que formalice la
investigación.
E. PRECISIONES CS.
En relación a la audiencia de formalización de la investigación
ha señalado que el magistrado no tiene ni debe emitir
pronunciamiento sobre la comunicación del fiscal de que
desarrolla una comunicación.
- No procede que el juez interrogue.
- No corresponde la recepción de pruebas.
- Es la única oportunidad para que el fiscal pueda solicitar que
la causa pase directamente a juicio oral.
- Juez de Garantía puede disponer el procedimiento
simplificado, siempre que lo solicite el fiscal, quien tiene dos
oportunidades para hacerlo: a) inmediatamente de recibida la
denuncia del hecho; b) al formalizar la investigación.
6. EL JUICIO INMEDIATO.
Se trata de un mecanismo de aceleración del proceso. No es
una salida alternativa, atendido que habrá enjuiciamiento del
imputado, en el juicio oral.
La solicitud se plantea en la audiencia de formalización de la
investigación, que de acogerse la petición se transforma, de
facto, en Audiencia de Preparación del Juicio Oral. Se utilizará
normalmente cuando se esté en presencia de un delito
flagrante.
El Art. 235 señala: “En la audiencia de formalización de
la investigación, el fiscal podrá solicitar al juez que la
causa pase directamente a juicio oral.
Si el juez acogiere dicha solicitud, en la misma audiencia el
fiscal deberá formular verbalmente su acusación y ofrecer
prueba. También en la audiencia el querellante podrá
adherirse a la acusación del fiscal o acusar particularmente y
deberá indicar las pruebas de que pensare valerse en el
juicio. El imputado podrá realizar las alegaciones que
correspondieren y ofrecer, a su turno, prueba.
Al término de la audiencia, el juez dictará auto de apertura
del juicio oral. No obstante, podrá suspender la audiencia y
postergar esta resolución, otorgando al imputado un plazo no
menor de quince ni mayor de treinta días, dependiendo de la
naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de prueba.
Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a lo
dispuesto en este artículo no serán susceptibles de recurso
alguno.”
MEDIDAS CAUTELARES.
A. Introducción.
Dejan de ser un efecto casi automático de la dictación del
auto de procesamiento, pasando a constituirse en medidas
excepcionales. La solicitud de medidas cautelares debe ser
siempre posterior a la formalización de la investigación, de
manera que el sujeto imputado sabe el contenido de los
hechos punibles que se le atribuyen. En el nuevo sistema se
crean medidas cautelares personales alternativas a las prisión
preventiva, por ejemplo, prohibición al imputado de acercarse
al domicilio de la víctima o a lugares que esta frecuente,
arresto domiciliario, vigilancia de una persona o institución
determinada, etc. Amén de las medidas cautelares
personales, se pueden decretar medidas cautelares reales
sobre bienes del imputado.
B. MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES.
Aquellas que el fiscal pide en la etapa de investigación y que
recaen coercitivamente en la persona del imputado,
afectando sus derechos fundamentales en especial su libertad
individual, con el fin de que el proceso se lleve a efecto y
cumpla sus objetivos.
Sólo pueden ser impuestas cuando fueren absolutamente
indispensables y sólo pueden durar mientras subsista la
necesidad de su aplicación. Sólo pueden decretarse por medio
de resolución judicial fundada.
Están sujetas a un principio general contenido en el Art. 5:
“No se podrá citar, arrestar, detener, someter a prisión
preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privación o
restricción de libertad a ninguna persona, sino en los casos y
en la forma señalados por la Constitución y las leyes. Las
disposiciones de este Código que autorizan la restricción de la
libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio de
alguna de sus facultades serán interpretadas restrictivamente
y no se podrán aplicar por analogía.”
CITACIÓN
Será medida cautelar propiamente tal si se refiere al
imputado. Se utilizará cuando fuere necesaria la presencia del
imputado ante el tribunal. Si es desobedecida, se pude aplicar
un medida más gravosa.
a) Improcedencia. Exclusión de otras medidas.
La ley 19.789 modificó el Art. 124 en los siguientes término:
“Cuando la imputación se refiere a faltas, o delitos que la ley
114

no sancionare con penas privativas ni restrictivas de libertad,
no se podrán ordenar medidas cautelares que recaigan sobre
la libertad del imputado, con excepción de la citación. Lo
dispuesto en el inciso anterior no tendrá lugar en los casos a
que se refiere el inciso cuarto del artículo 134 o cuando
procediere el arresto por falta de comparecencia, la detención
o la prisión preventiva de acuerdo a lo dispuesto en el artículo
33.” Esta modificación ha ampliado la posibilidad de que
medida privativas de libertad se apliquen a delitos de menor
gravedad, resultando que el CPP (1906) era más cauteloso en
la materia.
b) Citación, registro y detención en caso de
flagrancia.
Art. 134: “Quien fuere sorprendido por la policía in fraganti
cometiendo un hecho de los señalados en el artículo 124, será
citado a la presencia del fiscal, previa comprobación de su
domicilio. La policía podrá registrar las vestimentas, el
equipaje o el vehículo de la persona que será citada.
Asimismo, podrá conducir al imputado al recinto policial, para
efectuar allí la citación. No obstante lo anterior, el imputado
podrá ser detenido si hubiere cometido alguna de las faltas
contempladas en el Código Penal, en los artículos 494,
números 4, 5 y 19, exceptuando en este último caso los
hechos descritos en los artículos 189 y 233; 495, N° 21, y
496, números 5 y 26. En todos los casos señalados en el
inciso anterior, el agente policial deberá informar al fiscal, de
inmediato, de la detención, para los efectos de lo dispuesto
en el inciso final del artículo 131. El fiscal comunicará su
decisión al defensor en el momento que la adopte. El
procedimiento indicado en el inciso primero podrá ser
utilizado asimismo cuando, tratándose de un simple delito y
no siendo posible conducir al imputado inmediatamente ante
el juez, el funcionario a cargo del recinto policial considerare
que existen suficientes garantías de su oportuna
comparecencia.”
En relación con las modificaciones introducidas en esta
materia, se produce la citación que la prisión preventiva pasa
a ser plenamente aplicable a todo tipo de crímenes, simples
delitos o faltas.
DETENCIÓN
El nuevo CPP consagra tres tipos de ella:
a.- detención judicial,
b.-detención decretada por cualquier tribunal
c.- detención en caso de flagrancia, por la policía o por
cualquier persona.
El principio fundamental se encuentra consagrado en el Art.
125: “Ninguna persona podrá ser detenida sino por orden de
funcionario público expresamente facultado por la ley y
después que dicha orden le fuere intimada en forma legal, a
menos que fuere sorprendida en delito flagrante y, en este
caso, para el único objeto de ser conducida ante la autoridad
que correspondiere.” Este principio concuerda con lo
establecido en el Art. 19 nº7 letra c) CPR.
A) DETENCIÓN JUDICIAL: emana del Juez de Garantía
por lo general, excepcionalmente podría decretarla el Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal, que conocerá del juicio oral. A
menos que se trate de uno de los casos del Art. 124
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(citación), el tribunal puede ordenar la detención del
imputado para ser conducido a su presencia, sin previa
citación, cuando de otra manera la comparecencia pudiera
verse demorada o dificultada. También se puede decretar
respecto del imputado cuya presencia en audiencia judicial
fuere condición de ella, y que, legalmente citado, no
comparezca sin causa justificada. No puede ser solicitada por
la policía ni por otros como el querellante o la víctima. El
imputado siempre puede concurrir ante el juez que
corresponda a solicitar un pronunciamiento sobre la
procedencia de la orden de detención, o la de cualquier otra
medida cautelar.
B) DETENCIÓN DECRETADA POR OTROS
TRIBUNALES: todo tribunal aunque no ejerza jurisdicción
en lo criminal, puede dictar órdenes de detención contra las
personas que, dentro de la sala de su despacho, cometan
algún crimen o simple delito.
C) DETENCIÓN EN CASO DE FLAGRANCIA: puede
revestir las siguientes formas:
i. Por un civil: cualquier persona puede detener a quien
sorprenda en delito flagrante, debiendo entregar
inmediatamente al aprehendido a la policía, al Ministerio
Público o a la autoridad judicial más próxima.
ii. Por la policía: están obligados a detener a todo individuo
a quien sorprendan in fraganti, al sentenciado a penas
privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena y
al que se fugare estando detenido o en prisión preventiva.
Esta norma es igual al Art. 260 CPP (1906).
- Delitos sexuales: no obsta a que la policía practique la
detención, la circunstancia de que la persecución penal
requiera instancia particular previa, si el delito fuere de
aquellos previstos y sancionados en los arts. 361 a 366
quater del C.Penal.
- Detención en flagrancia de personas sujetas a fuero: el
fiscal lo pondrá inmediatamente a disposición de la CA
respectiva.
- Detención en flagrancia de autoridades judiciales y del
Ministerio Público: el fiscal lo pondrá inmediatamente a
disposición de la CA respectiva.
iii. Situación de flagrancia: Art. 130: “Se entenderá que se
encuentra en situación de flagrancia:
1. El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
2. El que acabare de cometerlo;
3. El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere
designado por el ofendido u otra persona como autor o
cómplice;
4. El que, en un tiempo inmediato a la perpetración de un
delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aquél o
con señales, en sí mismo o en sus vestidos, que permitieren
sospechar su participación en él, o con las armas o
instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y
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5. El que las personas asaltadas, heridas o víctimas de un
robo o hurto que reclamaren auxilio, señalaren como autor o
cómplice de un delito que acabare de cometerse.”
Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e)
se entenderá por tiempo inmediato todo aquelque
transcurra entre la comisión del hecho y la captura
del imputado, siempre que no hubieren transcurrido
másde doce horas.
Detención en la residencia del imputado:
cuando el detenido se encuentre en los casos del Art. 10 nº6
C.Penal (legítima defensa). Si la persona tuviere residencia
fuera de la ciudad donde funciona el tribunal competente, la
detención de hace efectiva en la residencia que aquella señale
dentro de la ciudad en que se encuentra el tribunal (Art.
138).
Derechos del detenido: arts. 135, 136 137.
El funcionario público a cargo del procedimiento de detención
debe informar al afectado acerca del motivo de la detención
al momento de practicarla. Asimismo, debe darle información
acerca de los derechos establecidos en los arts. 93 letras a)
b) y g). Cuando no fuese posible proporcionar
inmediatamente la información, debe serle entregada por el
encargado de la unidad policial a la cual sea conducido. Se
debe dejar constancia. La información puede efectuarse
verbalmente, o bien por escrito, si el detenido manifiesta
saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo. El fiscal y
en su caso el juez, deben cerciorarse del cumplimiento. Si
comprueban que ello no hubiere ocurrido, deben informar al
detenido sus derechos y remitir oficio a la autoridad
competente con el objeto de que esta aplique las sanciones
(Art. 136). En cuanto a la difusión de estos derechos ver Art.
137.
PLAZOS DE LA DETENCIÓN: debemos
distinguir:
i. Detención policial con orden judicial: Art. 131 inc.1.
Los agentes policiales conducirán inmediatamente al detenido
a presencia del juez que hubiere expedido la orden. Si ello no
es posible por no ser hora de despacho, debe permanecer en
el recinto policial o de detención por un periodo que en caso
alguno excederá de 24 horas. La orden de detención debe
expedirse por escrito y contener las menciones a que alude el
Art. 154.
ii. Detención sin orden judicial: Art. 131 inc.2. El agente
policial o el encargado del recinto de detención deben
informar de ella al Ministerio Público dentro de un plazo
máximo de 12 horas. El fiscal puede dejar sin efecto la
detención u ordenar que el detenido sea conducido ante el
juez dentro de un plazo máximo de 24 horas, contado desde
que la detención se hubiere practicado. Si el fiscal nada dice,
la policía debe presentar el detenido ante la autoridad judicial
en el plazo indicado.
iii. Audiencia de control de detención: a la primera
audiencia del detenido debe asistir el fiscal, o el abogado
asistente de fiscal. si este falta el detenido debe ser liberado.
En esta audiencia el Juez de Garantía controla la legalidad de
la detención y el fiscal debe proceder a formalizar la
investigación y solicitar medidas cautelares. Esto supone dos
cosas:
a) que cuente con los antecedentes necesarios;
b) que esté presente el defensor del imputado.
Si no es posible proceder de la manera anterior, el fiscal o el
asistente del fiscal puede solicitar una ampliación del plazo de
detención hasta por tres días para preparar su presentación.
la declaración de ilegalidad de la detención no
impedirá que el fiscal o el abogado asistente del fiscal
pueda formalizar la investigación y solicitar las
medidas cautelares que sean procedentes,de
conformidad con lo dispuesto en el inciso
anterior,pero no podrá solicitar la ampliación de
la detención.
La declaración de ilegalidad de la detención no
producirá efecto de cosa juzgada en relación con las
solicitudes de exclusión de prueba que se hagan
oportunamente, de conformidad con lo previsto en el
artículo 276.
APELACIÓN DE LA RESOLUCIÓN QUE DECLARA
LA ILEGALIDAD DE LA DETENCIÓN. Art 132 bis:
Tratándose de los delitos establecidos en los artículos
141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y
440 del Código Penal,y los de la ley N° 20.000 que
tengan pena de crimen, la resolución que declare la
ilegalidad de la detención será apelable por el
fiscal o el abogado asistente del fiscal, en el sólo
efecto devolutivo. En los demás casos no será
apelable
Instrucciones generales en la materia: el
Ministerio Público ha señalado
- Que la definición de casos constitutivos de flagrancia debe
ser interpretada restrictivamente
- Que en caso de cualquier simple delito, no siendo posible
conducir al imputado a presencia judicial, y cuando existan
suficientes garantías de su oportuna comparecencia, se podrá
dejarlo en libertad. Para efectos de ponderar si existen
suficientes garantías, se considerará entre otros factores, la
relación entre la gravedad de los hechos imputados y la
existencia fácilmente comprobable de vínculos familiares,
115

laborales o comunitarios estables que faciliten la ubicación del
imputado.
- No procede ni la detención ni la citación por delito flagrante
tratándose de delitos de acción pública previa instancia
particular y los delitos contra la propiedad industrial (ley
19.039). Procederá la detención cuando en el mismo acto la
víctima o quienes puedan denunciar por ella formulen
verbalmente su denuncia. Siempre procede la detención o
citación por delito flagrante respecto de los delitos sexuales.
PRISIÓN PREVENTIVA.
Medida cautelar de carácter excepcional, que priva temporal y
transitoriamente de libertad al imputado, siempre que se
justificaren las circunstancias que la hacen procedente y
destinado a asegurar las finalidades del procedimiento.
Características.
i.-Excepcional
ii.-No opera de oficio por el juez
iii.-Es provisional
Procedencia e Improcedencia.
Art. 139: “Toda persona tiene derecho a la libertad personal y
a la seguridad individual.
La prisión preventiva sólo procederá cuando las demás
medidas cautelares personales fueren insuficientes para
asegurar las finalidades del procedimiento.”
La prisión preventiva es doblemente excepcional, ello por el
juego de tres normas:
estricta legalidad de las medidas cautelares personales (Art.
5),
las medidas cautelares en general son excepcionales (Art.
122), y el Art. 139.
El criterio rector es la proporcionalidad, por lo que el
encarcelamiento que se estima necesario no puede exceder la
pena esperable.
El Art. 141 señala: “No se podrá ordenar la prisión preventiva
cuando ésta aparezca desproporcionada en relación con la
gravedad del delito, las circunstancias de su comisión y la
sanción probable.
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No procederá la prisión preventiva:
a) Cuando el delito imputado estuviere sancionado
únicamente con penas pecuniarias o privativas de derechos, o
con una pena privativa o restrictiva de la libertad de duración
no superior a la de presidio o reclusión menores en su grado
mínimo;
b) Cuando se tratare de un delito de acción privada, y
c) Cuando el tribunal considerare que, en caso de ser
condenado, el imputado pudiere ser objeto de alguna de las
medidas alternativas a la privación o restricción de libertad
contempladas en la ley y éste acreditare tener vínculos
permanentes con la comunidad, que den cuenta de su arraigo
familiar o social.
Sin perjuicio de lo anterior, el imputado deberá permanecer
en el lugar del juicio hasta su término, presentarse a los actos
del procedimiento y a la ejecución de la sentencia,
inmediatamente que fuere requerido o citado en conformidad
a los artículos 33 y 123. .
Podrá en todo caso decretarse la prisión preventiva en los
eventos previstos en el inciso segundo cuando el imputado
hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares
previstas en el párrafo 6° de este Título o cuando el tribunal
considere que el imputado pudiere incumplir lo establecido en
el inciso precedente.
Se decretará también la prisión preventiva del imputado que
no hubiere asistido a la audiencia del juicio oral, resolución
que se dictará en la misma audiencia a petición del fiscal o
del querellante.
La prisión preventiva no procederá respecto del imputado que
se encontrare cumpliendo efectivamente una pena privativa
de libertad.
Si por cualquier motivo fuere a cesar su cumplimiento
efectivo y el fiscal o el querellante estimaren procedente esta
medida cautelar, o alguna de las medidas previstas en el
párrafo siguiente, podrán recabarla anticipadamente de
conformidad a las disposiciones de este Párrafo, a fin de que,
si el tribunal acogiere la solicitud, la medida se aplique al
imputado en cuanto cese el cumplimiento efectivo de la pena,
sin solución de continuidad.”
Requisitos de procedencia:
Siempre se decretará en audiencia, y se requiere para
ordenarla:
a) Que se haya formalizado la investigación.
b) Solicitud formulada por el Ministerio Público o el
querellante
c) Antecedentes que justificaren la existencia de delito que se
investigare.
d) Antecedentes que permitan presumir fundadamente que el
imputado ha tenido participación en el delito como autor,
cómplice o encubridor.
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e) Antecedentes calificados que permitan al tribunal
considerar que la prisión preventiva es indispensable para el
éxito de diligencias precisas y determinadas de la
investigación, o que la libertad del imputado es peligrosa para
la seguridad de la sociedad o del ofendido o cuando exista
temor de que el imputado se de a la fuga. Este requisito
es acotado por el Art. 140 inc. 2, 3 y4.
La prision preventiva es indispensable para el éxito de
diligencias precisas y determinadas cuando:
i.-cuando existiere sospecha GRAVE Y FUNDADA de que el
imputado pudiere obstaculizar la investigación mediante
la destrucción, modificación, ocultación o falsificación
de elementos de prueba
ii.- cuando pudiere inducir a coimputados, testigos,
peritos o a terceros para que informen falsamente o se
comporten de manera desleal o reticiente.
La libertad del imputado constituye un peligro para la
seguridad de la sociedad cuando:
i.- los delitos imputados tengan asignados una pena de
crimen en la ley que los consagra.
ii.-cuando el imputado hubiere sido condenado con
anterioridad por un delito al que la ley señale igual o
mayor pena sea que la hubiere cumplido efectivamente
o no.
iii.-. cuando se encontrare sujeto a una medida cautelar
personal, en libertad condicional o gozando de algunos
de los beneficios alternativos a la ejecución de las
penas privativas o restrictivas de libertad
contemplados en la ley
La seguridad del ofendido se encuentra en peligro por la
libertad del imputado cuando:
i.- existieren antecendentes calificados que permitiren
presumir que este realizará atentados contra de aquel,
o en contra de su familia a de sus bienes
Tramitación y Resolución de la solicitud.
La solicitud de prisión preventiva puede plantearse
verbalmente en tres oportunidades:
a) audiencia de formalización de la investigación;
b) Audiencia de Preparación del Juicio Oral;
c) audiencia de Juicio oral.
También puede solicitarse por escrito en cualquier etapa de la
investigación, respecto del imputado, el juez fijará una
audiencia citando a ella al imputado, su defensor y los demás
intervinientes. La presencia del imputado y su defensor
constituyen un requisito de validez de la audiencia. El tribunal
debe oír en todo caso al defensor, a los demás intervinientes
si están presentes y quieren hacer uso de la palabra, y al
imputado. El tribunal se pronuncia por medio de una
resolución fundada.
Modificación y Revocación de la prisión
preventiva.
La resolución que ordena o rechaza la prisión preventiva es
modificable de oficio o a petición de cualquiera de los
intervinientes, en cualquier estado del procedimiento.
Cuando el imputado solicite la revocación de la prisión
preventiva el tribunal puede rechazarla de plano, asimismo,
puede citar a todos los intervinientes a una audiencia con el
fin de abrir debate al respecto. Está obligado a este último
procedimiento cuando hayan transcurrido dos meses desde el
último debate oral en que se hubiere ordenado o mantenido
la prisión preventiva.
En cualquier momento del procedimiento puede el tribunal,
de oficio o a petición de cualquier parte, sustituir la prisión
preventiva por alguna de las medidas cautelares que
contempla el Art. 155 (Art. 145).
Transcurridos seis meses desde que se haya ordenado la
prisión preventiva o desde el último debate oral en que ella se
haya decidido, el tribunal debe citar a una audiencia, con el
fin de considerar su cesación o prolongación.
El Art. 146 señala: “Cuando la prisión preventiva hubiere sido
o debiere ser impuesta para garantizar la comparecencia del
imputado al juicio y la eventual ejecución de la pena, el
tribunal podrá autorizar su reemplazo por una caución
económica suficiente, cuyo monto fijará.
La caución podrá consistir en el depósito por el imputado u
otra persona de dinero o valores, la constitución de prendas o
hipotecas, o la fianza de una o más personas idóneas
calificadas por el tribunal.” En caso que el imputado sea
declarado rebelde o se sustraiga a la ejecución de la pena, se
ejecutará la caución. Si esta no consistió en dinero o valores,
debe actuar como ejecutante el CDE.
El Art. 148 señala en relación a la cancelación y devolución de
la caución: “La caución será cancelada y devueltos los bienes
afectados, siempre que no hubieren sido ejecutados con
anterioridad:
a) Cuando el imputado fuere puesto en prisión preventiva;
b) Cuando, por resolución firme, se absolviere al imputado,
se sobreseyere la causa o se suspendiere condicionalmente el
procedimiento, y
c) Cuando se comenzare a ejecutar la pena privativa de
libertad o se resolviere que ella no debiere ejecutarse en
forma efectiva, siempre que previamente se pagaren la multa
y las costas que impusiere la sentencia.”
RECURSOS Y EJECUCIÓN DE LA MEDIDA DE
PRISIÓN PREVENTIVA.
Artículo 149.- Recursos relacionados con la
medida de prisión preventiva. La resolución que
ordenare,mantuviere, negare lugar o revocare la
prisión preventiva será apelable cuando hubiere
sido dictada en una audiencia. No obstará a la
procedencia del recurso,la circunstancia de haberse
decretado, a petición de cualquiera de los
intervinientes, alguna de las medidas cautelares
señaladas en el artículo 155. En los demáscasos no
será susceptible de recurso alguno.
116

Tratándose de los delitos establecidos en los LEY
20253artículos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390,
391, 433, Art. 2 Nº 9436 y 440 del Código Penal,
que tengan pena de crimen, el imputado no podrá
ser puesto en libertad mientras no se encuentre
ejecutoriada la resolución que negare o
revocare la prisión preventiva, salvo el caso en
que el imputado no haya sido puesto a
disposición del tribunal en calidad de detenido.
El recurso de apelación contra esta resolución deberá
interponerse en la misma audiencia, gozará de
preferencia para su vista y fallo y será agregado
extraordinariamente a la tabla el mismo día de su
ingreso al tribunal de alzada, o a más tardar a la del
día siguiente hábil.
Cada Corte de Apelaciones deberá establecer una sala
de turno que conozca estas apelaciones en días
feriados.
En los casos en que no sea aplicable lo dispuesto en el
inciso anterior, estando pendiente el recurso contra la
resolución que dispone la libertad, para impedir la
posible fuga del imputado la Corte de Apelaciones
respectiva tendrá la facultad de decretar una orden de
no innovar, desde luego y sin esperar la vista del
recurso de apelación del
La ejecución de la medida de prisión preventiva se encarga al
tribunal que la dictó supervisar la ejecución. Se ejecutará en
establecimientos especiales, diferentes de los que se utilicen
para los condenados, o al menos en lugares absolutamente
separados. El imputado será tratado en todo momento como
inocente.
El tribunal deberá adoptar y disponer las medidas
necesarias para la protección de la integridad física
del imputado, en especial aquellas destinadas a la
separación de los jóvenes y no reincidentes respecto
de la población penitenciaria de mayor peligrosidad.
Excepcionalmente, el tribunal podrá conceder al
Imputado por un período determinado, siempre que
se asegure convenientemente que no se vulnerarán
los objetivos de la prisión preventiva.
Con todo, tratándose de los delitos establecidos en los
artículos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433,
436 y 440 del Código Penal, y de los sancionados con
pena de crimen en la ley Nº 20.000, el tribunalno
podrá otorgar el permiso señalado en el incisoanterior
sino por resolución fundada y por el tiempo
estrictamente necesario para el cumplimiento de los
fines del citado permiso.
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Cualquier restricción que la autoridad penitenciaria
impusiere al imputado deberá ser inmediatamente
comunicada al tribunal, con sus fundamentos. Éste
podrá dejarla sin efecto si la considerare ilegal o
abusiva, convocando, si lo estimare necesario, a una
audiencia para su examen.
Límites temporales. Término por absolución o
sobreseimiento.
Debe el tribunal, de oficio o a petición cualquiera de los
intervinientes, decretar la terminación de la prisión preventiva
cuando no subsistan los motivos que la hayan justificado.
Cuando la duración de la prisión preventiva alcance la mitad
de la pena que se pueda esperar, o de la que se haya
impuesto existiendo recursos pendientes, el tribunal citará de
oficio a una audiencia. Asimismo debe poner término cuando
se dicte sentencia absolutoria y cuando se decrete
sobreseimiento definitivo o temporal, aunque dichas
resoluciones no se encuentren ejecutoriadas.
Normas comunes a la detención y prisión
preventiva.
El nuevo procedimiento permite que se decrete la restricción
o prohibición de comunicaciones respecto del detenido o
preso (Art. 151). EL plazo máximo es de 10 días, requiere
petición del fiscal, y que se considere que ella resulta
necesaria para el éxito de la investigación. No puede limitar el
acceso del imputado a su abogado ni al propio tribunal.
Tampoco puede restringir el acceso a ala atención médica.
El juez nunca puede consentir en el encierro en celdas de
castigo.
MEDIDAS CAUTELARES ALTERNATIVAS A
LA PRISIÓN PREVENTIVA
Son aquellas que deben ser usadas con preferencia a
la prisión preventiva, cuando el objetivo de garantizar
el éxito de la investigación, proteger al ofendido o
asegurar la comparencia del imputado a los actos de
procedimiento o la ejecución de la sentencia pueda
ser logrado con restricciones a la libertad, sin
necesidad de la privación de la misma
tales son:
6. Privación de libertad, total o parcial, en su casa, o en la
que el propio imputado señalare, si aquella se encontrare
fuera de la ciudad asiento del tribunal.
7. Sujeción a vigilancia de una persona o institución
determinada.
8. Obligación de presentarse periódicamente ante el juez o
ante la autoridad que el designare.
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9. Prohibición de salir del país, de la localidad en la cual
residiere o del ámbito territorial que fijare el tribunal.
10. Prohibición de asistir a determinadas reuniones, recintos
o espectáculos.
11. Prohibición de comunicarse con personas determinadas,
siempre que no se afectare el derecho a defensa.
12. Prohibición de aproximarse al ofendido o a su familia, y
en su caso, la obligación de abandonar el hogar que
compartiere con aquél.
CARACTERÍSTICAS DE ESTAS MEDIDAS:
a) Tienen por finalidad garantizar el éxito de las diligencias de
investigación, proteger al ofendido o asegurar
comparecencia del imputado.
b) No pueden aplicarse en aquellos casos en que sólo es
procedente la citación
c) Sólo procede una vez formalizada la investigación.
d) Deben ser decretadas en audiencia por el tribunal, a
petición del fiscal, del querellante o de la víctima.
e) Pueden aplicarse una o más de ellas.
f) Se rigen por las normas ya vistas, aplicables a la prisión
preventiva, en cuanto no se opongan a lo dispuesto en los
arts. 155 y 156.
g) Pueden suspenderse y admitirse, en tal evento, las
cauciones.
SUSPENSIÓN TEMPORAL DE ESTAS MEDIDAS:
el tribunal podrá dejar temporalmente sin efecto las medidas
cautelares personales del art 155 a petición del afectado por
ella, oyendo al fiscal y previa citación de los demas
interviniente,s cuando estimare que ello no pone en peligro
los objetivos que se tuvieron en vista al interponerlos.
Para estos efectos el juez puede admitir las cauciones reales
del art 146.
MEDIDAS CAUTELARES REALES.
Aquellas medidas precautorias que tienen por objeto asegurar
el resultado de las acciones civiles derivadas del hecho
punible y ejercidas en el procedimiento penal.
Pueden ser solicitadas durante la etapa de investigación por
el Ministerio Público o la víctima, respecto de bienes del
imputado.
Deben recabarse por escrito ante el Juez de Garantía.
Consisten en las medidas precautorias del título V, libro II
CPC.
No hay actuación de oficio del Juez de Garantía, no se
permite que se decrete como medida el embargo, ni tampoco
hay una ligazón entre la formalización de la investigación y el
embargo.
Oportunidad para ejercitarla:
i.- Durante la investigación: tiene el carácter de medida
prejudicial precautoria.
La demanda debe presentarse 15 dias antes de la fecha
fijada para la audiencia de preparación de juicio oral.
ii.- al deducirse la demanda civil: son precautorias
propiamete tal.
Debe ejercitarse desde la dictación de la acusación y
hasta 15 dias antes de la fecha fijada para la
realización del juicio.
Requisitos de procedencia.
i.- pedirse por escrito al juez de garantia
ii.-cumplir con los requisitos propios de las medidas
prejudiciales o precautorias del cpc.
a.-Si se piden durante la investigación:
la
i.-Que se determine el monto de los bienes sobre los cuales
recaer.
ii.-Que se rinda fianza
iii.-Que se indique la acción que se propone deducir y sus
fundamentos
iv.-Que se invoquen comprobantes que constituyan
presuncion grave del derecho que se reclama.
b.-si se trata de aquellas no expresamente autorizada
por la ley:
el tribunal puede exigir caución
c.- si se piden juntamente con la demanda.
que se invoquen comprobantes que constituyan presunción
grave del derecho que se reclama.
Tramitación:
Cuando se piden durante la investigación
Se tramitan como prejudiciales. Con todo, concedida
la medida el plazo para presentar la demanda se
extenderá hasta la oportunidad prevista en el art. 60.
Cuando se piden al momento de presentarse al
demanda civil.
Se tramitan como precautorias
Recursos:
Sera apelable la resolución que negare o diere lugar
a las medidas cautelares reales
8. SALIDAS ALTERNATIVAS.
Uno de los mayores obstáculos al éxito de la justicia criminal
lo constituye el manejo de volúmenes muy grandes de casos.
Las salidas alternativas representan una respuesta menos
represiva de parte del sistema a un determinado conflicto y
no simplemente una decisión en el sentido de transparentar
la imposibilidad de hacerse cargo de ese conflicto.
117

SUSPENSIÓN CONDICIONAL DEL
PROCEDIMIENTO.
Metodo autocompositivo, de carácter judicial, bilateral y no
asistido celebrado entre el fiscal y el imputado en virtud del
cual se puede detener provisoriamente la persecución penal a
favor de este ultimo, quedando sometido, dentro de un
determinado plazo, al cumplimiento de un conjunto de
condiciones impuestas por el juez de garantia, al termino del
cual, si son cumplidas se extingue la acción penal.
Se encuentra regulado en los arts. 237 y siguientes. Se
decreta por el Juez de Garantía, a solicitud del Ministerio
Público, efectuada con el acuerdo del imputado.
Requisitos:
a) Pena privativa o restrictiva de libertad que
pudiere imponerse no exceda de tres años
b) El imputado no haya sido condenado
anteriormente por crimen o simple delito
c.- Si el imputado no tuviere vigente una
suspensióncondicional del procedimiento, al
momento de verificarse los hechos materia del
nuevo proceso.
Tratándose de imputados por delitos de
homicidio,secuestro, robo con violencia o
intimidación en las personas o fuerza en las
cosas, sustracción de menores, aborto, los
contemplados en los artículos 361 a 366 bis, y
367 bis del Código Penal y conducción en estado
de ebriedad causando la muerte o lesiones
graves o gravísimas, el fiscal deberá someter su
decisión de solicitar la suspensión condicional
del procedimiento al Fiscal Regional.
d) acuerdo entre el fiscal y el imputado
e) aprobación del juez de garantia
El juez establece las condiciones que deberá cumplir el
imputado por un plazo no inferior a un año ni superior a
tres. Si las infringe, se puede revocar esta decisión y se
reanuda el procedimiento en su contra.
La presencia del defensor del imputado en la audiencia es un
requisito de validez de la misma. Si el querellante asiste a la
audiencia, debe ser oído por el tribunal.
A. Condiciones por cumplir (Art. 238)
a) Residir o no residir en un lugar determinado;
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b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o
personas;
c) Someterse a un tratamiento médico, psicológico o de otra
naturaleza;
d) Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesión o empleo, o
asistir a algún programa educacional o de capacitación;
e) Pagar una determinada suma, a título de indemnización de
perjuicios, a favor de la víctima o garantizar debidamente su
pago. Se podrá autorizar el pago en cuotas o dentro de un
determinado plazo, el que en ningún caso podrá exceder el
período de suspensión del procedimiento;
f) Acudir periódicamente ante el ministerio público y, en su
caso, acreditar el cumplimiento de las demás condiciones
impuestas, y
g) Fijar domicilio e informar al ministerio público de cualquier
cambio del mismo.
Durante el periodo de suspensión el juez en audiencia, puede
modificar una o más de las condiciones impuestas.
Oportunidad
En cualquier momento posterior a la formalizacion de
la investigación y hasta la audiencia de poreparación
del juicio oral
Efectos
i.-No se reanuda el curso de la prescripción de la acción
penal. Se suspende el plazo de dos años para cerrar la
investigación.
ii.-No extinguen las acciones civiles de la víctima o de
terceros, si la víctima recibe pagos, ellos se imputan a
la indemnización de perjuicios (Art. 240).
iii.-Transcurrido el plazo fijado sin que la suspensión
sea revocada, se extingue la acción penal y el tribunal
debe dictar, de oficio o a petición de parte, el
sobreseimiento definitivo.
iv.- no podra ser invocada en el juicio, como
reconocimiento de responsabilidad por parte del
imputado, reiniciado el proceso después de su
revocación
Recurso.
La resolución que se pronuncia sobre la suspensión
condicional del procedimiento es apelable por el imputado, el
Ministerio Público y por el querellante.
Revocación de la suspensión condicional
Cuando el imputado no cumpla, sin justificación, grave o
reiteradamente, o sea objeto de una nueva formalización de
la investigación por hechos distintos, el
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juez. De oficio o a petición del fiscal o la víctima, tiene la
facultad de revocar la suspensión condicional del
procedimiento. Esta resolución es apelable.
LOS ACUERDOS REPARATORIOS.
Es un medio autocompositivo de carácter judicial, bilateral y
no asistido, celebrado entre el imputado y la víctima del
procesal penal, que requiere ser homologado por el juez de
garantía, celebrado con el fin de convenir la reparación de
las consecuencias causadas por el delito y poner
término al litigio penal pendiente respecto de un delito
que afectare bienes jurídicos disponibles de carácter
patrimonial que consistieren en lesiones menos graves o
constituyeren delitos culposos.
Regulación legal y procedencia.
Art. 241 establece que deben ser aprobados por el Juez de
Garantía en audiencia, sólo pueden referirse a hechos
investigados que afectaren bienes jurídicos disponibles de
carácter patrimonial, consistentes en lesiones menos graves
(se considera sólo un aspecto objetivo, cual es el resultado,
sin considerar otros elementos del delito) o constituyentes de
delitos culposos.
Requisitos
Para la procedencia de estos acuerdos es menester:
a) acuerdo entre el imputado y la víctima
b) que los hechos investigados afecten bienes jurídicos
disponibles de carácter patrimonial que consistan en lesiones
menos graves o delitos culposos.
c) acuerdo aprobado por el Juez de Garantía
d) que el acuerdo se verifique con le consentimiento libre del
imputado y con pleno conocimiento de sus derechos.
El Juez de Garantía noi aprobara lso acurdos reparatorios:
i.- si versan sobre hechos distintos de los indicados
ii.- si el consentimiento no fue prestado libremente y con
conocimiento de los derechos,
iii.- existencia de condenas anteriores
iv.- haber actuado en grupo o pandilla
v.-y si existe un interés público prevalente en la persecución
penal
El Art. 241 consagra una presunción de concurrencia de este
interés: se entendera que existe interes si el imputado ha
incurrido reiteradamente en hecho como los que se investigan
en el caso particular
El Ministerio Público puede apelar
Oportunidad:
Desde la audiencia de formalización, hasta la
audienca de preparación del juicio oral
Efectos del acuerdo reparatorio.
1. Penales: el tribunal puede dictar sobreseimiento definitivo,
total o parcial, con lo que se extingue, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado.
2. Civiles: puede solicitarse su cumplimiento ante el Juez de
Garantía, en conformidad a los artículos 233 y siguientes del
CPC. El acuerdo reparatorio no puede ser dejado sin efecto
por ninguna acción civil.
3. subjetivos o parciales: se existe pluralidad de imputados o
víctimas, el procedimiento debe continuar respecto de
quienes no han concurrido al acuerdo.
Oportunidad para pedir y decretar
suspensión condicional de procedimiento y
acuerdos reparatorios.
En cualquier momento posterior a la formalización de la
investigación. Una vez declarado el cierre de la investigación,
solo pueden ser decretados durante la audiencia de
preparación del juicio oral. El Ministerio Público debe llevar un
registro en el cual dejará constancia de los casos en que se
decrete la suspensión condicional del procedimiento o se
apruebe un acuerdo reparatorio.
Objetivo del registro:
i.-Verificar que el imputado cumple con las
condiciones que el juez de garantia impusiere al
disponer la suspensión condicional
ii.- verificar que reune los requisitos necesarios para
acogerse a una nueva suspensión condicional o
acuerdo reparatorio.
El registro es reservado, y de acuerdo al Art. 335 se prohíbe
la utilización de los antecedentes referidos a estas salidas
alternativas como medio de prueba en el juicio oral.
NULIDADES PROCESALES (ARTS. 159 –
165)
A. Procedencia de la Nulidad.
Art. 159: “Sólo podrán anularse las actuaciones o diligencias
judiciales defectuosas del procedimiento que ocasionaren a
los intervinientes un perjuicio reparable únicamente con la
declaración de nulidad. Existe perjuicio cuando la
inobservancia de las formas procesales atenta contra las
posibilidades de actuación de cualquiera de los intervinientes
en el procedimiento.” Este es el principio de trascendencia.
El Art. 160 señala que se presumirá de Derecho la existencia
del perjuicio si la infracción hubiere impedido el pleno
ejercicio de las garantías y de los derechos reconocidos en la
Constitución, o en las demás leyes de la República.
118

B. Oportunidad para solicitarla.
Dos oportunidades básicas:
a) En forma fundad y por escrito, incidentalmente, dentro de
los 5 días siguientes a aquel en que el perjudicado hubiere
tomado conocimiento fehacientemente del acto cuya
invalidación persiga.
b) Si el vicio se ha producido en una actuación verificada en
una audiencia, verbalmente antes del término de la misma
audiencia.
No puede reclamarse la nulidad de actuaciones verificadas
durante la etapa de investigación después de una audiencia
de preparación del juicio oral.
C. Titulares de la solicitud de declaración de nulidad.
Sólo puede solicitarla el interviniente en el procedimiento
perjudicado por el vicio y que no haya concurrido a causarlo.
D. Nulidad de oficio.
Si el tribunal estima que se ha producido un acto viciado, lo
pone en conocimiento del interviniente, a fin de que este
proceda, a menos que se trate de
una nulidad de las reguladas en el Art. 160 (presunciones de
derecho del perjuicio), evento en el cual puede declararla de
oficio.
E. Saneamiento de la nulidad.
Quedan subsanadas en tres hipótesis:
a) Si el interviniente en el procedimiento perjudicado no
solicita su declaración oportunamente.
b) Si acepta expresa o tácitamente los efectos del acto.
c) Cuando, a pesar del vicio, el acto cumple su finalidad
respecto de todos los interesados, salvo en los casos
previstos en el Art. 160.
F. Efectos de la declaración de nulidad (Art.
165)
Nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos que de
él emanan o dependen.
El tribunal debe determinar concretamente cuales son los
actos a los que ella se extiende. No puede retrotraer el
procedimiento a etapas anteriores salvo en los casos en que
ello corresponda de acuerdo con las normas del recurso de
nulidad. La solicitud de nulidad constituye preparación
suficiente del recurso de nulidad para el caso de que el
tribunal no acceda a lo solicitado.
CONCLUSIÓN DE LA ETAPA DE
INVESTIGACIÓN.
A. Generalidades.
Analizaremos:
a) Conclusión de la investigación y las hipótesis en que puede
tener lugar.
b) Casos en los cuales se suspende el procedimiento a través
del sobreseimiento temporal.
c) Supuestos en que el procedimiento se extingue sin llegar al
juicio oral, a través del sobreseimiento definitivo.
B. Cierre de la investigación.
lOMoARcPSD|8906325
Se trata de una atribución del fiscal a cargo del caso. Art.
248: “Practicadas las diligencias necesarias para la
averiguación del hecho punible y sus autores, cómplices o
encubridores, el fiscal declarará cerrada la investigación y
podrá, dentro de los diez días siguientes:
a) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la
causa;
b) Formular acusación, cuando estimare que la investigación
proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del
imputado contra quien se hubiere formalizado la misma, o
c) Comunicar la decisión del ministerio público de no
perseverar en el procedimiento, por no haberse reunido
durante la investigación los antecedentes suficientes para
fundar una acusación.
La comunicación de la decisión contemplada en la letra c)
precedente dejará sin efecto la formalización de la
investigación, dará lugar a que el juez revoque las medidas
cautelares que se hubieren decretado, y la prescripción de la
acción penal continuará corriendo como si nunca se hubiere
interrumpido.”
-Citación a audiencia: cuando el fiscal decida solicitar el
sobreseimiento definitivo o temporal, o no perseverar en el
procedimiento, debe formular su requerimiento al Juez de
Garantía, quien citará a todos los intervinientes a una
audiencia (Art. 249).
-Plazo para el cierre: al transcurrir dos años desde la fecha en
que la investigación hubiere sido formalizada, el fiscal debe
cerrarla. Este plazo de dos años se suspende por:
• suspensión condicional de procedimiento
• sobreseimiento temporal
Si el fiscal no declara cerrada la investigación en tal plazo, el
imputado o el querellante pueden solicitar al Juez de Garantía
que aperciba al fiscal. El juez cita a una audiencia, y si el
fiscal no comparece o se niega a declarar cerrada la
investigación el juez decreta el sobreseimiento definitivo
(apelable).
Si el fiscal se allana a la solicitud de cierre de la investigación,
tiene plazo de 10 días para deducir acusación. Si transcurre
ese plazo sin que se haya deducido la acusación, el juez de
oficio o a petición de alguno de los intervinientes, cita a la
audiencia del Art. 249 y dicta el sobreseimiento definitivo.
C. Sobreseimiento.
El sobreseimiento temporal cambia en el nuevo CPP, ya que
en el antiguo CPP (1906) el sobreseimiento temporal tiene
lugar (entre otras circunstancias) cuando se debe esperar que
se presenten mejores datos de la investigación, lo que, en el
nuevo CPP cambia, ya que debe traducirse en una
comunicación del fiscal de no perseverar en el procedimiento.
-Sobreseimiento definitivo.
Art. 250. . El juez de garantía decretará el sobreseimiento
definitivo:
a) Cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de
delito;
b) Cuando apareciere claramente establecida la inocencia del
imputado;
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c) Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad
criminal en conformidad al artículo 10 del Código Penal o en
virtud de otra disposición legal;
d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del
imputado por algunos de los motivos establecidos en la ley;
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley,
pusiere fin a dicha responsabilidad, y
f) Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido materia de
un procedimiento penal en el que hubiere recaído sentencia
firme respecto del imputado.
Prohibición de sobreseimiento: El juez no podrá
dictar sobreseimiento definitivo respecto de los delitos que,
conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no
puedan ser amnistiados (por ejemplo, crímenes de lesa
humanidad), salvo en los casos de los números 1° y 2° del
artículo 93 del Código Penal (muerte del imputado o
cumplimiento de la condena).
-Efectos del sobreseimiento definitivo: pone
término al procedimiento y tiene autoridad de cosa juzgada.
-Recursos.
Procede apelación.
-Sobreseimiento total y parcial.
Es total cuando se refiera a todos los delitos, y a todos los
imputados; y parcial cuando se relaciona con algún delito o
algún imputado. En este caso, el procedimiento continúa
respecto de aquellos delitos o aquellos imputados a que este
no se extienda.
-Facultades del juez respecto del
sobreseimiento.
El Juez de Garantía, al término de la audiencia, se
pronunciará sobre la solicitud planteada. En el caso de
rechazarla, deja a salvo las atribuciones del Ministerio Público
de formular acusación o comunicar la decisión de no
perseverar en el procedimiento.
D. Reapertura del Procedimiento.
El Art. 257 permite que los intervinientes puedan reiterar la
solicitud de diligencias precisas de investigación que
oportunamente hayan formulado durante la investigación y
que el Ministerio Público rechazó. Si el Juez de Garantía acoge
la solicitud, ordena al fiscal reabrir la investigación.
El juez no debe decretar ni renovar las diligencias que en su
oportunidad se hayan ordenado a petición de los
intervinientes y no se cumplieron por negligencia o hecho
imputable a los mismos, ni tampoco las que sean
manifiestamente impertinentes, las que tengan por objeto
acreditar hecho públicos y notorios ni, en general todas
aquellas que hayan sido solicitadas con fines puramente
dilatorios.
Vencido el plazo o la ampliación del mismo, o antes de ello si
se han cumplido las diligencias, el fiscal cerrará nuevamente
la investigación.
E. FORZAMIENTO D LA ACUSACIÓN.
Art. 258. Si hubiere querellante particular y se opone a la
solicitud de sobreseimiento del fiscal, el juez dispones que los
antecedentes sean remitidos al Fiscal Regional, a fin de que
este revise la decisión del fiscal. Si el fiscal regional, dentro
de los tres días siguientes, decide que el Ministerio Público
acusará, dispone simultáneamente, si continúa a cargo ese
fiscal o designa uno distinto.
Si el fiscal regional, dentro de los tres días, ratifica la decisión
del fiscal a cargo del caso, el juez puede:
i. Disponer que la acusación correspondiente sea formulada
por un querellante quien, en lo sucesivo, la sostiene en los
mismo términos que el CPP establece para el Ministerio
Público.
ii. Decretar el sobreseimiento correspondiente.
-Recursos: la resolución que niega lugar a una de las
solicitudes que el querellante hiciere, es inapelable, sin
perjuicio de los recursos que procedan en contra de la que
ponga término al procedimiento.
T
ETAPA INTERMEDIA O DE
PREPARACIÓN DEL JUICIO ORAL
Son presupuestos necesarios de esta etapa, la formalización
de la investigación, el cierre de esta y la acusación.
se exige congruencia entre la formalización, la acusación y la
sentencia del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal. La
coherencia entre la acusación y la formalización apunta
directamente a garantizar la efectiva posibilidad de
defensa. Supuesto que el Ministerio Público decide acusar, el
nuevo procedimiento no permite que el Juez de Garantía
ejerza el control sobre el mérito de dicha acusación, ni aún a
petición de la defensa.
ACUSACIÓN.
Se puede definir como “el requerimiento de apertura del
juicio, fundado y formal formulado por el fiscal que
precisa, desde su posición, el objeto del juicio, lo
califica jurídicamente y esgrime los medios de prueba
pertinentes.
REQUISITOS DE LA ACUSACION
El Art. 259 establece los requisitos de la acusación señalando
que la acusación deberá contener en forma clara y precisa:
119

a) La individualización de el o los acusados y de su
defensor;
b) La relación circunstanciada de el o los hechos
atribuidos y de su calificación jurídica;
c) La relación de las circunstancias modificatorias de la
responsabilidad penal que concurrieren, aun
subsidiariamente de la petición principal;
d) La participación que se atribuyere al acusado;
e) La expresión de los preceptos legales aplicables;
f) El señalamiento de los medios de prueba de que el
ministerio público pensare valerse en el juicio;
g) La pena cuya aplicación se solicitare, y
h) En su caso, la solicitud de que se proceda de
acuerdo al procedimiento abreviado.
Si el fiscal ofrece rendir prueba de testigos, debe presentar
una lista, individualizándolos, además debe señalar los puntos
sobre los que han de recaer las declaraciones. En el mismo
escrito debe individualizar, de igual modo, al perito o peritos
cuya comparecencia solicite. El fiscal debe señalar en la
acusación el nombre de los testigos a quienes debe pagarse y
el monto aproximado de ese pago.
-Principio de Congruencia: la acusación solo puede
referirse a hechos y personas incluidos en la
formalización de la investigación, aunque se efectúe
una distinta calificación jurídica.
Audiencia de Preparación del Juicio Oral.
Una vez presentada la acusación, el Juez de Garantía ordena
su notificación a todos los intervinientes y cita, dentro de las
24 horas siguientes a la Audiencia de Preparación del Juicio
Oral. Esta audiencia debe tener lugar en un plazo no inferior
a 25 ni superior a 35 días. Al acusado se le entrega copia
de la acusación.
- Actuación del querellante: Art. 261. Hasta quince días
antes de la fecha fijada para la realización de la audiencia de
preparación del juicio oral, el querellante, por escrito, podrá:
a) Adherir a la acusación del ministerio público o
acusar particularmente. En este segundo caso, podrá:
i. plantear una distinta calificación de los hechos,
ii. otras formas de participación del acusado,
iii. solicitar otra pena o
iv. ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a
hechos o a imputados distintos, siempre que hubieren sido
objeto de la formalización de la investigación;
b) Señalar los vicios formales de que adoleciere el
escrito de acusación, requiriendo su corrección;
c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para
sustentar su acusación, lo que deberá hacerse en los
mismos términos previstos en el artículo 259, y
d) Deducir demanda civil, cuando procediere.
- Plazo de notificación al acusado: las actuaciones del
querellante, las acusaciones particulares, adhesiones y la
demanda civil deben ser notificadas al acusado, a más tardar,
10 días antes de la realización de la audiencia de
preparación del juicio oral.
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Facultades del acusado (Art. 263): Hasta la víspera del
inicio de la audiencia de preparación del juicio oral, por
escrito, o al inicio de dicha audiencia, en forma verbal, el
acusado podrá:
- sea lo suficientemente clara y precisa
a) Señalar los vicios formales de que adoleciere el escrito de
acusación, requiriendo su corrección;
b) Deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento,
y B. Oralidad e Inmediación.
c) Exponer los argumentos de defensa que considere
necesarios y señalar los medios de prueba cuyo examen en el
juicio oral solicitare, en los mismos términos previstos en el
artículo 259.
EXCEPCIONES DE PREVIO Y ESPECIAL
PRONUNCIAMIENTO.
- sintética de las presentaciones que hayan realizado los
Se definen como aquellas que tienden a corregir el
procedimiento o a enervar la acción penal. Art. 264:
El acusado podrá oponer como excepciones de previo y
especial pronunciamiento las siguientes:
a) Incompetencia del juez de garantía;
b) Litispendencia;
c) Cosa juzgada;
d) Falta de autorización para proceder criminalmente, cuando
la Constitución o la ley lo exigieren, y
e) Extinción de la responsabilidad penal.
De acogerse, su efecto es suspender o poner fin al
procedimiento
No todas ellas son iguales desde el punto de vista de su
juzgamiento o de su apreciación por el juez. Incompetencia
del Juez de Garantía, litis pendencia o falta de autorización
para proceder criminalmente debe ser resueltas en la
Audiencia de Preparación del Juicio Oral. Si se acogen,
se dictará el sobreseimiento que corresponda, de lo contrario
continua con el procedimiento. La resolución que recae en
dichas excepciones es apelable.
En el caso de las restantes excepciones, cosa juzgada
,extinción de la responsabilidad penal, el juez puede
acoger una o más de las que se dedujeron y decretar el
sobreseimiento definitivo, siempre que el fundamento de la
decisión se encuentre eficientemente justificado en lo
antecedentes de la investigación. En caso contrario, deja la
resolución de la cuestión planteada para la audiencia del
juicio oral. Esta resolución es inapelable.
Si las excepciones de cosa juzgada y de extinción de la
responsabilidad penal no son deducidas para ser discutidas en
la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, pueden ser
planteadas en el juicio oral. (Art. 265).
4. Desarrollo de la Audiencia de Preparación del Juicio
Oral.
A.-
Exige la presencia del tribunal, el fiscal, el imputado y su
defensor. Si no se encuentra presente el defensor adolece de
nulidad.
Se puede discutir fundamentalmente tres tipos de cuestiones:
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a) Ciertas excepciones de previo y especial
pronunciamiento
b) Definir los hechos que serán objeto del debate a
plantearse en el Juicio Oral, puede que la acusación no
c) Preparación de la prueba a rendir en juicio
Debe ser dirigida por el Juez de Garantía, quien la presencia
en su totalidad (inmediación), se desarrolla oralmente y
durante su realización no admite la presentación de escritos.
C. Resumen de las Presentaciones. Defensa oral.
Al inicio el Juez de Garantía debe hacer una exposición
intervinientes. Si el imputado no ha ejercido por escrito las
facultades del Art. 263, el juez le otorga la posibilidad de
efectuarlo verbalmente. La presencia del fiscal y del defensor
constituyen un requisito de validez. Si no comparece el fiscal,
dicha ausencia debe ser subsanada de inmediato. Si no
comparece el defensor, el Juez de Garantía declara el
abandono de la defensa, designa un defensor de oficio al
imputado y dispone la suspensión por un plazo que no exceda
de 5 días, con la finalidad de permitir que el defensor
designado se interiorice del caso.
D. Corrección de Vicios formales.
Si laa acusación del fiscal, la del querellante o la demanda
civil adolecen de vicios formales, ordena que estos sean
subsanados, sin suspender la audiencia, si ello es posible.
De lo contrario ordena la suspensión de ella por un lapso que
no puede exceder de 5 días. Transcurrido el plazo, si la
acusación del querellante o la demanda civil no hubieren sido
rectificadas, se tendrán por no presentadas. Si no ha sido
corregida la acusación fiscal, se puede otorgar una prórroga
hasta por otros 5 días.
Ante la eventual desidia del Ministerio Público, el Juez de
Garantía procede a dictar el sobreseimiento definitivo a
menos que exista querellante particular. En tal caso, el
procedimiento continúa solo con el querellante y el Ministerio
Público no puede volver a intervenir. La falta de una oportuna
corrección de los vicios constituye una grave infracción a los
deberes del fiscal.
E. Debate acerca de la prueba ofrecida.
Exclusión de pruebas para el juicio oral.
. La invalidez del uso procesal de datos probatorios que sin ser
Arts. 272 y 276. El Art. 272 señala que cada parte podrá
formular las solicitudes, observaciones y planteamientos que
estimare relevantes con relación a la prueba ofrecida por las
demás. El Art. 276 por su parte establece que el Juez de
Garantía luego de examinar las pruebas ofrecidas y escuchar
a los intervinientes, ordenará fundadamente que se
excluyan de ser rendidas en el juicio oral aquellas
pruebas impertinentes, puramente dilatorias o
obtenidas por medio de actuaciones nulas o afectando
garantías fundamentales. Las demás pruebas que se
hubieren ofrecido serán admitidas por el Juez de Garantía al
dictar el auto de apertura del juicio oral.
- Fundamento y objeto de las normas.
En la acusación se deben anunciar las pruebas que se
utilizarán en el juicio oral. El Juez de Garantía durante la
Audiencia de Preparación del Juicio Oral debe discutir con las
partes la procedencia, pertinencia, necesidad y licitud de las
pruebas que ellas han ofrecido. El legislador restringió la
impugnación de la resolución que pronuncie el Juez de
Garantía, sólo al eventual recurso de nulidad.
Excepcionalmente el Ministerio Público puede apelar,
sólo cuando el fundamento de la exclusión sea que se
trata de diligencias nulas o inobservancia de garantías
constitucionales.
Esquema de la labor del Juez de Garantía
su función puede calificarse como de depuración de la
prueba, y al respecto debe:
a) Establecer cuales son los hechos que deberán
probarse (Art. 318).
b) Excluir todos los medios de prueba manifiestamente
impertinentes. Si la falta de importancia es dudosa,
debe permitir que se rinda.
c) Excluir los medios de prueba que tengan por
finalidad acreditar hechos públicos y notorios, que son
aquellos que tienen una existencia pública general y evidente.
No obstante la notoriedad es, en si, una cuestión de hecho
que podría requerir prueba.
d) No aprobar las pruebas testimonial o documental, si
estima que ello produciría efectos puramente
dilatorios.
e) Declarar inadmisible la prueba proveniente de
actuaciones o diligencias declaradas nulas u obtenida
con inobservancia de garantías fundamentales.
PRUEBA ILÍCITA
(prohibiciones de prueba): nos encontramos en
presencia de una prueba obtenida o producida con
infracción de derechos fundamentales o de garantías
constitucionales de carácter procesal.
El fin, en ningún caso, justifica los medios. La prueba ilícita
se entiende como los límites establecidos a las actividades de
investigación y prueba. Surge al respecto la doctrina
anglosajona de los “frutos del árbol envenenado”.
el corpus de la violación constitucional (por ejemplo una
confesión forzada), se han podido conocer o colectar gracias a
ella (por ejemplo el descubrimiento de instrumentos del delito
en el lugar indicado en la confesión forzada).
Cuando se trata de dar respuesta a este problema, hay
divergencia en cuanto a la solución de las pruebas que se han
conseguido gracias a una vulneración a las Constitución:
120

a) Quienes les dan validez se fundan en las normas
procesales relacionadas con la nulidad que exigen que el acto
anulado sea condición de la legítima existencia del acto
consecuente.
b) La postura contraria considera que toda prueba que
se obtenga gracias a la violación constitucional,
siempre será consecuencia de esta última, y por tanto,
tan ilegítima como el quebrantamiento que le dio
origen.
F. CONVENCIONES PROBATORIAS.
El Art. 275 permite que ante el acuerdo unánime de los
intervinientes y a petición de ellos, el Juez de Garantía tenga
como acreditados ciertos hechos los cuales, por ende, no
podrán ser discutidos en el Juicio Oral. Se permite al juez
formular proposiciones en esta materia.
G. Conciliación sobre responsabilidad civil.
Art. 273: El juez deberá llamar al querellante y al imputado a
conciliación sobre las acciones civiles que hubiere deducido el
primero y proponerles bases de arreglo. Regirán a este
respecto los artículos 263 y 267 del Código de Procedimiento
Civil.
Si no se produjere conciliación, el juez resolverá en la misma
audiencia las solicitudes de medidas cautelares reales que la
víctima hubiere formulado al deducir su demanda civil.
H. Procedimiento Abreviado.
Se puede también debatir en esta audiencia acerca de la
solicitud de proceder de acuerdo al procedimiento abreviado.
Dicha solicitud la pueden exponer el fiscal en su escrito de
acusación o en forma verbal al inicio de esta audiencia.
AUTO DE APERTURA DEL JUICIO ORAL.
Es una resolución que determina el objeto del juicio
oral, su contenido,y las pruebas que se deberán recibir
en aquél.
Se debe dictar al término de la Audiencia de Preparación del
Juicio Oral, obviamente en forma verbal, y debe señalar:
a) Tribunal competente para conocer el juicio oral
b) La o las acusaciones y las correcciones formales que
se hayan realizado en ellas
c) Demanda civil
d) Hechos que se dan por acreditados
e) Pruebas que deben rendirse en el juicio oral
f) Individualización de quienes deben ser citados a la
audiencia del juicio oral, con mención de los testigos a
los que deba pagarse traslado y habitación, y los
montos respectivos
RECURSOS:
el auto de apertura del juicio oral sólo es susceptible del
recurso de apelación cuando lo interponga el Ministerio
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Público, fundado en la exclusión de pruebas decretada por el
Juez de Garantía cuando se refiera a prueba proveniente de
diligencias anuladas. No es apelable por otros intervinientes,
se concede en ambos efectos.
NUEVO PLAZO PARA PRESENTAR PRUEBA : Art.
278 Cuando, al término de la audiencia, el juez de garantía
comprobare que el acusado no hubiere ofrecido
oportunamente prueba por causas que no le fueren
imputables, podrá suspender la audiencia hasta por un
plazo de diez días.
- Devolución de los documentos de la investigación: Art. 279
El tribunal devolverá a los intervinientes los documentos que
hubieren acompañado durante el procedimiento.
PRUEBA ANTICIPADA:
-
Art. 280 Durante la audiencia de preparación del juicio oral
también se podrá solicitar la prueba testimonial anticipada
conforme a lo previsto en el artículo 191. Asimismo, se podrá
solicitar la declaración de peritos, cuando fuere previsible que
la persona de cuya declaración se tratare se encontrara en la
imposibilidad de concurrir al juicio oral, por alguna de las
razones contempladas en el inciso segundo del artículo 191.
UNIÓN Y SEPARACIÓN DE ACUSACIONES:
274. Cuando el Ministerio Público ha formulado diversas
acusaciones que el juez considera conveniente someter a un
mismo juicio oral, y siempre que ello no perjudique el
derecho a defensa, puede unirlas y decretar la apertura de un
solo juicio oral. Para ello se requiere que las acusaciones
estén vinculadas por:
i. referirse a un mismo hecho
ii. a un mismo imputado
iii. deban ser examinadas las mismas pruebas
El juez de garantía podrá dictar autos de apertura del juicio
oral separados, para distintos hechos o diferentes imputados
que estuvieren comprendidos en una misma acusación,
cuando, de ser conocida en un solo juicio oral, pudiere
provocar graves dificultades en la organización o el desarrollo
del juicio o detrimento al derecho de defensa, y siempre que
ello no implicare el riesgo de provocar decisiones
contradictorias.
PROCEDIMIENTO ABREVIADO.
Permite precipitar una decisión judicial sobre la absolución o
condena de una persona, directamente por parte del Juez de
Garantía. Se requiere el consentimiento del acusado.
Implica la renuncia al juicio oral, no la renuncia a un juicio.
Presupuestos de procedencia
a) Que en la acusación el fiscal haya solicitado la imposición
de una pena privativa de libertad no superior a 5 años de
presidio o reclusión menores en su grado máximo, o bien,
cualesquiera otras penas de distinta naturaleza, cualquiera
fuere su entidad o mono, ya fueren ellas únicas, conjuntas o
alternativas.
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b) Que el imputado, en conocimiento de los hechos materia
de la acusación y de los antecedentes de la investigación que
la fundan, acepte expresamente y manifieste su conformidad
con la aplicación de este procedimiento.
Mientras en el procedimiento normal (juicio oral) el fiscal no
está obligado a fijar una pena, aquí si lo está, (debe
establecer en la acusación una solicitud de pena máxima) lo
que otorga certeza al imputado y le significa una rebaja
eventual si es que considera que en el procedimiento normal
el sentenciador podría haber determinado la pena dentro de
sus límites máximos.
Se obliga al Juez de Garantía a tener una intervención previa,
de acuerdo a lo señalado en el Art. 490 Antes de resolver la
solicitud del fiscal, el juez de garantía consultará al
acusado a fin de asegurarse que éste ha prestado su
conformidad al procedimiento abreviado en forma libre
y voluntaria, que conociere su derecho a exigir un
juicio oral, que entendiere los términos del acuerdo y
las consecuencias que éste pudiere significarle y,
especialmente, que no hubiere sido objeto de
coacciones ni presiones indebidas por parte del fiscal o
de terceros.
La existencia de varios acusados o la atribución de varios
delitos a un mismo acusado, ni impiden la aplicación de las
reglas del procedimiento abreviado.
OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR EL
PROCEDIMIENTO ABREVIADO.
La solicitud del fiscal puede ser solicitada por escrito, en el
escrito de acusación, o verbalmente, en la misma audiencia
de preparación del juicio oral. Art. 407. En este último caso el
fiscal y el acusador particular, si lo hay, pueden modificar su
acusación, así como la pena requerida, a fin de permitir la
tramitación del procedimiento abreviado.
Oposición del querellante.
Art. 408: El querellante sólo podrá oponerse al procedimiento
abreviado cuando en su acusación particular hubiere
efectuado una calificación jurídica de los hechos, atribuido
una forma de participación o señalado circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal diferentes de las
consignadas por el fiscal en su acusación y, como
consecuencia de ello, la pena solicitada excediere el límite
señalado en el artículo 406.
- calificar jurídicamente cada uno de los hechos y sus
Resolución sobre la solicitud.
Art. 410. El Juez de Garantía aceptará la solicitud del fiscal y
del imputado cuando:
a) Los antecedentes de la investigación sean suficientes para
proceder de conformidad a las normas del procedimiento
abreviado
b) La pena solicitada por el fiscal se conforme a los
parámetros
c) El acuerdo del acusado haya sido prestado con
conocimiento de sus derechos, libre y voluntariamente.
Cuando no lo estime o cuando considere fundada la oposición
del querellante, debe rechazar la solicitud de procedimiento
abreviado y dictar el auto de apertura del juicio oral. En ese
evento, se tienen por no formuladas la aceptación de los
hechos por parte del acusado y la aceptación de los
antecedentes de la investigación, como tampoco las
modificaciones de la acusación o de la acusación particular
hechas, por el fiscal o el querellante, para permitir la
tramitación abreviada del proceso.
- Tramitación.
Art. 411: Acordado el procedimiento abreviado, el juez abrirá
el debate, otorgará la palabra al fiscal, quien efectuará una
exposición resumida de la acusación y de las actuaciones y
diligencias de la investigación que la fundamentaren. A
continuación, se dará la palabra a los demás intervinientes.
En todo caso, la exposición final corresponderá siempre al
acusado.
- Fallo.
Art. 412. señala que terminado el debate, el juez dictará
sentencia. En caso de ser condenatoria, no podrá imponer
una pena superior ni más desfavorable a la requerida por el
fiscal o el querellante, en su caso.
La sentencia condenatoria no podrá emitirse exclusivamente
sobre la base de la aceptación de los hechos por parte del
imputado.
En ningún caso el procedimiento abreviado obstará a la
concesión de alguna de las medidas alternativas consideradas
en la ley, cuando correspondiere. La sentencia no se
pronunciará sobre la demanda civil que hubiere sido
interpuesta.
- Contenido de la sentencia.
Art. 413 señala que la sentencia dictada en el procedimiento
abreviado contendrá:
a) La mención del tribunal, la fecha de su dictación y la
identificación de los intervinientes;
b) La enunciación breve de los hechos y circunstancias que
hubieren sido objeto de la acusación y de la aceptación por el
acusado, así como de la defensa de éste;
c) La exposición clara, lógica y completa de cada uno de los
hechos que se dieren por probados sobre la base de la
aceptación que el acusado hubiere manifestado respecto a los
antecedentes de la investigación, así como el mérito de éstos,
valorados en la forma prevista en el artículo 297;
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para
circunstancias y para fundar su fallo;
e) La resolución que condenare o absolviere al acusado. La
sentencia condenatoria fijará las penas y se pronunciará
sobre la aplicación de alguna de las medidas alternativas a la
privación o restricción de libertad previstas en la ley;
f) El pronunciamiento sobre las costas, y
g) La firma del juez que la hubiere dictado.
La sentencia que condenare a una pena temporal deberá
expresar con toda precisión el día desde el cual empezará
ésta a contarse y fijará el tiempo de detención o prisión
preventiva que deberá servir de abono para su cumplimiento.
121

La sentencia condenatoria dispondrá también el comiso de los
instrumentos o efectos del delito o su restitución, cuando
fuere procedente.
- Recursos en contra de la sentencia del procedimiento
abreviado.
Art. 414: La sentencia definitiva dictada por el juez de
garantía en el procedimiento abreviado sólo será impugnable
por apelación, que se deberá conceder en ambos efectos.
En el conocimiento del recurso de apelación la Corte podrá
pronunciarse acerca de la concurrencia de los supuestos del
procedimiento abreviado previstos en el artículo 406.
- Normas aplicables al procedimiento abreviado.
Art. 415: Se aplicarán al procedimiento abreviado las
disposiciones consignadas en este Título, y en lo no previsto
en él, las normas comunes previstas en este Código y las
disposiciones del procedimiento ordinario.
Otros procedimientos breves.
Procedimiento Simplificado y Monitorio.
No forman parte del procedimiento ordinario, tienen un
carácter de aplicación general respecto de infracciones de
menor entidad (delitos menores o faltas).
EL PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO
El procedimiento simplificado en principio era sólo aplicable a
las faltas, pero se amplió también a los simples delitos para
los cuales el fiscal solicite una pena que no exceda de 540
días de privación de libertad.
Es un procedimiento supletorio, no sólo del juicio oral
ordinario, sino que del procedimiento abreviado, respecto del
conjunto de los simples delitos a los que pudieren serles
aplicables ambos (Art. 388).
Se inicia mediante la presentación de un requerimiento del
fiscal al Juez de Garantía, en el que solicita citación inmediata
a juicio, exponiendo los antecedentes en que funda dicho
requerimiento.
El juez debe citar al imputado y demás intervinientes a una
audiencia. Iniciada esta, el juez informa a la víctima y al
imputado, cuando corresponda, la posibilidad de celebrar un
acuerdo reparatorio y poner término al procedimiento por
esta vía.
Si no procede, o bien no se produce dicho acuerdo, el
imputado tiene la posibilidad de admitir su responsabilidad en
el hecho, caso en el cual, si no fueren necesarias otras
diligencias, el Juez de Garantía falla de inmediato,
aplicándose por regla general, sólo pena de multa, salvo que
proceda prisión y el imputado haya sido previamente
advertido acerca de esta posibilidad (Art. 395).
Este procedimiento no admite la interposición de demandas
civiles, salvo la que tenga por objeto la restitución de la cosa
o su valor.
Art. 396 en sus incisos 1 y 2 señala: Cuando el imputado
solicitare la realización del juicio, éste se llevará a cabo de
lOMoARcPSD|8906325
inmediato, dándose lectura al requerimiento del fiscal y a la
querella, si la hubiere.
En seguida se oirá a los comparecientes y se recibirá la
prueba, tras lo cual se preguntará al imputado si tuviere algo
que agregar.
Con su nueva declaración o sin ella, el juez pronunciará su
decisión de absolución o condena, y fijará una nueva
audiencia, para dentro de los cinco días próximos, para dar a
conocer el texto escrito de la sentencia.
La audiencia no podrá suspenderse, ni aun por falta de
comparecencia de alguna de las partes o por no haberse
rendido prueba en la misma. Esto salvo una excepción
calificada, de ausencia de un testigo o perito, citado
previamente.
La aplicación del procedimiento simplificado no está
determinada por un criterio de corte claramente objetivo, sino
por la pena concreta propuesta por el fiscal en cada caso. Lo
anterior podría llevar a que el procedimiento simplificado
llegara a aplicarse a simples delitos sancionados con una
pena legal abstracta de hasta 5 años, sin que la consideración
del fiscal respecto a tales extremos sea susceptible de control
alguno.
Lo anterior resulta más grave si se tiene en consideración que
en caso que el imputado acepte su responsabilidad en los
hechos, las atenuantes se tendrían por existentes sin haber
sido probadas.
PROCEDIMIENTO MONITORIO
El Art. 392 establece el denominado procedimiento
monitorio, para el caso de faltas sancionables sólo con pena
de multa.
Si el imputado paga la multa O no controvierte el
requerimiento ni el monto de la multa, dentro de 15 días, se
entiende que la resolución del tribunal que acoge el
requerimiento y ordena el pago de la multa, notificada al
imputado, hace las veces de sentencia definitiva ejecutoriada.
Si por el contrario el imputado manifiesta su disconformidad,
se prosigue el procedimiento simplificado.
El Art. 393 bis permite que en el caso que una persona sea
sorprendida in fraganti cometiendo una falta o simple delito
de aquellos a que da lugar este procedimiento, el fiscal pueda
disponer que el imputado sea puesto a disposición del juez de
garantía, para el efecto de comunicarle en la audiencia de
control de detención, en forma verbal, el requerimiento a que
se refiere el Art. 391 y proceder de inmediato según lo
dispuesto en el título.
EL JUICIO ORAL
1. ACTUACIONES PREVIAS.
Art. 281 establece:
a) El Juez de Garantía debe hacer llegar el auto de
apertura del juicio oral al tribunal competente, dentro
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de las 48 horas siguientes a su notificación. Pone
asimismo, a disposición del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
las personas sometidas a prisión preventiva o a otras
medidas cautelares personales
b) Una vez distribuida la causa y cuando proceda, el juez
presidente de la sala respectiva procede de i
nmediato a decretar la fecha para la celebración de la
audiencia del juicio, la que debe tener lugar no antes de 15
ni después de 60 días desde la notificación del auto de
apertura del juicio oral. En su resolución, el juez
presidente indica también el nombre de los jueces que
integrarán la sala. Convocará un número mayor de tres,
cuando existan circunstancias que permitan presumir que no
se podrá cumplir con la exigencia de la presencia
ininterrumpida de los jueces que integran el tribunal.
c) El juez presidente de la sala ordena, por último, que
se cite a audiencia de todos quienes deban concurrir a
ella. El acusado, debe ser citado con a lo menos 7 días
de anticipación a la realización de la audiencia.
2. PRINCIPIOS Y NORMAS GENERALES.
Inmediación, continuidad y concentración, contradictorio,
publicidad, libre valoración de la prueba, identidad física del
juzgador y fundamentación de la decisión judicial. La oralidad
no constituye un fin per se, sino que es un instrumento o
facilitador de los principios políticos básicos y de las
garantías.
El CPP dispone al respecto en el Art. 291: La audiencia del
juicio se desarrollará en forma oral, tanto en lo relativo a las
alegaciones y argumentaciones de las partes como a las
declaraciones del acusado, a la recepción de las pruebas y, en
general, a toda intervención de quienes participaren en ella.
Las resoluciones serán dictadas y fundamentadas
verbalmente por el tribunal y se entenderán notificadas desde
el momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el
registro del juicio. El tribunal no admitirá la presentación de
argumentaciones o peticiones por escrito durante la audiencia
del juicio oral.
Sin embargo, quienes no pudieren hablar o no lo supieren
hacer en el idioma castellano, intervendrán por escrito o por
medio de intérpretes. El acusado sordo o que no pudiere
entender el idioma castellano será asistido de un intérprete
que le comunicará el contenido de los actos del juicio.
INMEDIACIÓN.
Puede ser objetiva o material y subjetiva o formal. Esta
última exige que el tribunal que va a dictar sentencia tome
conocimiento directo y en consecuencia se forme así su
convicción del material probatorio. No necesariamente es o
debe ser absoluta, ya que es posible introducir ciertos
elementos de prueba por lectura o exhibiéndolos (fotografías,
planos)
CONTINUIDAD Y CONCENTRACIÓN.
Ellas exigen que el juicio oral se realice frente a todos los
sujetos procesales, desde el inicio hasta su terminación, de
una sola vez y en forma sucesiva, sin solución de continuidad,
con el propósito de que exista la mayor proximidad entre el
momento en que se reciben todas las pruebas, formulan las
partes argumentaciones y conclusiones sobre ella, deliberan
los jueces y se dicta sentencia. La audiencia del juicio oral se
desarrolla en forma continua y puede prolongarse en sesiones
sucesivas, hasta su conclusión. Constituyen para estos
efectos, sesiones sucesivas, aquellas que tengan lugar en el
día siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario del
tribunal (Art. 282).
Como excepción a la regla general, cabe señalar que el Art.
283 establece que el juicio oral puede suspenderse hasta por
dos veces, por un plazo máximo de 10 días. Si se excede este
plazo, el tribunal debe decretar la nulidad de lo obrado en
juicio y ordenar su reinicio. Fuera de estos casos
extraordinarios, la interrupción o suspensión no autorizada
del juicio implica su nulidad.
Al margen de razones de absoluta necesidad, se preceptúa
que el juicio se suspenderá por las causas señaladas en el
Art. 252, que son las causales de sobreseimiento temporal.
Se permite con todo, que le juicio siga adelante en el caso del
sobreseimiento respecto del imputado rebelde, cuando la
declaración de rebeldía se produzca respecto del imputado a
quien se le ha otorgado la posibilidad de prestar declaración
en el juicio oral. Esta es la situación en que le juicio oral se ha
prologado por más de un día y el imputado libre, que ha
seguido el desarrollo del juicio, decide fugarse.
Cuando sea necesario suspender la audiencia, el tribunal debe
comunicar verbalmente la fecha y hora de su continuación.
En relación con la concentración debe señalarse que todas
las cuestiones accesorias (incidentes) que se promuevan
durante la audiencia del juicio oral deben resolverse, de
inmediato, por el tribunal; sus decisiones en la materia no
son susceptibles de ningún recurso (Art. 290).
IDENTIDAD FÍSICA DEL JUZGADOR.
Unos mismos jueces deben ejercer su función sobre toda la
audiencia del debate oral y, además, deben ser ellos quienes
personalmente dicten sentencia.
Art. 284 señala que la audiencia del juicio oral se
realizará con la presencia ininterrumpida de los jueces
que integraren el tribunal y del fiscal, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artículo 258.
Lo dispuesto en el inciso final del artículo 76 respecto de la
inhabilidad se aplicará también a los casos en que, iniciada la
audiencia, faltare un integrante del tribunal de juicio oral en
lo penal. (Art. 76 inciso final señala que el tribunal continuará
funcionando con exclusión del o de los miembros
inhabilitados, si éstos pudieren ser reemplazados de
inmediato en virtud de lo dispuesto en el inciso
quinto del artículo 281, o si continuare integrado por, a lo
menos, dos jueces que hubieren concurrido a toda la
audiencia. En este último caso, deberán alcanzar unanimidad
para pronunciar la sentencia definitiva. Si no se cumpliere
alguna de estas condiciones, se anulará todo lo obrado en el
juicio oral.)
Cualquier infracción de lo dispuesto en este artículo implicará
la nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare en
él.
PRINCIPIO CONTRADICTORIO.
122

Garantiza que la producción de las pruebas se hará bajo el
control de todos los sujetos procesales, con la finalidad que
ellos tengan la facultad de intervenir en dicha producción,
formulando preguntas, observaciones, objeciones,
aclaraciones y evaluaciones. Se extiende asimismo, a las
argumentaciones de las partes. En forma explícita se
consagra en las normas sobre interrogatorio de los testigos y
peritos, sobre comunicación entre el acusado y su defensor,
presencia del acusado
PUBLICIDAD.
Permite socializar más directamente el mensaje de que existe
una respuesta estatal rigurosa a los actos que la sociedad
considera inaceptables.
El Art. 289 dispone como principio general, que la audiencia
del juicio oral debe ser pública.
El tribunal puede disponer, a petición de parte y por
resolución fundada, una o más de ciertas medidas cuando
considere que ellas resultan necesarias para: proteger la
intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que
debiere tomar parte en el juicio; o evitar la divulgación de un
secreto protegido por la ley. Dichas medidas son:
a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas
determinadas de la sasla
b) Impedir el acceso del público general u ordenar su salida
para la práctica de pruebas específicas
c) Prohibir al fiscal, a los demás intervinientes y a sus
abogados que entreguen información o formulen
declaraciones a los medios de comunicación social durante el
desarrollo del juicio.
Se permite a los medios de comunicación social fotografiar,
filmar o transmitir alguna parte de la audiencia que el tribunal
determine, salvo que las partes se opongan a ello. Si sólo
alguno de los intervinientes se opone, el tribunal resuelve.
OTRAS NORMAS.
i. Presencia del acusado en el juicio oral: Art. 285 El acusado
deberá estar presente durante toda la audiencia.
El tribunal podrá autorizar la salida de la sala del acusado
cuando éste lo solicitare, ordenando su permanencia en una
sala próxima.
Asimismo, el tribunal podrá disponer que el acusado
abandonare la sala de audiencia, cuando su comportamiento
perturbare el orden.
En ambos casos, el tribunal adoptará las medidas necesarias
para asegurar la oportuna comparecencia del acusado. El
presidente de la sala deberá informar al acusado de lo
ocurrido en su ausencia, en cuanto éste reingresare a la sala
de audiencia.
ii. Presencia del defensor: Art. 286 La presencia del defensor
del acusado durante toda la audiencia del juicio oral será un
requisito de validez del mismo, de acuerdo a lo previsto en el
artículo 103.
La no comparecencia del defensor a la audiencia constituirá
abandono de la defensa y obligará al tribunal a la designación
de un defensor penal público, de acuerdo con lo dispuesto en
el inciso segundo del artículo 106.
No se podrá suspender la audiencia por la falta de
comparecencia del defensor elegido por el acusado. En tal
caso, se designará de inmediato un defensor penal público al
lOMoARcPSD|8906325
que se concederá un período prudente para interiorizarse del
caso.
iii. Sanción: Art. 287 La ausencia injustificada del defensor o
del respectivo fiscal a la audiencia del juicio oral o a alguna
de sus sesiones, si se desarrollare en varias, se sancionará
con suspensión del ejercicio de la profesión, hasta por dos
meses. En idéntica pena incurrirá el defensor o fiscal que
abandonare injustificadamente la audiencia que se estuviere
desarrollando.
El tribunal impondrá la sanción después de escuchar al
afectado y recibir la prueba que ofreciere, si la estimare
procedente.
No constituirá excusa suficiente la circunstancia de tener el
abogado otras actividades profesionales que realizar en la
misma oportunidad en que se hubiere producido su
inasistencia o abandono.
iv. Ausencia del querellante o de su apoderado: Art. 288 La
no comparecencia del querellante o de su apoderado a la
audiencia, o el abandono de la misma sin autorización del
tribunal, dará lugar a la declaración de abandono establecida
en la letra c) del artículo 120.
3. Facultades del Presidente de la sala.
Facultades del juez presidente de la sala en la audiencia del
jucio.
De acuerdo al Art. 292 debe:
i. Dirigir el debate
ii. Ordenar la rendición de las pruebas
iii. Exigir el cumplimiento de las solemnidades que
correspondan
iv. Moderar la discusión
Puede impedir que las alegaciones de desvíen hacia aspectos
no pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el ejercicio de
la acusación ni el derecho a defensa. Puede limitar el tiempo
de uso de la palabra, fijando límites igualitarios para todas
ellas o interrumpiendo a quien haga uso manifiestamente
abusivo.
Se le permite ejercer facultades disciplinarias, está facultado
para ordenar la limitación del acceso de público a un número
determinado de personas, puede impedir el acceso u ordenar
la salida de aquellas personas que se presenten en
condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia.
- DEBERES DE LOS ASISTENTES.
Art. 293: Quienes asistieren a la audiencia deberán guardar
respeto y silencio mientras no estuvieren autorizados para
exponer o debieren responder a las preguntas que se les
formularen. No podrán llevar armas ni ningún elemento que
pudiere perturbar el orden de la audiencia. No podrán adoptar
un comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al
decoro.
- Sanciones.
Art. 294: Quienes infringieren las medidas sobre publicidad
previstas en el artículo 289 o lo dispuesto en el artículo 293
podrán ser sancionados de conformidad con los artículos 530
ó 532 del Código Orgánico de Tribunales, según
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correspondiere. (Amonestaciones, multas, arrestos o circunstancias
suspensión de funciones según el caso).
Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal podrá expulsar a los
infractores de la sala. En caso de que el expulsado fuere el
fiscal o el defensor, deberá procederse a su reemplazo antes
de continuar el juicio. Si lo fuere el querellante, se procederá
en su ausencia y si lo fuere su abogado, deberá reemplazarlo.
LA PRUEBA.
. experiencia sin fundamento objetivo. Las mentiras del
Oportunidad para la recepción de la
prueba.
De acuerdo al Art. 296 la prueba que haya de servir de base
a la sentencia debe rendirse durante la audiencia del juicio
oral, salvo las excepciones previstas en la ley.
LIBERTAD DE PRUEBA.
Art. 295: Todos los hechos y circunstancias pertinentes para
la adecuada solución del caso sometido a enjuiciamiento
podrán ser probados por cualquier medio producido e
incorporado en conformidad a la ley.
Pueden admitirse como pruebas películas, videograbaciones
de imagen o sonido. Tratándose de estos medios, el tribunal
determina la forma de su incorporación al procedimiento,
adecuándola lo más posible al medio de prueba más análogo
(Art. 323).
Como limitaciones a los medios probatorios deben
señalarse en primer lugar aquellos obtenidos con
infracción a los derechos y garantías constitucionales o
provenientes de diligencias declaradas nulas.
Otras limitaciones se encuentran contenidas en las
prohibiciones de los arts. 329 (impide sustituir la declaración
de peritos y testigos por la lectura de registros o documentos
que las contuvieren).
Art. 334 inc. 1 (prohibición de dar lectura a registros y
documentos que dieren cuenta de actuaciones del Ministerio
Público y la policía)
Art. 335 (prohibición de incorporar como medios de prueba
antecedentes relativos a salidas alternativas o relacionados
con la tramitación de procedimiento abreviado).
VALORACIÓN DE LA PRUEBA.
Art. 297: Los tribunales apreciarán la prueba con libertad,
pero no podrán contradecir los principios de la lógica, las
máximas de la experiencia y los conocimientos
científicamente afianzados.
El tribunal deberá hacerse cargo en su fundamentación de
toda la prueba producida, incluso de aquélla que hubiere
desestimado, indicando en tal caso las razones que hubiere
tenido en cuenta para hacerlo.
La valoración de la prueba en la sentencia requerirá el
señalamiento del o de los medios de prueba mediante los
cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos y
que se dieren por probados. Esta
fundamentación deberá permitir la reproducción del
razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que
llegare la sentencia.
Se consagra la libre valoración de la prueba, lo que no
equivale a una absoluta y entera libertad ya que se debe
fundamentar la decisión.
Pueden mencionarse algunos criterios como:
a) El sentenciador debe analizar pormenorizadamente los
hechos.
b) No está autorizado a basa su convicción en máximas de
acusado tampoco prueban su culpabilidad, dado que no es
extraño que un inocente trate de mejorar su situación a
través de mentiras.
c) Debe respetar el conocimiento científicamente afianzado.
d) En la valoración de la prueba testimonial el juez es libre.
e) Declaraciones del imputado, el juez tiene la misma
libertad. En el sistema del CPP se prohíbe condenar a una
persona con el sólo mérito de su declaración (Art. 340)
f) Ante una eventual colisión de la libre valoración de la
prueba con el derecho del imputado o ciertos testigos a
declarar, debe distinguirse:
- si el imputado se niega absolutamente a declarar, este
hecho no puede ser objeto de valoración;
- si el imputado se niega solamente a contestar determinadas
preguntas, su silencio podría ser objeto de valoración;
- la negativa a declarar de un testigo a quien la ley otorga tal
derecho, no puede ser valorada en perjuicio del imputado
g) Prueba indiciaria (presunciones) es admisible
h) Los hechos públicos y notorios no requieren de prueba.
NECESIDAD DE PRUEBA.
En el proceso penal deben ser probados todos los hechos que,
de algún modo, son importantes para la decisión judicial. Los
siguientes son hechos que necesitan ser probados:
a) Hechos directamente importantes: todas las
circunstancias que fundamentan por si mismas la punibilidad
(ej: testigo x observó al asesino disparando) o la excluyen (
vio que x que le dio muerte a y fue agredido por este)
b) Indicios: permiten extraer una conclusión de un hecho
directamente importante (se le vio quitándose manchas de su
pantalón)
c) Hechos que ayudan a la prueba o hechos auxiliares:
permiten extraer una conclusión acerca de la calidad o
fiabilidad de un medio de prueba (respecto de la veracidad o
memoria de un testigo)
d) Hechos notorios: la notoriedad de un hecho es lo que
puede ser objeto de prueba.
FINALIDAD DE LA PRUEBA.
En el sistema inquisitivo se buscaba la verdad real o material,
en cambio en el sistema acusatorio se busca formar
convicción acerca de la efectividad del relato de los hechos
contenido en la acusación o defensa. Se busca la formación
del convencimiento del tribunal de acuerdo a determinadas
reglas probatorias y siempre respetando las garantías de las
personas (ello no significa que a la sociedad y al juez no le
interese tratar de acercarse a la verdad real)
123

- Prueba de las acciones civiles: Art. 324.
B. Medios de prueba en particular
- No regulados expresamente.
Art. 323. Las pruebas no previstas expresamente, se
practican por analogía con los medios de prueba más
semejantes.
Regulados en forma expresa.
Normas de los arts. 298 a 323 son aplicables a cualquier
etapa del procedimiento.
DECLARACIONES DEL IMPUTADO
El nuevo procedimiento penal recoge expresamente el
derecho del imputado a guardar silencio. El imputado puede
prestar declaración durante el juicio (Art. 326), puede a
indicación del juez presidente, manifestar libremente lo que
creyere conveniente respecto de la o las acusaciones en su
contra.
Luego puede ser interrogado directamente por el fiscal, el
querellante y el defensor, en ese orden. El o los jueces
pueden formularle preguntas. Puede el acusado solicitar ser
oído con el fin de aclarar o complementar sus dichos.
Art. 327 señala que el acusado puede en todo momento,
comunicarse libremente con su defensor, salvo mientras
presta declaración.
Se prohíben las preguntas capciosas, sugestivas,
inductivas o engañosas (Art. 330). En relación con
anteriores declaraciones el principio es que no se pueden
leer. Excepciones a ello se encuentran en el Art. 331 letra b)
que permite leer declaraciones del imputado si estas constan
en registro o dictámenes que todas las partes acuerdan
incorporar al Juicio Oral. Segunda excepción se encuentra en
la denominada lectura para apoyo de memoria (Art. 332),
después de que el acusado a prestado declaración en el juicio
oral, se podrá leer en el interrogatorio parte o partes de sus
declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el Juez de
Garantía, cuando sea necesario para ayudar la memoria del
acusado, para demostrar o superar contradicciones o para
solicitar las aclaraciones pertinentes. El acusado siempre
tiene la última palabra en el juicio oral (Art. 338 inc. Final)
TESTIGOS.
Son aquellos terceros, que prestan declaración en el juicio
sobre los hechos objeto de controversia, son ubicados e
identificados por los intervinientes que tienen interés en su
testimonio.
Deber de Comparecer y deber de declarar.
El principio general es que toda persona que no se encontrare
legalmente exceptuada tiene la obligación de concurrir al
llamamiento judicial y el deber de declarar la verdad sobre lo
que se pregunte y de no ocultar hechos circunstancias o
elementos (Art. 298).
- Citación.
Se siguen las normas generales (Libro I, título II, párrafo IV)
básicamente, el Art. 33. En casos urgentes, los testigos
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pueden ser citados por cualquier medio. Si el testigo
legalmente citado no comparece sin justa causa, se procede
conforme al inciso 3 del Art. 33. Además, puede imponérsele
el pago de las costas provocadas por su inasistencia.
- Renuncia a declarar.
El testigo que se niega, sin justa causa a declarar, será
sancionado de acuerdo al Art. 240 inc. 2 CPC (desacato,
reclusión menor en su grado medio a máximo).
Excepciones a la obligación de
comparecencia.
Causales se encuentran establecidas en el Art. 300:
a) El Presidente de la República y los ex Presidentes; los
Ministros de Estado; los Senadores y Diputados; los
miembros de la Corte Suprema; los integrantes del Tribunal
Constitucional; el Contralor General de la República y el Fiscal
Nacional;
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el
General Director de Carabineros de Chile y el Director General
de la Policía de Investigaciones de Chile;
c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el país de
inmunidad diplomática, en conformidad a los tratados
vigentes sobre la materia, y
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento
calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de
hacerlo.
Con todo, si las personas enumeradas en las letras a), b) y d)
renunciaren a su derecho a no comparecer, deberán prestar
declaración conforme a las reglas generales. También
deberán hacerlo si, habiendo efectuado el llamamiento un
tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de los
miembros de la sala, por razones fundadas, estimare
necesaria su concurrencia ante el tribunal.
La declaración de las personas exceptuadas se presta de
acuerdo a lo señalado en el Art. 301, son interrogados en el
lugar en que ejercen sus funciones o en su domicilio. Deben
proponer oportunamente la fecha y el lugar correspondiente,
si no lo hacen, lo fija el tribunal. En caso de inasistencia se
aplican las normas generales.
A la audiencia ante el tribunal tienen siempre derecho a
asistir los intervinientes. El tribunal puede calificar las
preguntas. Las personas que gozan de inmunidad
diplomática, declaran por informe si consienten en ello.
Respecto de estas personas, la excepción de refiere a la
obligación de comparecer y también a la de declarar.
Excepciones a la obligación de declarar.
Son más amplias que las del actual procedimiento
I.- Por motivos personales: Art. 302 No estarán
obligados a declarar el cónyuge o el conviviente del imputado,
sus ascendientes o descendientes, sus parientes colaterales
hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su
pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado.
Si se tratare de personas que, por su inmadurez o por
insuficiencia o alteración de sus facultades mentales, no
comprendieren el significado de la facultad de abstenerse, se
requerirá la decisión del representante legal o, en su caso, de
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un curador designado al efecto. Si el representante
interviniere en el procedimiento, se designará un curador,
quien deberá resguardar los intereses del testigo. La sola
circunstancia de que el testigo fuere menor de edad no
configurará necesariamente alguna de las situaciones
previstas en la primera parte de este inciso. Las personas
comprendidas en este artículo deberán ser informadas acerca
de su facultad de abstenerse, antes de comenzar cada
declaración. El testigo podrá retractar en cualquier momento
el consentimiento que hubiere dado para prestar su
declaración. Tratándose de las personas mencionadas en el
inciso segundo de este artículo, la declaración se llevará
siempre a cabo en presencia del representante legal o
curador.
II.-Por razones de secreto: Art. 303 Tampoco estarán
obligadas a declarar aquellas personas que, por su estado,
profesión o función legal, como el abogado, médico o
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les
hubiere confiado, pero únicamente en lo que se refiriere a
dicho secreto.
Las personas comprendidas en el inciso anterior no podrán
invocar la facultad allí reconocida cuando se las relevare del
deber de guardar secreto por aquel que lo hubiere confiado.
deber de comparecencia.
Declaración obligatoria en otros casos: las personas exentas
deben comparecer a la presencia judicial y explicar los
motivos de los cuales surge la facultad de abstenerse de
declarar. Están además, obligados a declarar respecto de los
demás imputados con quienes no estén vinculados.
Principio de no autoincriminación.
Art. 305: Todo testigo tendrá el derecho de negarse a
responder aquellas preguntas cuya respuesta pudiere
acarrearle peligro de persecución penal por un delito. El
testigo tendrá el mismo derecho cuando, por su declaración,
pudiere incriminar a alguno de los parientes mencionados en
el artículo 302, inciso primero.
Juramento o promesa
Art. 306. Antes de comenzar su declaración, debe prestar
juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le
pregunte. No se toma juramento o promesa a los testigos
menores de 18 años, ni a aquellos de quienes el tribunal
sospeche que pueden haber tomado parte en los hechos
investigados. Se debe dejar constancia.
Individualización del testigo
Art. 307. La declaración comienza por el señalamiento de los
antecedentes relativos a su persona, nombre y apellidos,
edad, lugar de nacimiento, estado, profesión, domicilio, etc.
Si existe motivo para temer que la indicación pública de
domicilio puede implicar peligro, el presidente de la sala o el
juez, está facultado para autorizar a no responder. En este
caso, queda prohibida la divulgación de su identidad o de
antecedentes que conduzcan a ella.
Protección a los testigos
Art. 308: El tribunal, en casos graves y calificados, podrá
disponer medidas especiales destinadas a proteger la
seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas medidas
durarán el tiempo razonable que el tribunal dispusiere y
podrán ser renovadas cuantas veces fuere necesario.
De igual forma, el ministerio público, de oficio o a petición del
interesado, adoptará las medidas que fueren procedentes
para conferir al testigo, antes o después de prestadas sus
declaraciones, la debida protección.
Tipos de testigos. Ámbito de declaración.
Art. 309. Señala que no existirán testigos inhábiles. Se
permite a los intervinientes dirigir al testigo preguntas
tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vínculos que afecten o puedan afectar, o algún
otro defecto de idoneidad. Señala el inciso 2 que todo testigo
dará razón circunstanciada de los hechos sobre los cuales
declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los
dedujere de antecedentes que le fueren conocidos o si los
hubiere oído referir a otras personas.
- Menores de edad Art. 310: El testigo menor de edad
sólo será interrogado por el presidente de la sala, debiendo
los intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio.
- Sordos o mudos Art. 311: Si el testigo fuere sordo, las
preguntas le serán dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dará
por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esa manera, la declaración del
testigo será recibida por intermedio de una o más personas
que pudieren entenderse con él por signos o que
comprendieren a los sordomudos. Estas personas prestarán
previamente el juramento o promesa prescritos en el artículo
306.
-
Otros derechos específicos del testigo.
Art. 312: El testigo que careciere de medios suficientes o
viviere solamente de su remuneración, tendrá derecho a que
la persona que lo presentare le indemnice la pérdida que le
ocasionare su comparecencia para prestar declaración y le
pague, anticipadamente, los gastos de traslado y habitación,
si procediere.
Se entenderá renunciado este derecho si no se ejerciere en el
plazo de veinte días, contado desde la fecha en que se
prestare la declaración.
En caso de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el
tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de
juicio y sin ulterior recurso.
Tratándose de testigos presentados por el ministerio público,
o por intervinientes que gozaren de privilegio de pobreza, la
indemnización será pagada anticipadamente por el Fisco y
con este fin, tales intervinientes deberán expresar en sus
escritos de acusación o contestación el nombre de los testigos
a quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a
que el mismo alcanzará. Lo prescrito en este artículo se
entenderá sin perjuicio de la resolución que recayere acerca
de las costas de la causa.
Finalmente el Art. 313 señala que la comparecencia del
testigo a la audiencia a la que debiere concurrir, constituirá
siempre suficiente justificación cuando su presencia fuere
124

requerida simultáneamente para dar cumplimiento a
obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le
ocasionará consecuencias jurídicas adversas bajo
circunstancia alguna.
INFORME DE PERITOS.
Se trata de terceros ajenos al juicio que procuran a los jueces
el conocimiento del cual estos carecen, referido a una
determinada ciencia o arte. Pueden extraer conclusiones
técnicas o científicas a partir de los hechos, y su fuerza
probatoria dependerá en la mayor o menor credibilidad que
tengan y en su idoneidad profesional.
Procedencia del informe de peritos.
Según el Art. 314 procede en los casos determinados por la
ley y siempre que sean necesarios o convenientes
conocimientos especiales. Deben emitirse con imparcialidad, y
se establece que el Ministerio Público y los demás
intervinientes pueden presentar informes y solicitar que los
peritos sean citados a declarar al juicio oral, acompañando los
comprobantes que acrediten la idoneidad profesional del
perito.
Contenido del informe.
Art. 315: Sin perjuicio del deber de los peritos de concurrir a
declarar ante el tribunal acerca de su informe, éste deberá
entregarse por escrito y contener:
a) La descripción de la persona o cosa que fuere objeto de él,
del estado y modo en que se hallare;
b) La relación circunstanciada de todas las operaciones
practicadas y su resultado, y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen
los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de
su arte u oficio.
Admisibilidad del informe y remuneración
de los peritos.
Art. 316: El tribunal admitirá los informes y citará a los
peritos cuando, además de los requisitos generales para la
admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los
peritos y sus informes otorgan suficientes garantías de
seriedad y profesionalismo. Con todo, el tribunal podrá limitar
el número de informes o de peritos, cuando unos u otros
resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realización del
juicio.
Los honorarios y demás gastos derivados de la intervención
de los peritos mencionados en este artículo corresponderán a
la parte que los presentare. Excepcionalmente, el tribunal
podrá relevar a la parte, total o parcialmente, del pago de la
remuneración del perito, cuando considerare que ella no
cuenta con medios suficientes para solventarlo o cuando,
tratándose del imputado, la no realización de la diligencia
pudiere importar un notorio desequilibrio en sus posibilidades
de defensa. En este último caso, el tribunal regulará
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prudencialmente la remuneración del perito, teniendo
presente los honorarios habituales en la plaza, y el total o la
parte de la remuneración que no fuere asumida por el
solicitante será de cargo fiscal.
Incapacidad para ser perito.
Art. 317: No podrán desempeñar las funciones de peritos las
personas a quienes la ley reconociere la facultad de
abstenerse de prestar declaración testimonial.
Improcedencia de inhabilitación de los
peritos.
Art. 318: Los peritos no podrán ser inhabilitados. No
obstante, durante la audiencia del juicio oral podrán
dirigírseles preguntas orientadas a determinar su
imparcialidad e idoneidad, así como el rigor técnico o
científico de sus conclusiones. Las partes o el tribunal podrán
requerir al perito información acerca de su remuneración y la
adecuación de ésta a los montos usuales para el tipo de
trabajo realizado.
- Declaración de los peritos.
Art. 319: La declaración de los peritos en la audiencia del
juicio oral se regirá por las normas previstas en el artículo
329 y, supletoriamente, por las establecidas para los testigos.
Si el perito se negare a prestar declaración, se le aplicará lo
dispuesto para los testigos en el artículo 299, inciso segundo.
Instrucciones para el trabajo de los peritos.
Art. 320: Durante la etapa de investigación o en la audiencia
de preparación del juicio oral, los intervinientes podrán
solicitar del juez de garantía que dicte las instrucciones
necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar
los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia
o para cualquier otro fin pertinente. El juez de garantía
accederá a la solicitud, a menos que, presentada durante la
etapa de investigación, considerare necesario postergarla
para proteger el éxito de ésta. Debe relacionarse esta norma
con la eventualidad que se hubiera decretado secreto
respecto de ciertos antecedentes.
Auxiliares del Ministerio Público como
peritos.
Art. 321: El ministerio público podrá presentar como peritos a
los miembros de los organismos técnicos que le prestaren
auxilio en su función investigadora, ya sea que pertenecieren
a la policía, al propio ministerio público o a otros organismos
estatales especializados en tales funciones.
Medidas de protección.
Art. 322: En caso necesario, los peritos y otros terceros que
debieren intervenir en el procedimiento para efectos
probatorios podrán pedir al ministerio público que adopte
medidas tendientes a que se les brinde la protección prevista
para los testigos.
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INSPECCIÓN PERSONAL DEL
TRIBUNAL
También se denomina reconocimiento judicial. Pierde razón
de ser en el nuevo procedimiento, en que sólo juzga, sobre la
base de las pruebas que le presenten el acusador y el
defensor. Sin perjuicio de lo anterior no quiso excluirse la
posibilidad de que en alguna ocasión fuere útil para el tribunal
constituirse en algún lugar (por ejemplo para verificar
condiciones de humedad, olores, etc.)
Art. 337: Cuando lo considerare necesario para la adecuada
apreciación de determinadas circunstancias relevantes del
caso, el tribunal podrá constituirse en un lugar distinto de la
sala de audiencias, manteniendo todas las formalidades
propias del juicio.
En ningún caso se hará excepción a los principios que
informan la celebración del juicio oral.
DOCUMENTOS, OBJETOS Y OTROS
MEDIOS.
Se termina con la distinción entre públicos y privados
acabando de paso con la atribución previa de un valor
probatorio diferente en cada clase. Por ello, para que el
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal pueda atribuirle alguna
capacidad probatoria, deben ser leídos, exhibidos,
examinados o reproducidos en la audiencia.
El Art. 333 señala:
a) Los documentos serán leídos y exhibidos en el debate, con
indicación de su origen.
b) Los objetos que constituyeren evidencia deberán ser
exhibidos y podrán ser examinados por las partes.
c) Las grabaciones, los elementos de prueba audiovisuales,
computacionales o cualquier otro de carácter electrónico apto
para producir fe, se reproducirán en la audiencia por
cualquier medio idóneo para su percepción por los asistentes.
d) El tribunal podrá autorizar, con acuerdo de las partes, la
lectura o reproducción parcial o resumida de los medios de
prueba mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se
asegurare el conocimiento de su contenido.
e) Todos estos medios podrán ser exhibidos al acusado, a los
peritos o testigos durante sus declaraciones, para que los
reconocieren o se refirieren a su conocimiento de ellos.
DESARROLLO DEL JUICIO ORAL
Apertura del juicio oral.
El tribunal se debe constituir con la asistencia del fiscal,
acusado, defensor y los demás intervinientes. Se debe
verificar la disponibilidad de los testigos, peritos, intérpretes y
demás. El presidente de la sala señala las acusaciones que
deben ser
objeto del juicio, y advierte al acusado que debe estar atento,
y dispone que los peritos y testigos hagan abandono de la
sala de audiencia.
A continuación, concede la palabra al fiscal, para que exponga
su acusación y al querellante (Art. 325).
- Defensa y eventual declaración del acusado.
Luego de lo anterior, se le indica al acusado que tiene la
posibilidad de ejercer su defensa. Se ofrece la palabra al
abogado defensor. Amén de lo anterior, el acusado puede
prestar declaración.
Dichas exposiciones sintéticas se denominan alegatos de
apertura.
Alegatos de apertura.
Es una facultad capital para todo litigante en el Juicio Oral.
Junto con los alegatos de cierre o clausura, constituyen la
oportunidad que tiene cada parte para exponer su propia
teoría del caso que consiste en la idea básica y subyacente a
la presentación del abogado en el Juicio Oral, que integra
elementos legales o jurídicos con proposiciones fácticas o de
hecho.
El alegato de apertura debe contener una presentación de
hechos y no de conclusiones, y una relación con las normas
legales, además de una referencia a la prueba que
presentará. Se busca personalizar el conflicto y lograr la
empatía y comprensión del tribunal.
Orden de recepción de las pruebas en el
juicio oral.
Art. 328: Cada parte determinará el orden en que rendirá su
prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para
acreditar los hechos y peticiones de la acusación y de la
demanda civil, y luego la prueba ofrecida por el acusado
respecto de todas las acciones que hubieren sido deducidas
en su contra.
Peritos y testigos en la audiencia del juicio
oral.
Su declaración no puede ser sustituida por la lectura de
registros, sin perjuicio de algunas excepciones. El juez
presidente debe identificar al perito y ordenar que preste
juramento o promesa de decir la verdad.
- Interrogatorio.
La declaración de testigos se sujeta al interrogatorio de las
partes. Lo mismo sucede con los peritos, sin perjuicio de que
en primer lugar, deben exponer brevemente el contenido y
las conclusiones de su informe.
Se interroga primero a la parte que ha ofrecido la respectiva
prueba y luego a las restantes. Si hay más de una se concede
sucesivamente la palabra a todos los acusadores o a todos los
acusados. Los miembros del tribunal pueden formular
preguntas con el fin de aclarar los dichos del testigo.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal puede autorizar
un nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hayan
declarado en la audiencia (Art. 329)
requisitos de un interrogatorio:
i. Exacto.
ii. Completo: extraer del testigo toda la información
que posea, que sea relevante y valiosa.
El contra interrogatorio por su parte tiene tres
finalidades:
125

i. Atacar la credibilidad personal del interrogado.
ii. Atacar la credibilidad del testimonio mismo, por
ejemplo resaltando lo inverosímil que resulta.
iii. Obtener del testigo presentado por la contraparte
un testimonio que apoye, aunque sea sólo en una
parte, las argumentaciones o la prueba que ha
presentado, o presentará el contrainterrogador.
Métodos de interrogatorio.
Art. 330. En sus interrogatorios, las partes que hubieren
presentado a un testigo o perito no podrán formular sus
preguntas de tal manera que ellas sugirieren la respuesta.
Durante el contrainterrogatorio, las partes podrán confrontar
al perito o testigo con sus propios dichos u otras versiones de
los hechos presentadas en el juicio.
En ningún caso se admitirán preguntas engañosas,
aquéllas destinadas a coaccionar ilegítimamente al
testigo o perito, ni las que fueren formuladas en
términos poco claros para ellos.
Estas normas se aplicarán al imputado cuando se
allanare a prestar declaración.
La declaración debe ser hecha sin leer declaraciones
anteriores. Una vez que el testigo haya prestado declaración
se podrá leer parte o partes de sus declaraciones anteriores
prestadas ante el fiscal o el Juez de Garantía para efectos de
ayudar la memoria del testigo, demostrar o superar
contradicciones, o solicitar las aclaraciones pertinentes. Con
el mismo fin se pueden leer partes del informe de un perito
mientras éste presta declaración (Art. 332) Lo anterior
también se aplica al acusado si este presta declaración
voluntariamente.
Lectura de declaraciones anteriores en la
audiencia del juicio oral.
En el Juicio Oral puede darse lectura a los registros en que
consten anteriores declaraciones de testigos, peritos o
imputados, en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de testigos o peritos que han fallecido o
caído en incapacidad física o mental, o estén ausentes del
país, o que por cualquier motivo difícil de superar no puedan
declarar en el juicio, siempre que ellas hayan sido recibidas
por el Juez de Garantía en una audiencia de prueba formal,
esta prueba es contradictoria en su origen pero no en el Juicio
Oral.
b) Cuando constaren en registros o dictámenes que todas las
partes acuerdan incorporar, con aquiescencia del tribunal.
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o
coimputados sea imputable al acusado. Necesariamente se
debe acreditar la imputabilidad al acusado de la falta de
comparecencia de los testigos, peritos o coimputados.
d) Cuando se trate de declaraciones realizadas por
coimputados rebeldes, prestadas ante el Juez de Garantía.
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- Lectura o exhibición de documentos, objetos y otros
medios.
Art. 333.
Prohibiciones.
Arts. 334 y 335. Estas limitaciones responden al hecho que
los antecedentes de la investigación no constituyen pruebas,
sino que sólo se forma la convicción del tribunal con la prueba
rendida en el Juicio Oral.
Salvo lo establecido en los arts. 331 y 332, no se puede
incorporar o invocar como medios de prueba ni dar lectura
durante el juicio oral, a los registros y demás documentos
que den cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por la
policía o el Ministerio Público.
Antecedentes referidos a salidas
alternativas.
Art. 335: No se podrá invocar, dar lectura ni incorporar como
medio de prueba al juicio oral ningún antecedente que dijere
relación con la proposición, discusión, aceptación,
procedencia, rechazo o revocación de una suspensión
condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de
la tramitación de un procedimiento abreviado.
Prueba no solicitada oportunamente.
Art. 336: A petición de alguna de las partes, el tribunal podrá
ordenar la recepción de pruebas que ella no hubiere ofrecido
oportunamente, cuando justificare no haber sabido de su
existencia sino hasta ese momento.
Si con ocasión de la rendición de una prueba surgiere una
controversia relacionada exclusivamente con su veracidad,
autenticidad o integridad, el tribunal podrá autorizar la
presentación de nuevas pruebas destinadas a esclarecer esos
puntos, aunque ellas no hubieren sido ofrecidas
oportunamente y siempre que no hubiere sido posible prever
su necesidad.
Alegato final y clausura del debate.
Concluida la recepción de las pruebas, el juez presidente de la
sala otorga sucesivamente la palabra al Fiscal, acusador
particular, y al defensor. A continuación se otorga la
posibilidad al Fiscal y al defensor de replicar. Las
respectivas réplicas sólo pueden referirse a las conclusiones
planteadas por las demás partes. El acusado tiene la última
palabra.
LA SENTENCIA DEFINITIVA.
Cerrado el debate comienza la etapa de deliberación. Los
miembros del tribunal que hayan asistido todo el juicio, deben
retirarse a deliberar en privado (Art. 339).
- Decisión sobre absolución o condena. Plazo.
Art. 343: Una vez concluida la deliberación privada de los
jueces, de conformidad a lo previsto en el artículo 339, la
sentencia definitiva que recayere en el juicio oral deberá ser
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pronunciada en la audiencia respectiva, comunicándose Audiencia de lectura de sentencia.
la decisión relativa a la absolución o condena del
acusado por cada uno de los delitos que se le
Art. 346: Una vez redactada la sentencia, de conformidad a lo
imputaren, indicando respecto de cada uno de ellos los
previsto en el artículo 342, se procederá a darla a conocer en
fundamentos principales tomados en consideración
para llegar a dichas conclusiones.
la audiencia fijada al efecto, oportunidad a contar de la cual
se entenderá notificada a todas las partes, aun cuando no
Excepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se hubiere
asistieren a la misma.
prolongado por más de dos días y la complejidad del caso no
permitiere pronunciar la decisión inmediatamente, el tribunal
podrá prolongar su deliberación hasta por veinticuatro Convicción del tribunal
horas, hecho que será dado a conocer a los
intervinientes en la misma audiencia, fijándose de
Sólo sobre la base de la prueba producida en el Juicio Oral.
inmediato la oportunidad en que la decisión les será
comunicada. Art.340: Nadie podrá ser condenado por delito sino cuando el
tribunal que lo juzgare adquiriere, más allá de toda duda
La omisión del pronunciamiento de la decisión de conformidad
a lo previsto en los incisos precedentes producirá la nulidad razonable, la convicción de que realmente se hubiere
cometido el hecho punible objeto de la acusación y que
del juicio, el que deberá repetirse en el más breve plazo
en él hubiere correspondido al acusado una
posible.
participación culpable y penada por la ley.
El tribunal formará su convicción sobre la base de la prueba
En el caso de condena, el tribunal deberá resolver sobre las
producida durante el juicio oral.
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la
No se podrá condenar a una persona con el solo mérito de su
misma oportunidad prevista en el inciso primero. No
propia declaración.
obstante, tratándose de circunstancias ajenas al hecho
punible, el tribunal podrá postergar su resolución para el
momento de la determinación de la pena en la sentencia, Duda razonable:
debiendo indicarlo así a las partes.
es una duda que llevaría a las personas prudentes a dudar
La decisión sobre absolución o condena se adopta por simple
antes de actuar en materias de importancia para ellos mismo,
mayoría, salvo los casos en que ante la falta o inhabilitación basada en la evidencia o en la falta de ella.
del juez no haya podido ser reemplazado y quedan sólo dos
jueces que han asistido a todo el juicio, caso en el que la
decisión debe ser adoptada por unanimidad, so pena de Contenido de la sentencia
nulidad.
Art. 342: La sentencia definitiva contendrá:
Plazo para la redacción de la sentencia. a) La mención del tribunal y la fecha de su dictación; la
identificación del acusado y la de el o los acusadores;
b) La enunciación breve de los hechos y circunstancias que
Art. 344: Al pronunciarse sobre la absolución o condena el
hubieren sido objeto de la acusación; en su caso, los daños
tribunal podrá diferir la redacción del fallo y, en su caso, la
cuya reparación reclamare en la demanda civil y su
determinación de la pena hasta por un plazo de cinco días,
pretensión reparatoria, y las defensas del acusado;
fijando la fecha de la audiencia en que tendrá lugar su
c) La exposición clara, lógica y completa de cada uno de los
lectura. El transcurso de este plazo sin que hubiere tenido
lugar la audiencia de lectura del fallo constituirá falta grave,
hechos y circunstancias que se dieren por probados, fueren
ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoración
que deberá ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio
de los medios de prueba que fundamentaren dichas
de ello, se deberá citar a una nueva audiencia de lectura de la
conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 297;
sentencia, la que en caso alguno podrá tener lugar después
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para
del séptimo día desde la comunicación de la decisión sobre
calificar jurídicamente cada uno de los hechos y sus
absolución o condena. Transcurrido este plazo adicional sin
circunstancias y para fundar el fallo;
que se diere lectura a la sentencia se producirá la nulidad del
e) La resolución que condenare o absolviere a cada uno de los
juicio, a menos que la decisión hubiere sido de absolución del
acusados por cada uno de los delitos que la acusación les
acusado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a
hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la
alguno de ellos, la repetición del juicio sólo comprenderá a
responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las
quienes hubieren sido condenados.
indemnizaciones a que hubiere lugar; Debe relacionarse con
El vencimiento del plazo adicional mencionado en el inciso
el Art. 349 que impone el tribunal la obligación de
precedente sin que se diere a conocer el fallo, sea que se
pronunciarse acerca de la demanda civil válidamente
produjere o no la nulidad del juicio, constituirá respecto de
interpuesta, sea que absuelva o condene al acusado
los jueces que integraren el tribunal una nueva infracción que
penalmente.
deberá ser sancionada disciplinariamente.
f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y
La realización de la audiencia a que hace mención el Art. 345
g) La firma de los jueces que la hubieren dictado.
no afecta estos plazos.
126

La sentencia será siempre redactada por uno de los miembros
del tribunal colegiado, designado por éste, en tanto la
disidencia o prevención será redactada por su autor.
La sentencia señalará el nombre de su redactor y el del que lo
sea de la disidencia o prevención.
1.- Sentencia condenatoria.
i.- Sentencia condenatoria y acusación. Principio de
congruencia.
Art. 341 señala que la sentencia condenatoria no puede
exceder el contenido de la acusación. Es permitido al
tribunal, siempre que haya advertido a los intervinientes
durante la Audiencia de l Juicio Oral, dar al hecho una
calificación jurídica distinta o apreciar la concurrencia de
causales modificatorias agravantes.
El inciso 2 establece que si durante la deliberación uno o más
jueces consideraren la posibilidad de otorgar a los hechos una
calificación distinta de la establecida en la acusación, que no
hubiere sido objeto de discusión durante la audiencia,
deberán reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir
sobre ella.
Las principales maneras en que podría plantearse la hipótesis
del Art. 341 inc. 2, serían:
i. Variación en cuanto al título delictivo: por ejemplo hurto a
robo.
ii. Variación respecto al grado de ejecución (tentativa a delito
consumado)
iii. Variación en cuanto al grado de participación (cómplice a
autor)
iv. Variación en cuanto a la apreciación de circunstancias
agravantes.
ii.-Sentencia condenatoria y reglas relativas a
pena aplicable.
A. Audiencia especial.
Una vez decidida la condena, el tribunal puede citar a una
audiencia especial para abrir debate sobre los factores
relevantes para la determinación y cumplimiento de la pena
(Art. 345).
B. Fijación de la pena y medidas alternativas
(Art. 348)
La sentencia condenatoria debe fijar las penas y pronunciarse
sobre la eventual aplicación de alguna de las medidas
alternativas a la privación o restricción de libertad previstas
en la ley.
Debe expresar con toda precisión el día desde el cual empieza
a contarse y fijar el tiempo de detención o prisión preventiva
que debe servir de abono para su cumplimiento.
Dispone también el comiso de los instrumentos o efectos del
delito o su restitución, cuando sea procedente.
Cuando se haya declarado falso, en todo o parte un
instrumento público, el tribunal junto con su devolución, debe
ordenar que se lo reconstituya, cancele o modifique de
acuerdo con la sentencia.
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C. Reiteración de crímenes o simples delitos de
una misma especie.
Art. 351: En los casos de reiteración de crímenes o simples
delitos de una misma especie se impondrá la pena
correspondiente a las diversas infracciones,
estimadas como un solo delito, aumentándola en uno o dos
grados.
Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, éstas no
pudieren estimarse como un solo delito, el tribunal aplicará la
pena señalada a aquella que, considerada aisladamente, con
las circunstancias del caso, tuviere asignada una pena mayor,
aumentándola en uno o dos grados, según fuere el número
de los delitos.
Podrá, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida
en el artículo 74 del Código Penal si, de seguirse este
procedimiento, hubiere de corresponder al condenado una
pena menor.
Para los efectos de este artículo, se considerará delitos de
una misma especie aquellos que afectaren al mismo bien
jurídico.
2.- Sentencia absolutoria
Una vez comunicada la decisión, el tribunal de Juicio oral en
lo Penal debe:
a) Disponer en forma inmediata el alzamiento de las medidas
cautelares personales
b) Ordenar que se tome nota de este alzamiento en todo
índice o registro público y policial en que pueda figurar
c) Ordenar la cancelación de las garantías de comparecencia.
LOS RECURSOS
A. Se disminuye el número de recursos.
Porque, entre otras razones, sólo pueden ser compatibles con
el Juicio Oral aquellos recursos que no buscan alterar los
hechos tal cual han sido establecidos en las audiencias.
B. Desaparece la doble instancia como
fundamento del sistema de recursos.
La apelación que responde al principio de doble instancia
(donde el superior, en la segunda instancia conoce hechos y
derecho) desaparece. Se mantiene la apelación para unas
pocas decisiones que el Juez de Garantía puede adoptar
durante la investigación y que producen efectos importantes,
por ejemplo, solicitud de prisión preventiva hecha por el
fiscal, con la que decreta sobreseimiento, y la sentencia que
pronuncia le Juez de Garantía en caso que tenga lugar el
juicio abreviado.
Art. 364: Serán inapelables las resoluciones dictadas por un
tribunal de juicio oral en lo penal.
C. Se concibe el recurso como medio de impugnación
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más que como mecanismo de control jerárquico.
En materia penal, salvo la excepción de los delitos terroristas,
desaparece la institución de la consulta.
Derecho a recurrir del fallo en materia
penal.
Se trata del “derecho al recurso”. Surgió una discusión
cuando se estableció que la sentencia definitiva del tribunal
de juicio oral sería inapelable, ya que con ellos se violarían las
garantías contenidas en el Pacto de San José de Consta Rica
y en el Pacto Internacional de Derecho Civiles y Políticos, en
relación a la necesidad de garantizar el derecho a recurrir del
fallo ante el juez o tribunal superior. Se señaló que estas
garantías no imponen el derecho a una doble instancia en
materia penal, sino la posibilidad de un recurso ante el
tribunal superior del recurrido.
DISPOSICIONES GENERALES SOBRE LOS
RECURSOS. (Art. 352-361)
A. Facultad de recurrir.
Art. 352: Podrán recurrir en contra de las resoluciones
judiciales el ministerio público y los demás
intervinientes agraviados por ellas, sólo por los medios
y en los casos expresamente establecidos en la ley.
B. Aumento de Plazos.
Art. 353: Si el juicio oral hubiere sido conocido por un
tribunal que se hubiese constituido y funcionado en una
localidad situada fuera de su lugar de asiento, los plazos
legales establecidos para la interposición de los recursos se
aumentarán conforme a la tabla de emplazamiento prevista
en el artículo 259 del Código de Procedimiento Civil.
C. Renuncia y desistimiento de los
recursos.
Se permite la renuncia expresa de los recursos, una vez
notificada la resolución contra la cual proceden. Asimismo, los
que han interpuesto un recurso pueden desistirse de él antes
de su resolución. Los efectos del desistimiento no se
extienden a los demás recurrentes o adherentes. Si la
renuncia o desistimiento quiere realizarla el defensor,
requiere mandato expreso del imputado.
D. Efecto de la interposición del recurso.
Art. 355: La interposición de un recurso no suspenderá la
ejecución de la decisión, salvo que se impugnare una
sentencia definitiva condenatoria o que la ley dispusiere
expresamente lo contrario.
E. Prohibición de suspender la vista de la
causa
por falta de integración del tribunal.
Art. 356. La vista de un recurso penal no puede suspenderse
por falta de jueces que puedan integrar la sala. Si es
necesario, se interrumpe la vista de recursos civiles. La
audiencia sólo se suspenderá si no se alcanza, con los jueces
que conforman ese día el tribunal, el mínimo de miembros no
inhabilitados que deben intervenir en ella.
F. Otras causales de suspensión.
El Art. 357 deja sin aplicación las siguientes causales de
suspensión del Art. 165:
1. Examen preferente o continuación de la vista de otra
causa.
5. sólo en lo referido a la solicitud de una parte que no sea el
recurrente.
7. orden del tribunal por falta de un trámite previo
estrictamente indispensable.
Al confeccionar la tabla o disponer la agregación
extraordinaria, la corte debe adoptar las medidas necesarias
para que la sala que corresponda no vea alterada su labor. Si
en la causa existen personas privadas de libertad sólo se
suspende la vista de la causa por muerte del abogado del
recurrente, del cónyuge o de alguno de sus ascendientes o
descendientes, ocurrida dentro de los 8 días anteriores al
designado para la vista del recurso.
La vista sólo puede suspenderse si lo solicita el recurrente o
todos los intervinientes facultados para intervenir en ella de
común acuerdo. Puede ejercerse por una sola vez, por medio
de un escrito que debe presentarse hasta las 12 horas del día
hábil anterior a menos que la agregación de la causa se haya
efectuado con menos de 72 horas antes de la vista, caso en
el cual la suspensión puede solicitarse hasta antes de que
comience la audiencia.
G. Reglas generales de vista de los
recursos.
Art. 358. La vista de la causa se efectuará en una audiencia
pública, la falta de comparecencia de uno o más recurrentes
da lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de
los ausentes. La incomparecencia de uno o más de los
recurridos permite proceder en su ausencia.
La audiencia se desarrolla:
- anuncio
- palabra al o los recurrentes para que expongan los
fundamentos del recurso y las peticiones concretas
- recurridos
- se vuelve a ofrecer la palabra a todas las partes.
En relación con la suspensión de la relación, esto ha sido
modificado en los hechos por la CS.
Se permite que en cualquier momento del debate, cualquier
miembro del tribunal pueda formular preguntas. Concluido el
debate, el tribunal pronuncia sentencia de inmediato, o si ello
no es posible, en un día y hora que dará a conocer a los
intervinientes en la misma audiencia. La sentencia será
redactada por el miembro del tribunal colegiado que esta
designe y el voto disidente o la prevención, por su autor.
H. Prueba en lo recursos.
Sólo se puede plantear en el recurso de nulidad, en el que
puede producirse prueba sobre las circunstancias que
constituyen la causal invocada. Debe ofrecerse en el escrito
de interposición del recurso, y se recibe en la audiencia
conforme a las reglas que rigen su recepción en el Juicio Oral.
127

En caso alguno la circunstancia de que no pueda rendirse la
prueba dará lugar a las suspensión de la audiencia (Art. 359).
I. Decisiones sobre los recursos.
Prohibición de Reformatio in peius (Art. 360)
Establece el Art. 2 reglas:
a) El tribunal que conoce de un recurso sólo puede
pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los
recurrentes, quedándole vedado extender el efecto de su
decisión a cuestiones no planteadas. Se reconoce la
excepción de que si uno de varios imputados entabla el
recurso, la decisión favorable aprovecha a los demás, a
menos que los fundamentos sean personales del recurrente.
Otra excepción que se reconoce viene dada por el caso en
que acoja un recurso de nulidad por una causal distinta de la
invocada por el recurrente.
b) Se prohíbe la reformatio in peius, ya que si la resolución
judicial ha sido objeto de recurso por un solo interviniente, la
corte no puede reformarla en perjuicio del recurrente.
J. Aplicación supletoria.
Art. 361: Los recursos se regirán por las normas de este
Libro. Supletoriamente, serán aplicables las reglas del Título
III del Libro Segundo de este Código (Juicio Oral en el
Procedimiento Ordinario).
RECURSO DE REPOSICIÓN.
El nuevo CPP distingue dos tipos de reposición:
a) Reposición respecto de resoluciones pronunciadas
en audiencias orales. Referida en el Art. 363, el que señala
que el recurso debe promoverse tan pronto se dicte la
resolución y sólo será admisible cuando esta no haya sido
precedida de debate. La tramitación se efectúa verbalmente y
de la misma manera se pronuncia el fallo.
b) Reposición respecto de resoluciones dictadas fuera
de las audiencias. Se señala que de las sentencias
interlocutorias, de los autos y de los decretos dictados fuera
de audiencias, puede pedirse reposición al tribunal que los ha
pronunciado. El recuro debe interponerse dentro de tercero
día y ser fundado.
El tribunal se pronuncia de plano, pero podrá oír a los demás
intervinientes. Cuando la reposición se interponga respecto
de una resolución que también sea susceptible de apelación y
no se deduzca a la vez para el caso en que la reposición sea
denegada, se entenderá que la parte renuncia a esa
apelación. La reposición no tiene efecto suspensivo, salvo
cuando contra la misma resolución proceda también la
apelación en este efecto (Art. 362).
RECURSO DE APELACIÓN.
Es aquél que tiene por objeto que el tribunal superior
respectivo, conociendo los aspectos de hecho y jurídicos,
enmiende, con arreglo a derecho, la resolución pronunciada
por le inferior. Arts. 364-371.
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A. Resoluciones Inapelables
Art. 364: Serán inapelables las resoluciones dictadas por un
tribunal de juicio oral en lo penal.
B. Tribunal ante el que se entabla.
Art. 365: El recurso de apelación deberá entablarse ante el
mismo juez que hubiere dictado la resolución y éste lo
concederá o lo denegará.
C. Plazo para interponerlo.
Término para comparecer en el tribunal de alzada.
Art. 366: El recurso de apelación deberá entablarse dentro de
los cinco días siguientes a la notificación de la resolución
impugnada.
Lo anterior sin perjuicio de que el plazo se prorroga si vence
en día feriado, y sin perjuicio de la concesión de un nuevo
plazo por hecho no imputable, caso fortuito, etc.
En relación con la comparecencia ante el tribunal superior, los
intervinientes, y en particular el recurrente, tienen un plazo
de 5 días para comparecer, para continuar el recurso con los
argumentos pertinentes.
D. Forma de interposición,
Art. 367: El recurso de apelación deberá ser interpuesto por
escrito, con indicación de sus fundamentos y de las peticiones
concretas que se formularen.
E. Efectos de recurso.
Art. 368: La apelación se concederá en el solo efecto
devolutivo, a menos que la ley señalare expresamente lo
contrario.
F.- recurso de hecho
Continúa existiendo, por su íntima vinculación con la
apelación. Sus causales son:
a) Se denegó el recurso de apelación que era procedente
b) Se concedió siendo improcedente
c) Se otorgó con efectos no ajustados a derecho
Los intervinientes pueden concurrir de hecho, dentro de 3 día,
ante el tribunal de alzada con el fin de que este resuelva si
hay lugar o no al recurso de apelación y cuales deben ser sus
efectos. Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicita
los antecedentes del Art. 371 y luego falla en cuenta.
G.-.-Resoluciones apelables
Art. 370: Las resoluciones dictadas por el juez de
garantía serán apelables en los siguientes casos:
a) Cuando pusieren término al procedimiento, hicieren
imposible su prosecución o la suspendieren por más de
treinta días, y
b) Cuando la ley lo señalare expresamente.
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H.-Antecedentes a remitir concedido el
recurso.
Art. 371: Concedido el recurso, el juez remitirá al tribunal de
alzada copia fiel de la resolución y de todos los antecedentes
que fueren pertinentes para un acabado pronunciamiento
sobre el recurso.
I.- Adhesión a la apelación.
No se prohíbe y respecto del recurso de nulidad se permite
expresamente, por lo que puede sostenerse que es
procedente en el nuevo proceso.
J. Instrucciones de la CS.
i.- El plazo para interponer el recurso es fatal, corrido e
improrrogable.
ii.- No puede apelarse de manera oral en las audiencias
orales.
iii.- No procede la orden de no innovar.
iv.- Los antecedentes que el tribunal de primera instancia que
han de remitirse al de alzada han de ser todos los que se
encuentren en poder de aquél, debidamente fotocopiados los
escriturados o que pueden serlo y materialmente los
restantes.
v.- El secretario del tribunal de alzada deberá certificar la
fecha de ingreso de los antecedentes remitidos por el tribunal
de primera instancia, la notificación personal del recurrente
de ese certificado o de la primera resolución que se dicte se
entenderá que es una forma de comparecer.
vi.- Las apelaciones relativas a prisión preventiva del
imputado se agregarán a la tabla extraordinaria para el día
siguiente hábil del ingreso a la secretaria de los antecedentes
elevados por el tribunal de primera instancia o para el mismo
día en casos urgentes, sin esperar la comparecencia del
recurrente.
vii.- Notificación de las resoluciones que se dicten por el
tribunal de alzada fuera de la audiencia de vista del recurso,
se notifican por el estado diario.
K. Modificación del Art. 69 COT.
Radicación de ciertas causas.
Se modificó el inciso 4 que señala que los recursos de amparo
y apelaciones relativas a la libertad de los imputados u otras
medidas cautelares personales en su contra serán de
competencia de la sala que haya conocido por primera vez del
recursos o de la apelación, o que hubiere sido designada para
tal efecto, aunque no hubiere entrado a conocerlos.
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS
CONDENATORIAS Y DE LAS MEDIDAS
DE SEGURIDAD.
1.INTERVINIENTES Y TRIBUNAL
COMPETENTE.
Es competente el Juez de Garantía que hubiere intervenido en
el respectivo procedimiento penal, por expresa instrucción del
inciso 2 del Art. 113 COT.
2. EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS.
A .Normas aplicables.
Arts. 467-472. Código Penal y leyes especiales.
B. Ejecución de la sentencia penal.
Art. 468: Las sentencias condenatorias penales no podrán ser
cumplidas sino cuando se encontraren ejecutoriadas. Cuando
la sentencia se hallare firme, el tribunal decretará una a una
todas las diligencias y comunicaciones que se requirieren para
dar total cumplimiento al fallo.
Cuando el condenado debiere cumplir pena privativa de
libertad, el tribunal remitirá copia de la sentencia, con el
atestado de hallarse firme, al establecimiento penitenciario
correspondiente, dando orden de ingreso. Si el condenado
estuviere en libertad, el tribunal ordenará inmediatamente su
aprehensión y, una vez efectuada, procederá conforme a la
regla anterior.
Si la sentencia hubiere concedido una medida alternativa a
las penas privativas o restrictivas de libertad consideradas en
la ley, remitirá copia de la misma a la institución encargada
de su ejecución.
Asimismo, ordenará y controlará el efectivo cumplimiento de
las multas y comisos impuestos en la sentencia, ejecutará las
cauciones en conformidad con el artículo 147, cuando
procediere, y dirigirá las comunicaciones que correspondiere
a los organismos públicos o autoridades que deban intervenir
en la ejecución de lo resuelto.
C.Destino de las especies decomisadas.
Art. 469: Los dineros y otros valores decomisados se
destinarán a la Corporación Administrativa del Poder Judicial.
Si el tribunal estimare necesario ordenar la destrucción de las
especies, se llevará a cabo bajo la responsabilidad del
administrador del tribunal, salvo que se le encomendare a
otro organismo público. En todo caso, se registrará la
ejecución de la diligencia.
Las demás especies decomisadas se pondrán a disposición de
la Dirección General del Crédito Prendario para que proceda a
su enajenación en subasta
pública, o a destruirlas si carecieren de valor. El producto de
la enajenación tendrá el mismo destino que se señala en el
inciso primero.
D.Especies retenidas y no decomisadas.
Art. 470 establece que transcurridos a lo menos seis meses
desde la fecha de la resolución firme que hubiere puesto
término al juicio, sin que hubieren sido reclamadas por su
legítimo titular las cosas corporales muebles retenidas y no
decomisadas que se encontraren a disposición del tribunal,
128

deberá procederse de acuerdo a lo dispuesto en las reglas
siguientes:
a) Si se tratare de especies, el administrador del tribunal,
previo acuerdo del comité de jueces, las venderá en pública
subasta. Los remates se podrán efectuar dos veces al año.
b) El producto de los remates, así como los dineros o valores
retenidos y no decomisados, se destinarán a la Corporación
Administrativa del Poder Judicial.
c) Si se hubiere decretado el sobreseimiento temporal o la
suspensión condicional del procedimiento, el plazo señalado
en el inciso primero será de un año.
E. Control sobre las especies puestas
a disposición del tribunal.
Art. 471: En el mes de junio de cada año, los tribunales con
competencia en materia criminal presentarán a la respectiva
Corte de Apelaciones un informe detallado sobre el destino
dado a las especies que hubieren sido puestas a disposición
del tribunal.
F. Ejecución civil.
Art. 472: En el cumplimiento de la decisión civil de la
sentencia, regirán las disposiciones sobre ejecución de las
resoluciones judiciales que establece el Código de
Procedimiento Civil.
REVISIÓN DE SENTENCIAS FIRMES.
El “recurso” de revisión de ha definido como un medio de
impugnación extraordinario que la ley concede por las
causales y en contra de las resoluciones judiciales firmes que
ella misma señala, ganadas injustamente, con el objeto de
anularlas en todo o parte. Procede en contra de sentencias
firmes.
RESOLUCIONES SUSCEPTIBLES DE REVISIÓN.
Art. 473: La Corte Suprema podrá rever extraordinariamente
las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien
por un crimen o simple delito, para anularlas, en los
siguientes casos:
a) Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estuvieren
sufriendo condena dos o más personas por un mismo delito
que no hubiere podido ser cometido más que por una sola;
b) Cuando alguno estuviere sufriendo condena como autor,
cómplice o encubridor del homicidio de una persona cuya
existencia se comprobare después de la condena;
c) Cuando alguno estuviere sufriendo condena en virtud de
sentencia fundada en un documento o en el testimonio de
una o más personas, siempre que dicho documento o dicho
testimonio hubiere sido declarado falso por sentencia firme en
causa criminal;
d) Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria,
ocurriere o se descubriere algún hecho o apareciere algún
documento desconocido durante el proceso, que fuere de tal
naturaleza que bastare para establecer la inocencia del
condenado, y
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e) Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido
pronunciada a consecuencia de prevaricación o cohecho del
juez que la hubiere dictado o de uno o más de los jueces que
hubieren concurrido a su dictación, cuya existencia hubiere
sido declarada por sentencia judicial firme.
B. Plazo y titulares.
Art. 474: La revisión de la sentencia firme podrá ser pedida,
en cualquier tiempo, por el ministerio público, por el
condenado o por el cónyuge, ascendientes, descendientes o
hermanos de éste. Asimismo, podrá interponer tal solicitud
quien hubiere cumplido su condena o sus herederos, cuando
el condenado hubiere muerto y se tratare de rehabilitar su
memoria.
C. Formalidades de la solicitud.
Art. 475. Se presenta ante la secretaría de la CS y debe
expresar su fundamento legal y acompañar copia fiel de la
sentencia y los documentos que comprueban los hechos en
que se sustenta.
Si la causal alegada es la letra b) (condena por homicidio de
una persona viva después de aquella), la solicitud debe
indicar los medios con que se intenta probar que la persona
ha vivido después. Si se alega por la letra d) debe indicar el
hecho o documento desconocido durante el proceso.
La solicitud que no se conforme a estas prescripciones o que
adolezca de manifiesta falta de fundamento será rechazada
de plano, decisión que deberá tomarse por la unanimidad del
tribunal.
d.tramitación. improcedencia de prueba
testimonial.
El inciso final del Art. 475 establece que apareciendo
interpuesta en forma legal, se dará traslado de la petición al
fiscal, o al condenado, si el recurrente fuere el ministerio
público; en seguida, se mandará traer la causa en relación, y,
vista en la forma ordinaria, se fallará sin más trámite.
El Art. 476 por su parte señala que no podrá probarse por
testigos los hechos en que se funda la solicitud de revisión.
E. Efectos de la interposición.
Art. 477: La solicitud de revisión no suspenderá el
cumplimiento de la sentencia que se intentare anular.
Con todo, si el tribunal lo estimare conveniente, en cualquier
momento del trámite podrá suspender la ejecución de la
sentencia recurrida y aplicar, si correspondiere, alguna de las
medidas cautelares personales.
F. Decisión del tribunal.
Art. 478: La resolución de la Corte Suprema que acogiere la
solicitud de revisión declarará la nulidad de la sentencia.
Si de los antecedentes resultare fehacientemente acreditada
la inocencia del condenado, el tribunal además dictará, acto
seguido y sin nueva vista pero separadamente, la sentencia
de reemplazo que corresponda.
Asimismo, cuando hubiere mérito para ello y así lo hubiere
recabado quien hubiere solicitado la revisión, la Corte podrá
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pronunciarse de inmediato sobre la procedencia de la mínima probable (que es aquella pena mínima que la ley
indemnización a que se refiere el artículo 19, Nº 7, letra i), de prescribe para ese delito), el que debe ser señalado por el
la Constitución Política. tribunal en su fallo (Art. 481)
La persona o institución debe informar semestralmente al
Ministerio Público y a su curador o familiares.
G. Efectos de la sentencia. Dicha entidad o sus familiares pueden solicitar al Juez de
Art. 479: Si la sentencia de la Corte Suprema o, en caso de
Garantía la suspensión de la medida o modificación de las
que hubiere nuevo juicio, la que pronunciare el tribunal que
condiciones.
conociere de él, comprobare la completa inocencia del
Además se impone la obligación al Ministerio Público de
condenado por la sentencia anulada, éste podrá exigir que
inspeccionar cada 6 meses los establecimientos, informando
dicha sentencia se publique en el Diario Oficial a costa del
al Juez de Garantía los resultados. Cualquier modificación o
Fisco y que se devuelvan por quien las hubiere percibido las
suspensión de la medida será discutida en audiencia con
sumas que hubiere pagado en razón de multas, costas e
asistencia del Ministerio Público y representante legal de
indemnización de perjuicios en cumplimiento de la sentencia
enajenado.
anulada.
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles
que emanan de él será conocido por el juez de letras en lo C. Caso del Condenado que cae en
civil que corresponda, en juicio sumario. Los mismos enajenación mental.
derechos corresponderán a los herederos del condenado que
hubiere fallecido.
El tribunal, oyendo al Fiscal y defensor, debe dictar una
Además, la sentencia ordenará, según el caso, la libertad del resolución fundad declarando que no se deberá cumplir la
imputado y la cesación de la inhabilitación. sanción restrictiva o privativa de libertad, y disponer, según
el caso, la medida de seguridad que corresponda. El tribunal
H. Información de la revisión acogida en el debe velar por el inmediato cumplimiento de su resolución
(Art. 482).
nuevo juicio.
Art. 480: Si el ministerio público resolviere formalizar
investigación por los mismos hechos sobre los cuales recayó
la sentencia anulada, el fiscal acompañará en la audiencia
respectiva copia fiel del fallo que acogió la revisión solicitada.
EJECUCIÓN DE LAS MEDIDAS DE
SEGURIDAD.
A. Principios generales que informan la
imposición de estas medidas.
Son tratadas en los arts. 455-465.
i. Procedencia: sólo puede aplicarse al enajenado
mental y siempre que existan antecedentes calificados que
permitan presumir que atentará contra sí mismo o contra
otras personas.
ii. Supletoriedad de las normas del
procedimiento ordinario: se rige por las reglas del
título VII libro IV CPP y en lo no previsto, por las
disposiciones del libro II CPP.
iii. Clases de medidas: pueden imponerse las
medidas de internación en un establecimiento psiquiátrico o
su custodia y tratamiento. En ningún caso puede llevarse a
cabo en un establecimiento carcelario. Si la persona se
encuentra recluída, debe ser trasladada a una institución
especializada. La internación se efectúa en la forma y
condiciones que se establezcan en la sentencia.
B. Duración y control de las medidas.
Sólo pueden durar mientras subsistan las condiciones que las
hayan hecho necesarias, y en ningún caso pueden extenderse
más allá de la sanción restrictiva o privativa de libertad que
pudo imponérsele o del tiempo que corresponda a la pena
129

MEDIOS DE IMPUGNACIÓN:
A. Concepto de Impugnación
En el proceso se pueden producir actos procesales que
adolecen de incorrecciones o defectos, en los cuales las
partes deben actuar para sanearlos mediante el ejercicio
de la impugnación.
En este sentido se puede definir impugnación como: “la
acción y efecto de atacar o refutar un acto judicial,
documento, deposición, testimonial, etc., con el fin
de obtener su revocación o invalidación”.
De acuerdo con ello, la impugnación aparece como el
género, en el cual se comprende toda acción para
obtener el saneamiento de la incorrección o defecto de
un acto procesal, ya sea ante el mismo tribunal que la
dictó, o frente a su superior jerárquico.
Desde el ángulo de la injusticia causada en juicio a la
persona por una resolución judicial, los recursos
aparecen como una salvaguardia de los intereses
particulares, tanto de las partes, como del juez.
Desde el punto de vista externo, los medios de
impugnación son además un instrumento útil para la
unificación de la jurisprudencia.
Algunos de os medios de impugnación que el legislador
contempla para los efectos de impugnar una sentencia
son:
a) El incidente de alzamiento de medidas precautorias.
b) La oposición decretada respecto de la actuación
decretada con citación.
c) El incidente de nulidad procesal del rebelde, art. 80
CPC.
d) La oposición de tercero, art. 234 inc.penúltimo CPC.
e) El juicio ordinario posterior a la sentencia en las
querellas posesorias, art. 581 CPC.
f) Los recursos. El recurso no es más que un medio para
hacer valer la impugnación en contra de las resoluciones
judiciales.
LOS RECURSOS
1. Etimología
Proviene del latín recursos, que quiere decir regreso al
puno de partida.
2. Concepto
Se lo puede definir como: “El acto jurídico procesal
de la parte o de quién tenga legitimación para
actuar mediante el cual se impugna una resolución
judicial, dentro del mismo proceso que se
pronunció, solicitando su revisión a fin de eliminar
el agravio que sostiene se le ha causado con su
dictación”.
Los recursos contra las resoluciones satisfacen las
resoluciones de las partes de ver revisada una resolución
ya sea por el mismo tribunal o por su superior
jerárquico. En general, puede hablarse de un derecho a
recurrir, para que se corrijan los errores del juez que
han causado gravamen o perjuicio.
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El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes
y en contra de las actuaciones del tribunal, no de las
partes. Es un acto del proceso y con ello se descarta el
hablar de recurso cuando se trata de un nuevo proceso.
3. Elementos del recurso
Para que nos encontremos en presencia de un recurso se
requiere:
a) Debe ser contemplada por el legislador la
existencia del recurso, determinado el tribunal que
debe conocer de él, y el procedimiento que debe
seguirse para su resolución.
El tribunal que debe conocer de él, en virtud del art. 74
CPR debe ser establecido por una ley orgánica
constitucional, puesto que otorga competencias a los
tribunales. En cuanto a su procedimiento debe ser
establecido por el legislador, art. 7 y 19 nº3 inc.5 CPR.
b) Acto jurídico procesal de parte o de quién
tenga legitimación para actuar.
Como regla general, la parte es el sujeto que se
encuentra en una posición que lo legitima para impugnar
la injusticia de un proveimiento dentro del proceso. Pero
también un tercero puede estar facultado para recurrir,
pero sólo aquello que como principal, coadyuvante o
independiente o como sustituto procesal haya podido
actuar en el proceso.
Por ello, no pueden calificarse como recursos aquellos
actos que llevan a cabo de oficio los órganos
jurisdiccionales, como las casaciones de oficio.
c) El agravio.
Este existe cuando hay una diferencia entre lo pedido
por una parte al juez y lo que éste concede al
peticionario, perjudicando a éste la diferencia entre lo
pedido y concedido.
Este agravio no es sólo material, sino que también existe
cuando dicha diferencia se concreta a cuestiones o
peticiones de orden procesal.
El agravio se determina y debe existir en la parte
dispositiva de la resolución, por lo que no es posible
hablar de agravia por la diferencia entre los argumentos
de las partes y la parte considerativa de la resolución.
Además, puede el agravio existir no sólo respecto de
una parte sino que de todas las partes en el proceso, las
cuales se encuentran todas facultadas para recurrir.
d) Impugnación de una resolución judicial
dentro del mismo proceso en que se dictó.
Existe una relación del todo a parte entre la acción y el
recurso, siendo éste el medio para que la parte continúe
con su actividad dentro del proceso a través de una
nueva etapa, para los efectos de obtener una resolución
que resuelva el conflicto. Por tanto el recurso no es más
que un medio para pasar a otra etapa del proceso.
Pero al legislador no sólo le interesa la revisión de una
resolución para su recta aplicación del derecho, sino que
también la certeza jurídica, razón por la cual limita la
revisibilidad de los actos procesales por la autoridad de
cosa juzgada.
e) Revisión de la sentencia impugnada.
El objeto que se persigue mediante el recurso es la
eliminación del agravio producido en la sentencia. Ello se
logra mediante: i) la reforma de la resolución
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judicial: en la que se estima por la parte que no se ha
resuelto en forma justa el conflicto (reposición y
apelación); ii) la nulidad de la resolución judicial:
cuando ella ha sido dictada sin darse cumplimiento a los
requisitos previstos por la ley (casación y recurso de
nulidad en el nuevo proceso penal).
4. Fuente de los recursos
Ellas son:
A. Constitución Política de la República
La CPR puede ser:
a) Fuente directa: en la medida que ella misma
establece recursos, cuya reglamentación está
generalmente entregada a la dictación de una ley
posterior. La CPR contempla cuatro medios que si bien
los llama recursos, la mayoría de la doctrina las
denomina acciones, ellas son:
i) el recurso de protección;
ii) recurso de amparo;
iii) recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad; y
iv) recurso de reclamación de la nacionalidad.
b) Fuente indirecta: se refiere a todas las instituciones
generales del derecho procesal y entre las cuales deben
considerarse los recursos.
a. Bases de la institucionalidad: del art. 7 CPR
se deduce que el sistema de recursos forma parte de la
limitación de las competencias de los organismos del
Estado.
b. Derechos y deberes constitucionales: para
que exista el debido proceso contemplado en el art. 19
nº3 es indispensable un sistema de recursos; del art. 19
nº7 han surgido los recursos de amparo y protección;
del art. 73 se desprende que los recursos están
incorporados a la facultad de conocer; el art. 74
reglamenta indirectamente el sistema de recursos al no
ser estos más que una vía para el ejercicio de las
facultades de los tribunales.
B. Código Orgánico de Tribunales
Este código es una fuente indirecta de los recursos ya
que señala los tribunales que van a conocer de cada uno
de ellos.
Se puede apreciar en las normas de competencia de
dichos tribunales, como regla general la aplicación del
principio jerárquico, ya que generalmente van a ser los
tribunales superiores los que van a conocer de la
resolución impugnada por vía de apelación o de
casación.
Asimismo, el COT es fuente directa de los recursos en
dos casos:
a) Al establecer el recurso de reposición de
carácter administrativo que procede sólo respecto de las
resoluciones que versan sobre la calificación de los
jueces y el recurso de apelación por esta misma causa
en el art. 278 COT.
b) También se reglamenta el recurso de queja
en su art. 545.
C. Código de Procedimiento Civil
Reglamenta orgánicamente los recursos procesales. Ellos
son:
a) El recurso de reposición, ordinario y extraordinario,
art. 181 CPC.
b) El recurso de aclaración, rectificación y enmienda, art.
182 CPC.
c) El recurso de apelación, art. 186 y siguientes CPC.
d) El recurso de casación, en el título XIX del libro III
CPC.
e) El recurso de revisión, en el título XX del libro III CPC.
D. Código de Procedimiento Penal
Emplea el mismo sistema que el CPC pero con mucha
menor reglamentación.
En su libro I no regula el recurso de apelación ni los
demás recursos en forma orgánica sino que de manera
casuística.
En su libro II, regula la casación tanto de forma como de
fondo en los arts. 535 y siguientes, siendo supletorias en
este punto las normas contempladas en el CPC.
En su libro III regula el recurso de revisión de las
sentencias penales condenatorias por crímenes o simples
delitos.
E. Código Procesal Penal
Realiza una regulación orgánica de los recursos en su
libro III.
Su título I establece las disposiciones generales
aplicables a todo recurso; título II regula la reposición;
título III regula la apelación; título IV regula el recurso
de nulidad; y en el párrafo III del título VIII del libro IV
la acción de revisión de sentencias firmes condenatorias.
Se debe tener presente que varias disposiciones
especiales del NCPP regulan la procedencia del recurso
de apelación y se contempla la existencia de una acción
de amparo ante el juez de garantía.
Respecto de los recursos del NCPP no rigen
supletoriamente las reglas de los recursos civiles, sino
que por sus propias reglas especiales, sus disposiciones
generales del título I libro III y las reglas del juicio oral,
título III libro II.
Sistema de recursos frente a los tribunales
arbitrales
Frente a las resoluciones de los árbitros de derecho
proceden los mismos recursos que procederían si el
asunto estuviera siendo conocido por un tribunal
ordinario en primera instancia.
Frente a las resoluciones de los árbitros arbitradores:
a) Recurso de apelación: generalmente este no procede,
salvo que las partes en el compromiso hayan cumplido
con lo dispuesto en el art. 239 COT.
b) Recurso de casación de forma: procede por la causal
de omisión de trámite esencial.
5. CLASIFICACIÓN DE LOS RECURSOS
a. De acuerdo a la finalidad perseguida:
a) Recursos de nulidad: son la casación de forma y
fondo y recurso de nulidad en el nuevo proceso penal.
b) Recursos de enmienda: son la reposición y la
apelación.
c) Recursos de protección de garantías constitucionales:
son el amparo y protección.
130

d) Recursos en que se persigue la declaración de
determinadas circunstancias: la inaplicabilidad por
inconstitucionalidad.
b. De acuerdo al tribunal ante el cual se interponen
y por quién se falla:
a) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal
que dictó la resolución para que el mismo los falle: son
los recursos de aclaración, rectificación o enmienda y la
reposición.
b) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal
que dictó la resolución para que lo falle el superior
jerárquico: son el recurso de apelación, casación de
forma y nulidad en el nuevo proceso penal.
c) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal
que dictó la resolución para que lo falle con competencia
per saltum no su superior jerárquico, sino que el tribunal
de mayor jerarquía de éste: es el recurso de nulidad en
contra de una sentencia definitiva pronunciada por un
tribunal oral o en un procedimiento simplificado, que es
conocido por la Corte Suprema.
d) Recursos que se interponen directamente ante el
tribunal que la ley señala para los efectos que lo falle él
mismo: el recurso de revisión, de queja y de hecho.
c. De acuerdo a su procedencia en contra de una
mayor o menor cantidad de resoluciones:
i. En este sentido se pueden clasificar como
ordinarios o extraordinarios. En Chile esto tiene un
doble significado:
a) En cuanto a la procedencia del recurso en contra de la
mayoría de las resoluciones judiciales, en caso de ser
ordinario; o que proceda en contra de determinadas
resoluciones, extraordinario.
b) En cuanto al motivo considerado por el legislador para
permitir la interposición del recurso: ordinario, cuando
no se han establecido casuales específicas,
posibilitándose su interposición por el hecho de existir
agravio, como la apelación o reposición; extraordinario,
cuando el legislador ha establecido causales específicas,
como en la casación y el recurso de nulidad en el nuevo
proceso penal.
ii. También pueden clasificarse como medios de
gravamen y acciones de impugnación:
a) Medios de gravamen: persiguen de inmediato la
modificación de los resuelto por el tribunal superior
jerárquico para reparar la injusticia de la resolución
recurrida, como la apelación.
b) Acciones de impugnación: persiguen quitar vigor al
fallo, pero sin pretender su inmediata modificación.
d. De acuerdo a la fuente de los recursos:
a) Constitucionales.
b) Legales.
e. De acuerdo a la resolución objeto de la
impugnación:
a) Recurso principal: es aquél que se interpone en
contra de una resolución que resuelve el conflicto
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sometido a resolución del tribunal, como la apelación en
contra de la sentencia definitiva de la primera instancia.
b) Recurso incidental: es aquél que se interpone en
contra de las resoluciones que no resuelven el conflicto
sino que recaen sobre incidentes o trámites del juicio,
como la reposición con apelación subsidiaria de la
interlocutoria de prueba.
6. Principios aplicables al sistema de recursos
chilenos
Ellos son:
a) Principio jerárquico: de acuerdo con esta regla el
recurso interpuesto siempre lo debe conocer y fallar el
superior jerárquico del tribunal que pronunció la
resolución que se impugna. Son la excepción a la regla,
el recurso de reposición y de nulidad per saltum.
b) Principio de la doble instancia: tanto en materia civil
como penal, el legislador establece como regla general
este principio para resguardo del debido proceso. La
excepción lo constituye el nuevo proceso penal, en que
la regla general es la única instancia.
c) Principio de preclusión: transcurrida la oportunidad
para interponer un recurso, ellos son declarados
inadmisibles por haberse extinguido o precluido por el
sólo ministerio de la ley el derecho a interponerlo.
Además en los recursos se presenta otra modalidad de la
preclusión, la consumación, consistente en que la
facultad de recurrir se agota una vez que se ha ejercido.
7. OBJETIVOS DE LOS RECURSOS
Fundamentalmente, los objetivos de los recursos son:
a) La nulidad de la resolución: como son los recursos de
casación, revisión y el recurso de nulidad en el nuevo
proceso penal.
b) La enmienda de una resolución: mediante la
modificación total o parcial de la misma, como en el
recurso de apelación y reposición.
c) Perseguirse otros objetivos según la naturaleza del
recurso. Como el reestablecimiento del imperio del
derecho frente a la perturbación, amenaza o privación
de derechos constitucionales en el recurso de protección.
8. Facultades en virtud de las cuales se
conoce de los distintos recursos
La regla general es que sean conocidos en virtud de la
actividad jurisdiccional de los tribunales. Sin embargo,
en virtud de las facultades conservadoras se conocen los
recursos de amparo, protección e inaplicabilidad; de las
disciplinarias de la queja y del recurso de queja; y de las
económicas del recurso de aclaración, rectificación o
enmienda.
9. Tribunales ante los cuales se interponen
los recursos
El tribunal a quo es el tribunal que dictó la resolución
que se pretende impugnar y ante el cual se presenta el
recurso.
El tribunal ad quem es el tribunal que falla el recurso
interpuesto en contra de la resolución pronunciada por
otro órgano jurisdiccional de mayor jerarquía.
Downloaded by Patricia Aranda (patyarandamr@gmail.com)
a) Recurso de aclaración, rectificación y enmienda: se
interpone ante quién dictó la resolución para que lo
resuelva el mismo.
b) Reposición: se interpone ante quién dictó la
resolución para que lo resuelva el mismo.
c) Apelación: se interpone ante quién dictó la resolución
para que lo resuelva su superior jerárquico.
d) De hecho: se interpone y resuelve por el superior
jerárquico.
e) Casación en la forma: se interpone ante quién dictó la
resolución para que lo resuelva su superior jerárquico.
f) Casación en el fondo: se interpone ante la Corte de
Apelaciones o tribunal arbitral que conoce asuntos de
Corte de Apelaciones para que lo resuelva la Corte
Suprema.
g) Nulidad: se interpone ante quién dictó la resolución
para ser resuelto por la Corte de Apelaciones, salvo en
los casos de competencia per saltum, que conoce la
Corte Suprema.
h) Revisión: se interpone directamente a la Corte
Suprema para que lo resuelva.
i) Amparo: ante la Corte de Apelaciones para que lo
resuelva.
j) Protección: ante la Corte de Apelaciones para que lo
resuelva.
k) Inaplicabilidad: se interpone directamente a la Corte
Suprema para que lo resuelva.
l) Cancelación de la nacionalidad: se interpone
directamente a la Corte Suprema para que lo resuelva.
m) Queja: se interpone y resuelve por el superior
jerárquico en sala; y en pleno adopte la sanción
disciplinaria.
RESOLUCIONES JUDICIALES Y que proceden en su contra.
RECURSOS
La sentencia definitiva
En contra de esta resolución que se hubiere pronunciado
en primera instancia, procede la apelación. También
otros recursos en carácter de extraordinarios, como la
casación.
Nunca procede la reposición, salvo en el procedimiento
de quiebras.
En materia procesal penal, la regla general la constituye
la única instancia, por lo que sólo se contempla la
apelación en contra de la sentencia que falla el
procedimiento abreviado.
La sentencia interlocutoria
En ellas se debe distinguir entre materia civil y penal:
a) Materia civil: el recurso propio de las sentencias
interlocutorias es el de apelación. La reposición no es
procedente, salvo que expresamente lo señale la ley,
como es el caso de la interlocutoria de prueba.
b) Materia penal: el recurso propio de estas sentencias
es el de reposición. En el nuevo proceso penal, es la
misma regla.
Existe una clase especial de sentencias
interlocutorias, estas son las que ponen término al
juicio o hacen imposible su prosecución, la que
generalmente se refiere a incidentes especiales que
puedan tener por su naturaleza la característica de
establecer derechos permanentes a las partes.
El art. 54 CPP establece como regla general la
apelabilidad de estas resoluciones, en el mismo sentido
que el art. 370 letra a NCPP; y el art. 766 CPC hace
procedente la casación de forma y fondo.
Así, es procedente la casación en contra de la resolución
que acoge el abandono del procedimiento, o la que se
acoge la incompetencia absoluta del tribunal. La
jurisprudencia sin embargo, ha tratado de limitar la
interposición de la casación en contra de dichas
resoluciones. Es más, la mayoría de las veces ha
rechazado la casación en contra de la resolución que
establece la incompetencia del tribunal.
Autos y decretos
El recurso propio de estas resoluciones es la reposición.
En materia civil, excepcionalmente, son apelables.
VINCULACIÓN ENTRE RESOLUCIONES
JUDICIALES Y RECURSOS
La relación existente entre los recursos y las
resoluciones judiciales está en íntima conexión con la
naturaleza de éstas.
El art. 158 CPC establece cuales son las resoluciones
judiciales, si bien este art. ha suscitado diversos
conflictos, ya que hay resoluciones inclasificables según
el precepto.
La naturaleza jurídica de las resoluciones judiciales
determinad la procedencia de ciertos recursos. La ley
muchas veces soluciona los posibles conflictos de
determinación de la naturaleza jurídica de las
resoluciones mencionando expresamente los recursos
Por otra parte, la vinculación es importante para la
procedencia del recursos, porque el legislador señaló
que determinado recurso sólo procede en contra de
determinadas resoluciones.
Recursos en particular y resoluciones judiciales
a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda:
de acuerdo al art. 182 CPC procede fundamentalmente
en contra de sentencias definitivas e interlocutorias. Sin
embargo, de acuerdo a las reglas generales que inspiran
el procedimiento, es claro que procede también en
contra de autos y decretos, ello se desprende del art. 84
inc.3 CPC: “El juez podrá corregir de oficios los errores
que observe en el procedimiento”.
b) Recurso de reposición: en materia civil procede
por regla general en contra de autos y decretos. Por
excepción procede frente a interlocutorias como es la
que recibe la causa a prueba o la del tribunal de alzada
que declara inadmisible el recurso de apelación. En
materia penal procede no sólo en contra de autos y
decretos sino que también frente a sentencias
interlocutorias, art. 56 CPP y 362, 363 NCPP.
c) Recurso de apelación: procede respecto de
todas las sentencias definitivas e interlocutorias de
primera instancia. Por excepción, procede en contra de
autos y decretos cuando alteren la sustanciación regular
del juicio u ordenen la realización de trámites no
contemplados en la ley. En materia civil, sin embargo,
131

nunca puede ser interpuesto directamente en contra de
autos y decretos, sino en subsidio de reposición y para el
caso de que no sea acogido. En materia penal, la
procedencia es más amplia, puesto que puede
interponerse frente a todas las resoluciones que causen
gravamen irreparable al recurrente, art. 54 CPP, sin
embargo siempre hay que deducir apelación subsidiaria
de reposición, puesto que o sino la ley presume que se
ha renunciado, art. 56 inc.3 CPP. En el nuevo proceso
penal, el recurso de apelación es la excepción y sólo
procede en contra de las resoluciones que establece
expresamente la ley.
d) Recurso de hecho: en este recurso no reviste
importancia la naturaleza jurídica de la resolución, ya
que se vincula a resoluciones específicas.
e) Recurso de casación en la forma: procede
en contra de las sentencias definitivas y de las
interlocutorias cuando ellas pongan término al juicio o
hagan imposible su prosecución.
f) Recurso de casación de fondo: procede en
contra de las sentencias definitivas y de las
interlocutorias cuando ellas pongan término al juicio o
hagan imposible su prosecución, pero además deben ser
inapelables y haber sido pronunciadas por una Corte de
Apelaciones o por un tribunal arbitral que haga las veces
de tal. En materia penal sigue las mismas reglas, pero
en materia procesal penal no se contempla este recurso.
g) Recurso de nulidad: procede en contra de la
sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de juicio
oral o por un juez de garantía dentro de un
procedimiento simplificado o un procedimiento por delito
de acción penal privada.
h) Recurso de revisión: procede en contra de una
sentencia firme o ejecutoriada.
i) Recurso de queja: con la modificación
introducida al art. 545 COT este procede en contra de
sentencias definitivas o interlocutorias que pongan
término al juicio o hagan imposible su prosecución,
siempre que dicha resolución no sea susceptible de ser
impugnada por otro recurso alguno, sea ordinario o
extraordinario.
j) Recurso de inaplicabilidad: no se vincula con la
naturaleza jurídica de una resolución.
k) Recurso de amparo: no se vincula con la
naturaleza jurídica de una resolución, sino con un acto
de autoridad, salvo cuando sea una resolución judicial la
que haya dispuesto arbitrariamente el arraigo, detención
o prisión.
l) Recurso de protección: no se vincula con la
naturaleza jurídica de una resolución, sino con un acto
de autoridad.
La forma de las resoluciones judiciales y su
vinculación con los recursos
El perjuicio que causa una resolución judicial y que
faculta a las partes para impugnarla, generalmente se
encuentra en la parte resolutiva. Excepcionalmente,
algunos jueces fijan considerandos con carácter
resolutivo que no se repiten en la parte resolutiva.
En algunos recursos, para determinar su procedencia no
basta analizar la parte resolutiva del fallo, sino que su
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totalidad, por ej. para ver si existen vicios de forma y se
han cumplidos los requisitos legales. El problema se
presenta con aquellas aquéllas resoluciones como las
interlocutorias o los autos que solo tienen una parte
resolutiva. En este caso el recurso es intuitivo, se debe
suponer cuales fueron las consideraciones erradas del
juez al dictar el fallo. En el nuevo proceso penal, esta
situación no se presenta, ya que el art. 36 NCPP ordena
la fundamentación de toda resolución, salvo aquellas de
mera tramitación.
VINCULACIÓN ENTRE PLAZOS Y Debe analizarse por recurso:
RECURSOS
Los recursos deben deducirse por regla general dentro
de los plazos que contempla el legislador para ello.
Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos
sino oportunidades para deducir el recurso.
En algunos casos no ha sido tan exigente en
cuanto a los plazos para interponerlos, como
es el caso de:
a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda:
no existe plazo fijo, porque lo que se pretende es
obtener una corrección formal.
b) Recurso de reposición extraordinario: que según
el inc.1 art. 181 CPC puede interponerse sin limitación
de tiempo, siempre que se hagan valer nuevos
antecedentes.
c) Recurso de revisión en materia penal: no tiene
plazo para su interposición, e incluso puede ser deducido
por los herederos en salvaguardia de la memoria del
condenado.
Existen otros recursos en que hay plazos
tácitos para su interposición:
a) Recurso de amparo: debe estar vigente la situación
que se reclama.
b) Inaplicabilidad: es necesario que el proceso se
encuentre pendiente.
Finalmente, existen recursos en los cuales para la
continuidad del debate que se lleva a cabo en forma
oral, se haga valer en forma inmediata, que en caso
contrario precluye la oportunidad de hacerlo valer, como
es el caso de la reposición de resoluciones dictadas en
audiencias orales.
Renuncia a los plazos para la interposición de
recursos
Para renunciar a los plazos expresamente, ya sea de
recursos o a los recursos mismos, es necesario poseer
las facultades del art. 7 inc.2 CPC.
La renuncia tácita en cambio, no es necesaria dichas
facultades, ya que la jurisprudencia ha señalado que se
encuentran dentro de las facultades generales del art. 7
inc.1 CPC.
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COMPETENCIA Y RECURSOS
Como los tribunales tienen una estructura jerárquica y
piramidal, respecto de los recursos, por regla general,
juega el principio de la jerarquía, es decir el superior
jerárquico es el competente para conocer los recursos de
enmienda, según la regla del art. 110 COT.
EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN DE UN
RECURSO EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS
RESOLUCIONES
a) Recurso de rectificación, aclaración o enmienda:
según el art. 183 CPC radica en el tribunal la facultad de
suspender o no el cumplimiento del fallo de acuerdo a la
naturaleza de la reclamación.
b) Recurso de reposición: i) en materia civil: el auto o
decreto se cumplirá cuando se encuentre firme, por lo
que el recurso de reposición suspende el cumplimiento
de éste; en materia penal: el art. 56 CPP señala
expresamente que la reposición no tiene efectos
suspensivos.
c) Apelación: la apelación puede otorgarse en el sólo
efecto devolutivo o en ambos efectos, caso que en el
cual se suspenderá la competencia del tribunal inferior
para seguir conociendo del asunto, sin perjuicio de
solicitar a la Corte una orden de no innovar. En materia
penal, la apelación generalmente se concede en ambos
efectos, pero le entrega al tribunal la calificación de
darla en el efecto devolutivo, si la causa está en estado
de sumerio y se ponga en peligro la investigación.
d) Recurso de hecho: al no existir apelación, el fallo se
cumplirá de inmediato. Para evitar ello se creó a través
de este recurso la orden de no innovar.
e) Recurso de casación: la regla general es que no se
suspenda el cumplimiento de las resoluciones, salvo los
casos que la ley señala. En materia penal, se produce la
suspensión del cumplimiento de una resolución cuando
se trata de una sentencia condenatoria; y si la sentencia
es absolutoria, el reo es puesto en libertad, aunque esté
pendiente el recurso.
f) Recurso de queja: la regla general es que no
suspenda el procedimiento, sin perjuicio de la orden de
no innovar.
g) Recurso de revisión: la regla general en materia
civil es que no se suspende la ejecución de la sentencia
recurrida, salvo en vista de las circunstancias, oído al
ministerio público y habiéndose rendido fianza. En
materia penal, no se suspende a menos que el tribunal
así lo ordene.
h) Consulta: en materia civil, la regla general es que la
consulta suspende el cumplimiento. En materia penal se
rige por los mismos trámites que la apelación.
i) Inaplicabilidad: la regla general es que el
procedimiento continúe, sin perjuicio de que la Corte
Suprema pueda ordenar la suspensión del
procedimiento.
j) Reclamo de pérdida de la nacionalidad: la
interposición del recurso suspende los efectos del acto
recurrido.
k) Recurso de amparo: depende del fallo de la Corte de
Apelaciones, el cual es apelable,
i.- si es favorable al recurrente, se concede la apelación
en el sólo efecto devolutivo;
ii.- si es desfavorable, se concede en ambos efectos.
l) Recurso de amparo económico: según Mario
Mosquera, por tratarse de una facultad conservadora, la
Corte que no se siga adelante con los actos recurridos.
m) Recurso de protección: la Corte puede ordenar no
innovar en los actos recurridos o adoptar otras medidas
para reestablecer el imperio del derecho.
En el nuevo sistema procesal penal, se contempla
una regla general con respecto a todos los recursos, art.
355 NCPP: “Efecto de la interposición de recursos. La
interposición de un recurso no suspenderá la ejecución
de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia
definitiva condenatoria o que la ley dispusiere
expresamente lo contrario”.
RECURSO DE ACLARACIÓN,
RECTIFICACIÓN O ENMIENDA
Se encuentra reglamentado en los arts. 182 a 185 y 190
CPC en materia civil; el art. 55 CPP y supletoriamente el
CPC en materia penal.
En el nuevo sistema procesal penal, no se regula este
recurso, sin embargo tiene aplicación de conformidad a
lo provisto en el art. 52 NCPP que hace aplicables las
normas del libro I CPC referentes a normas comunes a
todo procedimiento.
Generalidades
El art. 182 inc.1 CPC establece en su primera parte el
desasimiento del tribunal: “Notificada una sentencia
definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no
podrá el tribunal que la dictó alterarla o modificarla en
manera alguna”.
El instante en que se produce el desasimiento es a partir
del momento en que la sentencia definitiva o
interlocutoria es notificada a cualquiera de las partes en
el proceso, y desde ese momento precluye la facultad
del tribunal de alterarla de manera alguna.
Como excepción a dicho principio se establece en el art.
182 inc.1 CPC segunda parte la aclaración, rectificación
o enmienda:
“Podrá, sin embargo a solicitud de parte, aclarar los
puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y
rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos
numéricos que aparezcan de manifiesto en la misma
sentencia”.
132

Concepto
Es: “el acto jurídico procesal del mismo tribunal
que dictó la sentencia definitiva o interlocutoria,
quién actuando de oficio o a requerimiento de
alguna de las partes, procede a aclarar los puntos
obscuros o dudosos, salvar las omisiones y
rectificar los errores de copia, de referencia o de
cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto
en la sentencia”.
Naturaleza jurídica
Al respecto se han dado dos posiciones en doctrina:
a) Es un recurso (Podetti, Couture). Ya que la aclaración
se conforma a la función de los recursos, partiendo de
un concepto amplio de aquéllos.
b) No es un recurso (Carnelutti, Libedinsky). Por las
siguientes razones:
a. No cumple con los fines de un recurso, ya
que no pretende la revocación o rescisión de la
resolución.
b. No existe agravio o gravamen que legitima
al recurrente para hacer valer el recurso.
c. No existe plazo para su ejercicio como en la
mayoría de los recursos.
d. Procede ser ejercida en contra aún de
sentencias ejecutoriadas, cosa que no cabe en los
recursos.
5. Objetivo
Para que proceda el recurso debe existir en el fallo una
evidente incertidumbre que está basada en ciertas
omisiones del mismo, por lo cual, la labor del órgano
jurisdiccional es revelar el verdadero sentido y alcance,
dando a entender el real sentido de su decisión. El juez
no puede modificar o alterar dicha decisión, ya que se ha
producido el desasimiento del tribunal.
Es por ello que según el art. 182 CPC el objetivo del
recurso puede ser:
a) Aclarar puntos obscuros o dudosos, explicando el real
sentido y alcance de la decisión.
b) Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacíos de la
sentencias en la decisión que fueron formuladas por las
partes oportunamente y en forma dentro del proceso.
Ello debe ser un error involuntario del tribunal, no debe
ser por tanto, un medio para que se emita una decisión
expresamente omitida por el tribunal en la sentencia.
c) Rectificar errores de copia, de referencia o de cálculos
numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia,
esto es corregir errores materiales que pueden haberse
cometido en el documento.
A estos objetivos presentes en el CPC hay que agregar
uno en materia penal: Rectificar las sentencias
penales si se han cometido errores en la
determinación del tiempo que el reo ha
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permanecido detenido o en prisión preventiva, art.
55 CPC. Ello porque según el art. 503 CPP el juez debe
imputar ese período a la condena.
6. Resoluciones respecto de las cuales procede
De acuerdo con el art. 182 CPC procede en contra de
sentencias definitivas o interlocutorias. En el mismo
sentido el art. 55 inc.2 CPP.
No obstante podría interpretarse que también procede
en contra de los autos y decretos ejerciendo el tribunal
la facultad que le otorga la ley de corregir los vicios de
procedimiento, del art. 84 inc.3 CPC y 72 inc.3 CPP.
En el nuevo proceso penal se contempla en el art. 163
NCPP una regla más restringida al establecerse que el
tribunal solo puede poner en conocimiento del
interviniente la existencia del vicio para que lo haga este
valer.
7. Sujeto y oportunidad
El recurso procede:
a) De oficio por el tribunal: según el art. 184 CPC:
“Los tribunales, en el caso del artículo 182, podrán
también de oficio rectificar, dentro de los cinco días
siguientes a la primera notificación de la sentencia, los
errores indicados en dicho artículo”. Se ha sostenido por
Libedinsky que el tribunal sólo podría actuando de oficio
rectificar los errores de copia, de referencia o de
cálculos. En materia penal, el art. 55 CPP faculta al
tribunal para actuar de oficio o a petición de parte en
cualquier tiempo para rectificar las sentencias, en los
casos previstos en el art. 182 CPC.
b) A petición de parte: el CPC no ha contempla ningún
plazo para que las partes puedan ejercer esta facultad.
La doctrina y la jurisprudencia han señalado que las
partes pueden pedir en cualquier momento, aún si se
trata de sentencias firmes o ejecutoriadas, o respecto de
los cuales haya un recurso pendiente, art. 185 CPC. Ello
es coincidente en materia penal, art. 55 CPP.
8. Tramitación y efectos que genera la
presentación de una solicitud de aclaración,
rectificación o enmienda
El art. 183 CPC establece su tramitación: “Hecha la
reclamación, podrá el tribunal pronunciarse sobre ella
sin más trámite o después de oír a la otra parte; y
mientras tanto suspenderá o no los trámites del juicio o
la ejecución de la sentencia, según la naturaleza de la
reclamación”.
En consecuencia el tribunal puede resolver de plano o
dar tramitación de incidente, otorgando la facultad al
tribunal de suspender o no la tramitación del juicio. Por
lo que si parte desea la suspensión del procedimiento,
debe solicitarlo y exponer los motivos que ello hagan
plausible, siendo facultad privativa del tribunal acceder o
no a ella.
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EL RECURSO DE REPOSICIÓN
Está reglado en los arts. 181, 189, 201, 212, 319 y 780
CPC; 56 CPP y 362, 363 NCPP.
2. Generalidades
Es de gran importancia porque se interpone durante
toda la primera instancia para corregir vicios en que se
pueda incurrir.
Concepto
Es: “el acto jurídico procesal de impugnación que
emana exclusivamente de la parte agraviada, y
tiene por objeto solicitar al mismo tribunal que
dictó la resolución que la modifique o la deje sin
efecto”.
4. Características
a) Es un recurso de retractación, puesto que se impone
ante el tribunal que dictó la resolución para que la
resuelva él mismo.
b) Es un recurso que emana de la facultad jurisdiccional
de los tribunales.
c) Es un recurso ordinario, puesto que en materia civil y
penal procede en contra de la mayoría de los autos y
decretos, e interlocutorias en materia penal.
5. Resoluciones frente a la cual procede
En materia civil
Según el art. 181 CPC procede en contra de los autos
y decretos.
No obstante es procedente en forma excepcional
en contra de las siguientes sentencias
interlocutorias:
a) La resolución que recibe la causa a prueba, art. 319
inc.3 CPC, con apelación subsidiaria y dentro de tercero
día.
b) Resolución que cita a las partes para oír sentencia,
luego de vencido el plazo que las partes tiene para
formular observaciones a la prueba, art. 432 inc.2 CPC,
fundada en un error de hecho y dentro de tercero día. La
resolución que resuelve la reposición es inapelable. En
cambio, de acuerdo a lo previsto en el art. 326 inc.1
CPC, la resolución que cita a las partes a oír sentencia
luego de concluido el período de discusión y conciliación,
es apelable directamente.
c) La resolución del tribunal de alzada que declara
inadmisible el recurso de apelación, art. 201 CPC, dentro
de tercero día.
d) La resolución que declare la prescripción del recurso
de apelación, art. 212 CPC, dentro de tercero día y
fundado en error de hecho.
e) La resolución que declara inadmisible el recurso de
casación, art. 780 CPC, dentro de tercero día y fundado
en error de hecho.
f) La resolución que rechaza el recurso de casación en el
fondo por adolecer de manifiesta falta de fundamento,
art. 782 inc.3 CPC, fundado y dentro de tercero día.
g) La resolución que deniega la solicitud para que el
recurso de casación en el fondo sea conocido y resuelto
por el tribunal en pleno, art. 782 inc.4 CPC, fundado y
dentro de tercero día.
En el procedimiento penal
Tanto en el antiguo como nuevo procedimiento penal,
procede en contra de decretos, autos y sentencias
interlocutorias, art. 56 CPP y 362, 363 NCPP.
6. Sujeto
El sujeto legitimado para deducirlo es el agraviado con la
resolución.
En el nuevo proceso penal, la norma general indica:
“Podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales
el ministerio público y los demás intervinientes
agraviados por ellas”.
7. Oportunidad procesal para deducir el recurso de
reposición
En materia civil
Se debe distinguir:
a) Recurso de reposición que procede en contra de
algunas sentencias interlocutorias: en todos los
casos debe ser interpuesto dentro de tercero día. Este
plazo es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y
no admite ampliación.
b) Recurso de reposición ordinario: debe ser
interpuesto dentro de 5 días contados desde la
notificación de la resolución, art. 181 inc.2 CPC. Este
plazo es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y
no admite ampliación.
c) Recurso de reposición extraordinario: no se
contempla plazo para la interposición del recurso, en la
medida de que se hagan valer nuevos antecedentes, art.
181 inc.1 CPC: “Los autos y decretos firmes se
ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este
carácter, sin perjuicio de la facultad del tribunal que los
haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto,
si se hacen valer nuevos antecedentes que así lo exijan”.
Se deben hacer ciertas precisiones respecto a este
artículo:
Ámbito de aplicación: es solamente aplicable
respecto de autos y decretos, no sentencias
interlocutorias. Tampoco recibe aplicación en materia
penal.
Concepto de nuevos antecedentes: para la
Corte Suprema, los “nuevos antecedentes” deben
referirse a un hecho que produce consecuencias
jurídicas, existente pero desconocido para el tribunal al
dictar el auto o decreto en contra del cual se deduce la
reposición. Un precepto legal vigente al momento de
dictarse el auto o decreto contra del cual se deduce la
reposición no constituye un nuevo antecedente.
Inexistencia de plazo para la interposición del
recurso: se ha sostenido que ello es así, sin embargo la
jurisprudencia para limitar la interposición de este
recurso, lo ha asimilado a las reglas de los incidentes.
De manera de que si los nuevos antecedentes dicen
relación trámites esenciales del procedimiento, podrá
deducirse sin limitación de tiempo, y en caso contrario
(tramites accidentales), tan pronto lleguen a
133

conocimiento de la parte y mientras esté pendiente aún
la ejecución de lo resuelto.
. tramitación de incidente. En cuanto a sus efectos, por
En el nuevo procedimiento penal
Se debe distinguir:
a) Recurso de reposición de las resoluciones
dictadas fuera de la audiencia: podrá pedirse dentro
de tercero día, art. art. 362 NCPP.
b) Recurso de reposición de las resoluciones
dictadas dentro de una audiencia: deberá
promoverse tan pronto se dictaren, art. 363 NCPP. Más
que un plazo es un instante para deducir la reposición.
La preclusión de la facultad se produce en el mismo
momento en que con posterioridad a la dictación de la
resolución se realiza otra actuación. Además si la
resolución hubiere sido pronunciado por el tribunal luego
de un debate, es decir, después de haber escuchado a
ambas partes, no es procedente el recurso, art. 363
NCPP.
8. Forma de deducir el recurso
En materia civil
Deberá deducirse en forma escrita, fundada, señalando
la resolución en contra de la cual se deduce y terminará
solicitando que se acoja la reposición, dejando la
resolución sin efecto o modificándola en la forma que
sea procedente.
Es posible deducir el recurso de apelación en forma
subsidiaria para el evento de que sea rechazada la
reposición, en los casos en que es procedente. En
aquellos casos en que la apelación se interponga con el
carácter de subsidiaria de la solicitud de reposición, no
será necesario fundamentarla ni formular peticiones
concretas, siempre que el recurso de reposición cumpla
con ambas exigencias, art. 189 inc.3 CPC.
Si no se deduce el recurso de apelación subsidiaria no es
posible apelar con posterioridad, puesto que la
resolución que rechaza la reposición es inapelable.
En el nuevo proceso penal
Se debe distinguir:
a) Reposición en contra de una resolución dictada
fuera de una audiencia: debe ser interpuesto por
escrito y en forma fundada, art. 362 NCPP.
b) Reposición en contra de una resolución dictada
dentro de una audiencia: debe ser interpuesto
verbalmente y tan pronto se hubiere dictado la
resolución, pudiendo fundarse muy someramente, art.
363 NCPP.
9. Tribunal ante el cual se interpone y que debe
conocer del recurso
Debe ser interpuesto ante el tribunal que dictó la
resolución al que le corresponderá conocer y resolverlo.
10. Tramitación y efectos que produce su
interposición
En materia civil
Se debe distinguir:
a) Autos y decretos:
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a. Reposición extraordinaria: no tiene señalada una
tramitación específica, por lo que se señala que se le da
interpretación del art. 181 inc.1 se deduce que sólo
fallada la reposición se puede dar curso a la ejecución
del auto o decreto.
b. Reposición ordinaria: el art. 181 inc.2 CPC señala que
se resolverá de plano. En este art. no se comprende la
suspensión del procedimiento.
b) Respecto de la interlocutoria de prueba: el art.
319 inc.2 CPC establece expresamente que el tribunal se
pronunciará de plano sobre la reposición o la tramitará
como incidente. Por otra parte, la interposición del
recurso suspende el cumplimiento de la resolución que
recibe la causa a prueba, ya que el término probatorio
se abre desde la notificación de la resolución que falla la
última solicitud de reposición, art. 319 y 320 CPC.
En el nuevo sistema procesal penal
Se debe distinguir:
a) Reposición en contra de una resolución dictada
fuera de una audiencia: el art. 362 inc.2 NCPP
establece que por regla general el tribunal se
pronunciará de plano. Excepcionalmente el tribunal
puede darle la tramitación de un incidente en el caso de
un asunto cuya complejidad aconseje oír a la otra parte.
En cuanto a sus efectos, el art. 363 inc.final dispone
expresamente que no tendrá efectos suspensivos, salvo
que contra la misma resolución proceda también la
apelación en este mismo efecto. Según Maturana, la
suspensión de la resolución sólo deberá verificarse en la
medida que se hubiere interpuesto apelación subsidiaria,
puesto que si no es así debe entenderse renunciada la
apelación.
b) Reposición en contra de una resolución dictada
dentro de una audiencia: la reposición debe ser
tramitada verbalmente, de inmediato, debiendo
pronunciarse de la misma manera el fallo, art. 363
NCPP.
11. Fallo de un recurso de reposición y
recursos que proceden en contra de ella
La resolución que falla una reposición puede ser positiva
si se acoge el recurso o negativa si éste se rechaza.
Recursos que proceden en contra de la resolución
que acoge el recurso de reposición
En este caso el sujeto que interpuso el recurso de
reposición no podrá deducir recurso alguno en contra de
la resolución, ya que carece del agravio necesario. Si
dedujo apelación subsidiaria esta le será denegada.
El sujeto legitimado para recurrir en contra de la
resolución será la contraparte. Pareciera que según el
art. 181 CPC podría interponer recurso de apelación, sin
embargo, se nos presenta el problema de que por regla
general los autos y decretos no son apelables, por lo que
va a poder deducir el recurso de apelación en la medida
de que la resolución que acoge la reposición tenga el
carácter de sentencia interlocutoria.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución que
falla una reposición se ha discutido:
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a) Una primera tesis sostiene que mantiene la
naturaleza jurídica de la resolución frente a la cual se
interpuso.
b) Una segunda tesis sostiene que siempre es un auto o
decreto.
c) Una tercera tesis sostiene que sería una sentencia
interlocutoria, lo que no resulta aceptable, ya que la
reposición no reviste el carácter de un incidente, ni
tampoco sirve de base para la dictación de una
sentencia definitiva o interlocutoria.
Recursos que proceden en contra de la resolución
que rechaza el recurso de reposición
Se debe distinguir:
a) Si la parte al deducir la reposición ha interpuesto el
recurso de apelación subsidiario, se debe dar curso a
éste.
b) Si la parte no interpuso la apelación subsidiaria, no
será posible deducir reposición con posterioridad, ya que
el art. 181 inc.final señala que la resolución que niegue
lugar a la reposición será inapelable.
Finalmente la contraparte no podrá deducir recurso
alguno, ya que no le causa agravio alguno.
EL RECURSO DE APELACIÓN
El recurso de apelación es la institución contemplada por
el legislador para los efectos de materializar en nuestro
ordenamiento jurídico la doble instancia.
Es así que según la procedencia de dicho recurso y a su
vista, las cuestiones deben resolver en única, primera o
segunda instancia. Además y dado que el recurso de
apelación debe ser conocido y resuelto en virtud de su
efecto devolutivo por el tribunal superior jerárquico,
juega el principio de la jerarquía o del grado.
2. REGLAMENTACIÓN
En materia civil está regulado principalmente en los arts.
186 a 230 CPC, además de existir otros arts. que lo
reglamentan dentro de dicho código.
. tener presente la causal de renuncia tácita, art. 362
En el nuevo proceso se regula orgánicamente los
recursos, y el título III del libro III regula el recurso, sin
perjuicio de encontrar disposiciones dispersas en el
NCPP.
CONCEPTO
Etimológicamente proviene del latín apellatio, que quiere
decir petición extrema.
Se lo puede definir en nuestro derecho como: “el acto
jurídico procesal de la parte agraviada o que ha
sufrido un gravamen irreparable con la dictación
de una resolución judicial, por medio del cual
solicita al tribunal que la dictó que eleve el
conocimiento del asunto al tribunal superior
jerárquico con el objeto de que éste la enmiende
con arreglo a derecho”.
Por su parte el art. 186 CPC la describe como: “El
recurso de apelación tiene por objeto obtener del
tribunal superior respectivo que enmiende, con
arreglo a derecho, la resolución del inferior”.
4. Características
a) Es un recurso ordinario, porque procede en contra de
la generalidad de las resoluciones judiciales y para su
interposición basta como causal de procedencia la
concurrencia del perjuicio. En el nuevo proceso penal, la
regla es que las resoluciones sean inapelables, salvo las
que expresamente determina la ley.
b) Es un recurso que se interpone ante el tribunal que
dictó la resolución para que sea resuelto por el superior
jerárquico.
c) Es un recurso que emana de las facultades
jurisdiccionales de los tribunales.
d) Tiene una causal genérica de procedencia, el agravio
en materia civil y en el nuevo proceso penal; y el
gravamen irreparable en el proceso penal.
e) Constituye la segunda instancia, por lo cual el tribunal
que conoce de él, puede revisar los hechos y el derecho
de acuerdo a las peticiones concretas de las partes al
interponerlo. Debemos recordar que en el nuevo proceso
penal se rompe el principio de la doble instancia.
f) Es un recurso vinculante, en el sentido de que en
algunos casos impide interponer otros recursos, como es
el caso del amparo; y en otros es necesaria su
interposición para poder interponer otros recursos con
posterioridad, como por ejemplo es un medio para
preparar el recurso de casación de forma y de nulidad.
g) En materia civil procede en tanto en asuntos
contenciosos como en no contenciosos.
h) Es un recurso renunciable. Expresamente y en forma
anticipada, para lo cual se requieren facultades
especiales del art. 7 inc.2 CPC. Tácitamente, si se deja
transcurrir el plazo sin interponerlo.
En el nuevo proceso penal, existe una norma general
de renuncia expresa, art. 354 NCPP: “Los recursos
podrán renunciarse expresamente, una vez notificada la
resolución contra la cual procedieren”. También se debe
inc.3 NCPP: Cuando la reposición se interpusiere
respecto de una resolución que también fuere
susceptible de apelación y no se dedujere a la vez este
recurso para el caso de que la reposición fuere
denegada, se entenderá que la parte renuncia a la
apelación”.
Vinculado a la renuncia del recurso de apelación se
encuentra el trámite de la consulta, que hace efectiva la
revisión por el superior cuando no se haya apelado,
respecto de ciertas resoluciones. En el nuevo proceso
penal, no se contempla.
134

RESOLUCIONES CONTRA LA CUAL PROCEDE
En materia civil
Son apelables directamente todas las sentencias
definitivas e interlocutorias de primera instancia, salvo
los casos en que la ley deniegue expresamente este
recurso, art. 187 CPC.
Por regla general, los autos y decretos no son apelables,
art. 188 CPC. Por excepción si lo son, pero nunca en
forma directa sino que en forma subsidiaria a la
reposición y para el evento de que ella no sea acogida
en los siguientes casos:
a) Cuando alteran substancialmente el
procedimiento. Como es el caso de la que provee la
demanda en un juicio sumerio “traslado”.
b) Cuando recaen sobre trámites que no están
expresamente ordenados por la ley. Como la que cite a
conciliación sin cumplir los requisitos del art. 262 CPC.
.
En el nuevo proceso penal
El recurso es procedente sólo respecto de las
resoluciones que expresamente lo señala el legislador.
Respecto de las resoluciones que pronuncie un juez de
garantía, se establece en el art. 370 NCPP que ellas
serán apelables en los siguientes casos:
a) Cuando pusieren término al procedimiento, hicieren
imposible su prosecución o la suspendieren por más de
treinta días.
b) Cuando la ley lo señalare expresamente. Como por
ejemplo: i) la resolución que declare inadmisible la
querella, art. 115 NCPP; ii) la resolución que declare el
abandono de la querella, art. 120 NCPP.
Respecto de las resoluciones que pronunciare un
tribunal oral en lo penal, se establece la regla general
en el art. 364 NCPP, por el que: “serán inapelables las
resoluciones dictadas por un tribunal oral en lo
penal”.
Finalmente se contempla la procedencia del recurso con
respecto a:
a) La resolución de la Corte de Apelaciones respecto de
la petición de desafuero, art. 418.
b) La resolución de la Corte de apelaciones sobre la
querella de capítulos, art. 427.
c) La sentencia de un Ministro de Corte Suprema acerca
de la extradición pasiva, art. 450.
MOTIVOS POR EL CUAL EL LEGISLADOR
ESTABLECE LA IMPROCEDENCIA DEL
ASUNTO
a. La cuantía
De acuerdo al art. 45 nº1 COT los jueces de letras
conocerán en única instancia de las causas civiles y de
comercio de menos de 10 UTM. Se debe tener presente
que esta regla de competencia es aplicable cualquiera
sea el procedimiento que corresponda, siempre se
conoce en única instancia. La exepción la constituye si
son partes personas aforadas de los arts. 45 nº2 letra g)
y 50 nº2 COT, en cuyo caso siempre se conoce en
primera instancia.
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En el nuevo proceso penal, el juez de garantía conoce en
única instancia del procedimiento simplificado, art. 399
CPP.
b. La naturaleza del asunto
En virtud de ello el legislador les da el carácter de
inapelable, por ejemplo, la resolución que rechaza la
reposición, art. 181 inc.2 CPC.
c. La naturaleza jurídica de la resolución
Como en materia civil no es procedente por regla
general en contra de autos y decretos.
d. La instancia en la cual se dicta la resolución
Las resoluciones que se dicten en segunda instancia son
inapelables. Excepcionalmente son apelables las
que tengan por objeto resolver acerca de su
competencia, art. 209 CPC y 57 CPP.
e. El tribunal que pronuncia la resolución
Las resoluciones que se pronuncien por la Corte
Suprema son inapelables, art. 209 CPC y 57 CPP.
En el nuevo proceso penal, son inapelables las
resoluciones dictadas por un tribunal oral en lo penal,
art. 364 NCPP.
CAUSAL QUE FUNDAMENTA LA INTERPOSICIÓN
DEL RECURSO
En materia civil la causal genérica que fundamenta el
recurso es el agravio, que se genera con motivo de no
haber obtenido una parte con la dictación de la
resolución todo lo que pretendía durante el proceso, es
decir se determina por la diferencia entre lo pedido y
otorgado por el tribunal.
El art. 751 CPC sirve para ilustrar cuando existe agravio:
a) Para el demandante:
a. Cuando no se acoja totalmente la demanda por él
deducida.
b. Cuando no se deseche totalmente la reconvención
deducida en su contra.
b) Para el demandado:
a. Cuando no se deseche totalmente la demanda
deducida en su contra.
b. Cuando no se acoja totalmente la reconvención por él
deducida.
De acuerdo con ello, el agravio se encuentra en la parte
resolutiva del fallo, y no en la considerativa, a menos
que sean indispensables los considerandos para la
interpretación de la decisión final.
En el nuevo proceso penal, se contempla expresamente
el agravio como casual de procedencia de todos los
recursos en su art. 352 NCPP.
OBJETO DEL RECURSO DE APELACIÓN
De la definición del recurso de apelación se desprende
que este persigue la enmienda de una resolución
judicial, estos es, la modificación total o parcial de la
misma para eliminar el agravio causado con ella a la
parte.
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De acuerdo a la legislación y la doctrina se han
establecido diversos sistemas de apelación:
a) Sistema de apelación plana: en el que la apelación se
configura como una repetición del proceso ante el
tribunal de segunda instancia, el cual se critica porque
minimiza el contenido de la primera instancia.
b) Sistema de apelación limitada o revisora: en el que la
función de la segunda instancia es la de revisar lo
actuado por el juez de primera instancia para comprobar
la corrección de su fallo.
SUJETO
Para que una persona se encuentre legitimada para
interponer el recurso de apelación se necesita:
a) Ella revista el carácter de parte: no sólo principal,
sino que también pueden ser terceros excluyentes,
independientes o coadyuvantes.
b) Haber la parte sufrido un agravio o gravamen
irreparable con la resolución: lo cual fluye en materia
civil del art. 186 y 216 inc.2 CPC; En el nuevo proceso
penal, se contempla la posibilidad de recurrir sólo
respecto del ministerio público y demás intervinientes
agraviados por la resolución judicial, art. 352 NCPP.
9. Tribunales que intervienen en el recurso
de apelación
En el intervienen dos tribunales:
a) El tribunal que dictó la resolución que se
impugna: que es ante el quien debe presentarse el
recurso, lo que se desprende del art. 196 y 203 CPC. Le
corresponderá pronunciarse acerca de la concesión del
recurso.
En materia penal existe norma expresa, art. 59 CPP: “El
recurso deberá entablarse ante el mismo tribunal que
hubiere dictado la resolución, y éste lo concederá o
negará según lo estime procedente”.
En el nuevo proceso penal, se mantiene la misma idea,
art. 365 NCPP.
b) El tribunal superior jerárquico de aquel que
dictó la resolución impugnada: lo que se desprende
de la regla del grado, art. 110 COT y del art. 186 CPC.
En el nuevo proceso penal, la resolución dictada por un
juez de garantía es conocida en segunda instancia por la
corte de apelaciones respectiva, art. 63 nº3 letra b)
COT.
10. Plazo para interponer el recurso
a) Regla general: debe interponerse dentro del plazo
de 5 días contados desde la notificación de la parte que
entabla el recurso, art. 189 CPC, 55 CPP, 366 NCPP.
b) La sentencia definitiva: el plazo fatal para
interponer el recurso es de 10 días contados desde la
notificación de la parte que entabla el recurso, art. 189
inc.2 CPC. La ampliación del plazo atiende a la mayor
complejidad que puede tener la redacción del escrito de
apelación, el cual debe ser fundado, con respecto a la
sentencia definitiva que a las demás resoluciones.
En el nuevo proceso penal el plazo es de 5 días,
pero ella debe ser fundada, art. 366 NCPP, y sólo es
procedente respecto de la sentencia que se dicta en el
procedimiento abreviado, art. 414 NCPP.
c) Apelación subsidiaria a la reposición: la apelación
debe ser entablada dentro del plazo de la reposición,
dentro de tercero día.
Todos los plazos anteriores se caracterizan por ser
discontinuos, fatal, individual, improrrogable. En el
proceso penal, ellos son prorrogables conforme a la
regla del art. 44 CPP.
El plazo para apelar no se suspende por la interposición
de recurso de reposición o de aclaración, rectificación o
enmienda, art. 190 CPC.
d) Plazos especiales de apelación: por ejemplo el de
24 horas en contra de a resolución que se pronuncia
sobre el recurso de amparo; la resolución que deniegue
la libertad provisional, que es en el acto de notificación.
FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO
En materia civil
Las reglas para deducirlo se encuentran en el art. 189
inc.1 y 3 CPC. Son requisitos del recurso:
a) Debe ser formulado por escrito. Excepcionalmente
en los procedimientos que la ley establezca la oralidad,
se podrá apelar en formas verbal.
b)debe contener los fundamentos de hecho y de
derecho en la cual se apoya. La cual según Maturana
debe efectuarse someramente, apoyando con motivos y
razones eficaces, indicándose los agravios que se causa
al apelante y como se los obviaría con una resolución
diferente.
c) debe contener las peticiones concretas que se
formulan. Por ejemplo, la que se formula solicitando
que se revoque la sentencia en cuanto acoge totalmente
la demanda y se solicita el rechazo de ella.
Lo importante, es que no basta la simple solicitud de
revocación, sino que siempre hay que agregar la
consecuencia que para el apelante debe desprenderse de
dicha revocación.
El apelante no es libre para formular peticiones
concretas en el recurso, sino que debe encuadrarlas
dentro de las acciones y excepciones hechas valer en la
primera instancia, con excepción de la anómala de
nulidad absoluta que aparezca de manifiesto en el acto o
contrato, que puede hacerla valer en segunda instancia.
El tribunal asimismo sólo puede conocer de los puntos
que comprende las peticiones concretas. Si no resuelve
cada uno, la resolución es casable por no contener la
resolución del asunto controvertido; y si se extiende a
puntos no comprendidos dentro de las peticiones
concretas, habrá ultrapetita.
La sanción que se contempla para la apelación que no se
funda en el hecho y en el derecho o que no contiene
peticiones concretas es la de inadmisibilidad, art. 201
CPC.
135

Excepción
El art. 189 inc.3 CPC faculta la interposición oral del
recurso y sin que se contengan en ella los fundamentos
de hecho y de derecho y las peticiones concretas en la
medida que se cumplan con los siguientes requisitos:
a) Se trate de procedimientos en que las partes, sin
tener la calidad de letrados, litiguen personalmente.
b) La ley faculta la interposición verbal de la apelación
dentro del procedimiento.
En el nuevo proceso penal
El art. 367 dispone: “El recurso de apelación deberá
interponerse por escrito, con indicación de sus
fundamentos y de las peticiones concretas que se
formularen”.
LOS EFECTOS Y FORMAS DE CONCEDERSE EL
RECURSO
Concepto
El recurso de apelación comprende los efectos devolutivo
y suspensivo.
El efecto devolutivo es: “aquel en virtud del cual se
otorga competencia al tribunal superior jerárquico
para conocer y fallar el recurso de apelación
deducido en contra de la resolución pronunciada
por el tribunal inferior, pudiendo resolver acerca
de la reforma o enmienda del fallo impugnado”.
Este efecto es de la esencia del recurso, siempre está
comprendido en él. Es el que da paso a la segunda
instancia.
El efecto suspensivo es: “aquel en virtud del cual se
suspende la competencia del tribunal inferior para
seguir conociendo de la causa”, art. 191 inc.1 CPC,
no pudiendo cumplirse la resolución impugnada hasta
que no sea resuelto el recurso interpuesto en su contra.
Este efecto no es de la esencia de la apelación, y sólo se
comprende respecto de algunas resoluciones.
No obstante, la suspensión de competencia del tribunal
inferior no es total, ya que podrá, entender en todos los
asuntos en que por disposición expresa de la ley
conserve jurisdicción, especialmente en las gestiones a
que dé origen la interposición del recurso hasta que se
eleven los autos al superior, y en las que se hagan para
declarar desierta o prescrita la apelación antes de la
remisión del expediente, art. 191 inc.2 CPC. Por otra
parte, este efecto impide que la resolución apelada sea
cumplida mientras está pendiente el recurso.
EFECTOS EN QUE PUEDE SER CONCEDIDO EL
RECURSO
a. En el efecto devolutivo y suspensivo, o en
ambos efectos
En este caso va a existir sólo un tribunal con
competencia, el de segunda instancia, para conocer y
resolver el recurso de apelación deducido.
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Esta es la regla general en la concesión del recurso en
materia civil de acuerdo a lo previsto en el art. 195 CPC.
Además, el art. 193 CPC señala: “Cuando se otorga
simplemente apelación, sin limitar sus efectos, se
entenderá que comprende el devolutivo y el
suspensivo”.
No obstante esta regla es sólo nominal, por la gran
extensión de las excepciones contenidas en el art. 194
CPC y en los procedimientos especiales.
Los casos de mayor aplicación práctica de la
concesión del recurso en ambos efectos son:
a) La apelación de la sentencia definitiva dictada
en el juicio ordinario.
b) La apelación de la sentencia definitiva en el
juicio ejecutivo y sumario, deducida por el
ejecutante o demandante.
c) La apelación de la sentencia definitiva dictada
en el procedimiento incidental, cuando sea
deducida por el demandante.
En el nuevo proceso penal, la regla general es que la
apelación sea concedida en el sólo efecto devolutivo,
art. 368 NCPP.
B. EN EL SÓLO EFECTO DEVOLUTIVO
En este caso, existen dos tribunales con competencia
para seguir conociendo del asunto. El de segunda
instancia tendrá la competencia para pronunciarse
acerca del recurso de apelación. El de primera instancia
seguirá conociendo de la causa hasta su terminación,
inclusa la ejecución de la sentencia definitiva, art. 192
inc.1 CPC.
La apelación que se concede en el sólo efecto devolutivo
genera las denominadas sentencias que causan
ejecutoria, es decir, aquellas que pueden ser cumplidas
no obstante existir recursos pendientes en su contra.
No obstante, todo lo actuado ante el tribunal de primera
instancia con posterioridad a la concesión del recurso se
encuentra condicionado a lo que se resuelva respecto de
la apelación. Si confirma la resolución impugnada todo lo
actuado por el tribunal de primera instancia será válido.
Si en la apelación de modifica o revoca la resolución
impugnada, todo lo actuado respecto al tribunal de la
primera instancia deberá retrotraerse total o
parcialmente al estado en que se encontraba antes de la
concesión del recurso.
En cuanto a sus efectos de la resolución revocatoria,
esta no puede imponerse a los terceros, en el caso que
una de las partes, en virtud de la resolución impugnada,
creyéndose dueño de la cosa, la ha enajenado. El tercero
en este caso podrá desentenderse de la revocatoria, sin
embargo, como los efectos de esta es retrotraer el
juicio, esta enajenación debe reputarse de cosa ajena o
derecho ajeno, concediendo al dueño, acción
reivindicatoria en contra del actual poseedor.
Para los efectos de impedir que se produzca tal
enajenación, el actor puede solicitar una medida
prejudicial precautoria, una precautoria, en todo el curso
del juicio, de prohibición de celebrar actos o contratos;
sin perjuicio de solicitar además orden de no innovar.
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Casos en que debe concederse la apelación en el
sólo efecto devolutivo
Según el art. 194 CPC se debe conceder el recurso
en el sólo efecto devolutivo:
1.° De las resoluciones dictadas contra el
demandado en los juicios ejecutivos y sumarios.
Este número sólo debe aplicarse respecto de las
sentencias definitivas. Tratándose del juicio
sumario debe recordarse el art. 691 CPC: “La
sentencia definitiva y la resolución que dé lugar al
procedimiento sumario en el caso del inciso 2° del
artículo 681, serán apelables en ambos efectos,
salvo que, concedida la apelación en esta forma,
hayan de eludirse sus resultados”.
2.° De los autos, decretos y sentencias
interlocutorias.
3.° De las resoluciones pronunciadas en el
incidente sobre ejecución de una sentencia firme,
definitiva o interlocutoria.
4.° De las resoluciones que ordenen alzar medidas
precautorias. Este número 4 y el 3 se encuentran
comprendidos dentro del número 2.
5.° De todas las demás resoluciones que por
disposición de la ley sólo admitan apelación en el
efecto devolutivo.
En el nuevo proceso penal, la regla es que se conceda
en el sólo efecto devolutivo, art. 368 NCPP.
13. LA ORDEN DE NO INNOVAR
Según el art. 192 inc.2 CPC, en los casos que el recurso
haya sido concedido en el sólo efecto devolutivo permite
que el tribunal de alzada a petición del apelante y
mediante resolución fundada, podrá dictar orden de no
innovar.
Requisitos de procedencia de la orden de no
innovar
a) Que se hubiere concedido una apelación en el sólo
efecto devolutivo.
b) Que el apelante formule una solicitud de orden de no
innovar ante el tribunal de alzada. Lo que debe hacerse
desde la concesión del recurso, hasta la vista de la causa
en segunda instancia.
c) Que el tribunal de alzada dicte una resolución fundada
para los efectos de conceder la orden de no innovar.
Efectos de la orden de no innovar respecto de la
resolución requerida
a) Suspender los efectos de la resolución recurrida, si
ella no se encuentra en estado de ser cumplida.
b) Paralizar el cumplimiento de la resolución recurrida, si
está en estado de ser cumplida.
c) El tribunal de alzada se encuentra facultado para
restringir los efectos mediante resolución fundada.
Tramitación de la solicitud de orden de no innovar
Presentada que sea la solicitud de orden de no innovar
serán distribuidas por el Presidente de la Corte,
mediante sorteo, entre las salas en que esté dividida y
se resolverán en cuenta, art. 192 inc. final CPC.
Efectos que produce la resolución que recae sobre
la orden de no innovar respecto del recurso de
apelación
Se debe distinguir:
a) La orden de no innovar solicitada por el apelante es
concedida:
El conocimiento del recurso de apelación queda
radicado en la sala que concedió la orden de no innovar.
c. El recurso de apelación gozará de preferencia para su
vista y fallo.
b) La orden de no innovar no es concedida: no se genera
ninguno de dichos efectos.
En el nuevo proceso penal no se regula el otorgamiento
de la orden de no innovar, pero se entiende que es
aplicable de acuerdo a la norma de remisión del art. 52
NCPP.
TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN
A. Tramitación del recurso en primera instancia
Los trámites son los siguientes:
1. Concesión del recurso
Para conceder el recurso, el tribunal de primera instancia
debe efectuar un primer examen de admisibilidad sobre
los aspectos formales del recurso, el cual comprende,
art. 201 CPC:
a) Si es procedente el recurso de apelación respecto de
la resolución en contra de la cual se interpone.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si contiene los fundamentos de hecho y de derecho,
en caso de ser procedente.
d) Si contiene peticiones concretas.
El tribunal de primera instancia deberá pronunciarse de
plano acerca del escrito de apelación, concediéndolo o
no. Frente a dicha resolución caben los recursos de
hecho y falso de hecho.
En el nuevo proceso penal, el tribunal de primera
instancia realiza el examen de admisibilidad de la misma
forma que en materia civil, art. 367 NCPP.
2. Notificación de la resolución que concede el
recurso
En materia civil
La resolución que concede o deniega el recurso debe ser
notificada según el estado diario. Ella tiene importancia
por cuanto:
a) Constituye el primer elemento del emplazamiento en
la segunda instancia.
b) A partir de su notificación comienza a correr el plazo
para interponer el recurso de hecho, art. 203 CPC.
c) A partir de su notificación comienza a correr el plazo
para depositar el dinero para las compulsas, art. 197
CPC.
En el nuevo proceso penal
Se notifica mediante el estado diario, salvo al Ministerio
Público que debe notificarse en sus oficinas de acuerdo
al art. 27 NCPP. Ella es importante porque:
136

a) Constituye el primer elemento del emplazamiento en
la segunda instancia.
b) A partir de su notificación comienza a correr el plazo
para interponer el recurso de hecho, art. 369 NCPP.
3. Depósito de dinero para fotocopias o consultas
En materia civil
La obligación de sacar compulsas, esto es las fotocopias
o las copias dactilográficas necesarias de las piezas del
expediente, nace únicamente cuando se ha concedido el
recurso de apelación en el solo efecto devolutivo. La
resolución que conceda una apelación sólo en el efecto
devolutivo deberá determinar las piezas del expediente
que, además de la resolución apelada, deban
compulsarse o fotocopiarse para continuar conociendo
del proceso, si se trata de sentencia definitiva, o que
deban enviarse al tribunal superior para la resolución del
recurso en los demás casos, art. 197 inc.1 CPC.
La regla general es que las copias de las piezas
necesarias del expediente se obtengan a través de
fotocopias, sólo serán compulsas cuando exista
imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar de asiento
del tribunal, lo que debe certificar el secretario, art. 197
inc.2 CPC. Las copias o compulsas deben ser certificadas
por el secretario.
El apelante, dentro de los cinco días siguientes a la
fecha de notificación de esta resolución deberá
depositar en la secretaría del tribunal la cantidad
de dinero que el secretariado estime necesaria
para cubrir el valor de las fotocopias o de las
compulsas respectivas. El secretario deberá dejar
constancia de esta circunstancia en el proceso,
señalando la fecha y el monto del depósito. Se remitirán
compulsas sólo en caso que exista imposibilidad para
sacar fotocopias en el lugar de asiento del tribunal, lo
que también certificará el secretario, art. 197 inc.3 CPC.
La sanción para el apelante que no de
cumplimiento a esta obligaciones que se le tendrá
por desistido del recurso, sin más trámite, art. 197
inc.4 CPC. El que debiera decir deserción del recurso, ya
que este es el modo de poner término a los recursos por
no cumplir un trámite legal.
El legislador también establece cuales son los
antecedentes que deben remitirse al tribunal superior y
cuales deben permanecer en el inferior:
a) La apelación se interpone contra una sentencia
definitiva: las fotocopias o compulsas permanecen en
poder del inferior, y al superior deben remitirse los autos
originales.
b) La apelación se interpone contra otras resoluciones:
los autos originales permanecen en poder del inferior y
se remite las copias.
En el nuevo proceso penal rige el mismo principio, art.
371 NCPP.
4. Remisión del proceso o fotocopias al tribunal
superior
En materia civil
La regla general es que la remisión se hará por el
tribunal inferior al día siguiente de la última notificación.
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En el caso de que fuere necesario sacar fotocopias o
compulsas, podrá ampliarse este plazo por todos los días
que, atendida la extensión de las copias que hayan de
sacarse, estime necesario dicho tribunal, art. 198 CPC.
Con la remisión del expediente al tribunal de segunda
instancia, precluye la facultad de adherirse a la
apelación en primera instancia, art. 217 CPC.
En materia penal
En el nuevo proceso penal no se contemplan normas
sobre la materia, por lo que son aplicables las normas
civiles.
EL EMPLAZAMIENTO EN LA SEGUNDA
INSTANCIA
En materia civil
De acuerdo al art. 800 nº 1 CPC el emplazamiento en
segunda instancia es un trámite o diligencia esencial del
proceso.
Constituyen los elementos de emplazamiento para la
segunda instancia los siguientes:
a) Notificación de la resolución que concede el
recurso de apelación.
b) Transcurso del plazo que tiene el apelante para
comparecer ante el tribunal de la segunda
instancia.
Ingresado el expediente al tribunal de segunda
instancia, el secretario debe certificar de este hecho en
el proceso. A contar de dicha certificación, las partes
tienen el plazo del art. 200 CPC para comparecer en la
segunda instancia.
En el nuevo proceso penal
Los elementos del emplazamiento son los siguientes:
a) Notificación de la resolución que concede el
recurso de apelación.
b) Notificación de la resolución del tribunal que
fija el día y hora de la audiencia en que será visto el
recurso de apelación, lo que se remite a las normas del
juicio oral.
c) Vista de la causa en el día y hora que se hubiere
fijado para el conocimiento y resolución del
recurso por el tribunal de alzada. Art. 358 NCPP: “La
falta de comparecencia de uno o más recurrentes a la
audiencia dará lugar a que se declare el abandono del
recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de
uno o más de los recurridos permitirá proceder en su
ausencia”.
TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN EN
MATERIA CIVIL
Los trámites que se contemplan son los siguientes:
a. Certificado por el secretario del ingreso del
expediente ante el tribunal de segunda instancia
El secretario del tribunal de alzada certifica el ingreso del
expediente a la Corte, en un certificado, además se
incluye la causa dentro del libro de ingresos de recursos
de apelación, asignándole un Rol. Este certificado no se
notifica en forma alguna a las partes.
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b. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad
del recurso
El tribunal de alzada debe proceder de oficio a efectuar
en cuenta un examen de admisibilidad del recurso, en
donde se examinan los mismos puntos que el primer
examen. De dicho examen el tribunal puede considerar
el recurso inadmisible o extemporáneo, pudiendo en
este caso optar por:
a) Declararlo sin lugar desde luego.
b) Mandar traer los autos en relación acerca de la
inadmisibilidad o extemporaneidad del recurso, art. 203
CPC.
Del fallo que dicte el tribunal podrá pedirse reposición
dentro de tercero día, art. 201 CPC.
Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso,
devolverá el proceso al inferior para el cumplimiento del
fallo. En caso contrario, mandará que se traigan los
autos en relación, art. 214 CPC.
COMPARECENCIA DE LAS PARTES EN LA
SEGUNDA INSTANCIA
a) Plazo para comparecer: el plazo se establece en el
art. 200 CPC según el lugar en donde están ubicados los
tribunales: “Las partes tendrán el plazo de cinco días
para comparecer ante el tribunal superior a seguir el
recurso interpuesto, contado este plazo desde que se
reciban los autos en la secretaría del tribunal de segunda
instancia. Cuando los autos se remitan desde un tribunal
de primera instancia que funcione fuera de la comuna en
que resida el de alzada, se aumentará este plazo en la
misma forma que el de emplazamiento para contestar
demandas, según lo dispuesto en los artículos 258 y
259”. Esta última remisión a la tabla de emplazamiento
sólo puede darse en los casos de subrogación de Cortes
de Apelaciones.
b) Características de este plazo: es legal, de días,
fatal, se cuenta no desde la notificación de una
resolución judicial, sino desde la certificación del
secretario, constituye el segundo elemento de
emplazamiento en segunda instancia, dentro de él las
partes pueden solicitar alegatos, adherirse a la
apelación, y es el plazo para deducir el falso recurso de
hecho, art. 196 CPC.
c) Forma de comparecer en la segunda instancia:
las partes deberán comparecer realizando cualquier
gestión que importe una manifestación de la intención
de hacerse parte en el recurso. Así puede ser: i)
presentando un escrito haciéndose parte en el recurso;
ii) notificándose en la Corte de Apelaciones de la primera
resolución que se dicte; iii) presentando un escrito en la
que se confiere poder a un procurador del número; iv)
presentando un escrito para alegar en una resolución
que no sea sentencia definitiva.
d) Sanción a la no comparecencia oportuna de una
de las partes: si no compareciere el apelante, el
tribunal podrá declarar de oficio la deserción del recurso,
sin perjuicio que ello lo solicite el apelado. Art. 202 CPC:
“Si no comparece el apelado, se seguirá el recurso en su
rebeldía por el solo ministerio de la ley y no será
necesario notificarle las resoluciones que se dicten, las
cuales producirán sus efectos respecto del apelado
rebelde desde que se pronuncien”.
PRIMERA RESOLUCIÓN QUE SE DICTA POR EL
TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA
El tribunal una vez ingresado el expediente, debe
determinar en cuenta la admisibilidad del recurso. Puede
acontecer:
a) Que el recurso sea declarado inadmisible: desde
luego o después de haber mandado a traer los autos en
relación, disponiendo la devolución del proceso para el
cumplimiento del fallo.
b) Que el recurso sea declarado admisible: hay que
distinguir:
a. Si el recurso se dedujo en contra de una
sentencia definitiva: se deberá proveer ordenado que se
traigan los Autos en Relación, art. 199 y 214 CPC.
b. Si el recurso se dedujo frente a otra
resolución que no es sentencia definitiva: si cualquiera
de las partes ha solicitado alegatos dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia, se ordenará traer los
autos en relación, art. 199 inc.2 CPC. Si no se han
solicitado alegatos, el Presidente de la Corte ordenará
dar cuanta del recurso. Éste, procederá a distribuir
mediante sorteo, las salas en que funcione el tribunal.
Ellas se deberán ver en cuenta fuera de las horas de
funcionamiento ordinario del tribunal, art. 199 inc.final
CPC.
LA ADHESIÓN A LA APELACIÓN
Reglamentación
Se encuentra reglamentada en los arts. 216 y 217 CPC.
Concepto
Se ha definido como: “la facultad que tiene la parte
que no ha interpuesto directamente el recurso de
apelación para pedir la reforma de la sentencia en
la parte que estima gravosa el apelado”.
Por su parte el art. 216 CPC señala: “adherirse a la
apelación expediré la reforma de la sentencia en la
parte en que la estime gravosa el apelado”.
Esta institución solo juega en caso de que se hubiere
pronunciado una sentencia mixta, es decir, que no se ha
acogido íntegramente la petición de ambas partes o en
que se han acogido pretensiones de ambas partes,
rechazando otras.
Presupuesto de la adhesión a la apelación
Se requiere:
a) Que una de las partes haya interpuesto un recurso de
apelación.
b) Que el recurso de apelación se encuentre pendiente.
c) Que la sentencia de primera instancia le cause agravio
al apelado.
d) Que el apelado manifieste en forma y dentro de plazo
su intención de adherirse a la apelación.
Oportunidad para adherirse a la apelación
El art. 217 CPC establece dos oportunidades:
a) en primera instancia antes de elevarse los autos al
superior;
b) en segunda, dentro del plazo que establece el artículo
200, para comparecer en segunda instancia.
Para adherirse a la apelación, se es necesario que la
apelación esté vigente, lo que se desprende del art. 217
137

inc.2 y ss CPC: “No será, sin embargo, admisible desde
el momento en que el apelante haya presentado escrito
para desistirse de la apelación”.
Para constatar la vigencia de la apelación el legislador
dispone: “en las solicitudes de adhesión y desistimiento
se anotará por el secretario del tribunal la hora en que
se entreguen”.
Formalidades del escrito de adhesión a la
apelación
Debe cumplir con los mismos requisitos que establece el
art. 189 CPC. Si no se diere cumplimento a estos
requisitos, la adhesión será declarada inadmisible.
Tramitación de la adhesión a la apelación
El apelado que se hubiere adherido en la primera
instancia debe concurrir a comparecer en la segunda
instancia dentro del plazo que establece el art. 200 CPC.
Si no lo hace, la adhesión se declara desierta.
Por otra parte, se permite que se pida la prescripción de
la adhesión en forma separada a la apelación.
Naturaleza jurídica de la adhesión
Se han planteado dos tesis:
a) La adhesión de la apelación es una apelación
accesoria, y como tal, se extingue por la extinción de la
apelación.
b) La adhesión a la apelación solo nace condicionada a la
existencia de la apelación, pero una vez materializada
ella pasa a tener una existencia independiente de la
apelación.
Efectos de la adhesión a la apelación
Produce los siguientes efectos:
a) Se amplia la competencia que tiene el tribunal de
segunda instancia para los efectos de conocer y fallar la
causa a las peticiones concretas que se formulan en el
escrito de apelación.
b) El apelado respecto de la apelación principal, se
convierte en apelante respecto de la adhesión a la
apelación.
c) La apelación adhesiva una vez formulada sigue su
propio curso y es independiente de la apelación
principal.
NOTIFICACIONES EN SEGUNDA INSTANCIA
La regla general según el art. 221 CPC es que las
resoluciones que se practiquen se notifican por el estado
diario.
Son las excepciones:
a) La primera resolución que se dicte en segunda
instancia debe notificarse personalmente a las partes.
b) El tribunal puede ordenar la notificación de una
resolución en forma distinta, cuando lo estime
conveniente.
c) La notificación que ordene la comparecencia personal
de las partes debe ser notificada por cédula.
También hay casos en que no se debe practicar
notificación alguna:
a) La resolución que declare la deserción por la no
comparecencia produce sus efectos desde que se dicta,
art. 201 inc. final CPC.
b) Todas las resoluciones producen sus efectos desde
que se dicten con respecto al apelado rebelde, sin
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necesidad de practicarle ninguna notificación, art. 202
CPC.
LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA
Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de
la apelación, se fallarán de plano por el tribunal, o se
tramitarán como incidentes. En este último caso, podrá
también el tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se
traigan en relación los autos para resolver, art. 220 CPC.
En cuanto a los recurso que proceden en contra del fallo
sobre un incidente hay que distinguir:
a) Si la resolución es un auto, procederá recurso de
apelación.
b) Si la resolución es una sentencia interlocutoria de
primer grado, por regla general no procederá la
reposición, salvo en contra de la resolución que declara
inadmisible el recurso de apelación, la que lo declara
desierto por falta de comparecencia, y la que declara
prescrita la apelación por evidente falta de fundamento,
arts. 201 y 212 CPC.
c) Las resoluciones que recaigan sobre los incidentes en
segunda instancia son inapelables, art. 210 CPC, salvo la
que declara su incompetencia para conocer de un asunto
sometido a su conocimiento, art. 209 CPC.
LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA
La regla general es que en segunda instancia no se
admitirá prueba alguna, art. 207 CPC.
Son excepciones a dicha regla:
a) Si se hacen valer en segunda instancia excepciones
anómalas de prescripción, cosa juzgada, transacción y
pago efectivo de la deuda, el tribunal las debe tramitar
como incidentes y abrirá un término probatorio si es
necesario, art. 207 y 310 CPC.
b) La prueba documental puede recibirse hasta la vista
de la causa en segunda instancia, art. 207 y 348 CPC.
c) Se puede solicitar la absolución de posiciones antes
de la vista de la causa, art. 207 y 385 CPC.
d) Es posible agregar la prueba rendida por exhorto, art.
431 CPC.
e) El tribunal puede ordenar como medida para mejor
resolver alguna de las diligencias que contempla el art.
159 CPC.
f) El tribunal puede ordenar como medida para mejor
resolver la prueba testimonial sobre hechos que no
figuren en la prueba rendida en autos, “siempre que la
testimonial no se haya podido rendir en primera
instancia y que tales hechos sean considerados por el
tribunal como estrictamente necesarios para la acertada
resolución del juicio. En este caso, el tribunal deberá
señalar determinadamente los hechos sobre que deba
recaer y abrir un término especial de prueba por el
número de días que fije prudencialmente y que no podrá
exceder de ocho días. La lista de testigos deberá
presentarse dentro de segundo día de notificada por el
estado la resolución respectiva”, art. 207 inc.2 y ss CPC.
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i. La manera como las Cortes de Apelaciones
conocen y resuelven los asuntos sometidos a su
decisión (en cuenta o previa vista de la causa)
Esta materia ya ha sido tratada en derecho procesal
orgánico, parte especial.
TRAMITACIÓN EN SEGUNDA
INSTANCIA DE LA APELACIÓN EN EL
NUEVO PROCESO PENAL
En el nuevo proceso penal se contempla un
procedimiento general respecto del recurso de apelación,
y no se contempla el trámite de la consulta.
Los trámites son los siguientes:
a. Certificado por el secretario del ingreso del expediente
ante el tribunal de segunda instancia y su inclusión en el
libro de ingreso y asignación de rol
b. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso
Ingresado el recurso a la Corte se abrirá un plazo de 5
días para que las partes solicitaren que se declare
inadmisible, se adhirieren a él, o le formularen
observaciones por escrito. Transcurrido el plazo, el
tribunal se pronunciará en cuenta acerca de la
admisibilidad del recurso, art. 383 inc.1 NCPP. Lo puede
declara sin lugar desde luego, o traer los autos en
relación sobre este punto.
c. Comparecencia de las partes ante el tribunal de
segunda instancia
No existe norma de comparecencia de las partes como
en materia civil. Sino que más bien una sanción a la no
comparecencia a la audiencia que fije el tribunal, “la
falta de comparecencia de uno o más recurrentes a la
audiencia dará lugar a que se declare el abandono del
recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de
uno o más de los recurridos permitirá proceder en su
ausencia”, art. 358 inc.2 NCPP.
d. Primera resolución que se dicta por el tribunal de
segunda instancia
Se refiere al examen en cuenta sobre su admisibilidad.
En el caso de que el recurso sea declarado admisible,
debe fijarse el día y hora para el conocimiento y
resolución del recurso, bajo la sanción del art. 358 inc.2
NCPP.
e. La adhesión a la apelación
Es procedente dentro de los 5 días de ingresado el
expediente a la secretaría del tribunal. La adhesión al
recurso deberá cumplir con todos los requisitos
necesarios para interponerlo y su admisibilidad se
resolverá de plano por la Corte, art. 382 inc.2 NCPP.
f. La prueba en la segunda instancia
No se contempla la posibilidad de rendir prueba en la
segunda instancia en el recurso de apelación, lo que
fluye de la historia fidedigna del art. 359 NCPP.
g. Manera en que las Cortes de Apelaciones conocen y
resuelven el recurso de apelación en el nuevo proceso
penal
Es conocido por una sala de la Corte de Apelaciones
respectiva. La vista de la causa debe efectuarse en una
audiencia pública, art. 358 inc.1 NCPP.
Es u trámite complejo que en términos generales
obedece a las reglas generales de conocimiento de las
cortes, COT y CPC. Lo trámites son:
a) La notificación del decreto que manda traer los autos
en relación.
b) La fijación de la causa en tabla.
c) La instalación del tribunal, retardo y suspensión de la
vista de la causa.
d) El anuncio: La audiencia se iniciará con el anuncio,
tras el cual, sin mediar relación, se procederá de
inmediato a escuchar los alegatos.
e) Los alegatos: “La audiencia se iniciará con el anuncio,
tras el cual, sin mediar relación, se otorgará la palabra a
el o los recurrentes para que expongan los fundamentos
del recurso, así como las peticiones concretas que
formularen. Luego se permitirá intervenir a los
recurridos y finalmente se volverá a ofrecer la palabra a
todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones
respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en
el debate.
En cualquier momento del debate, cualquier miembro
del tribunal podrá formular preguntas a los
representantes de las partes o pedirles que profundicen
su argumentación o la refieran a algún aspecto
específico de la cuestión debatida.
Concluido el debate, el tribunal pronunciará sentencia de
inmediato o, si no fuere posible, en un día y hora que
dará a conocer a los intervinientes en la misma
audiencia. La sentencia será redactada por el miembro
del tribunal colegiado que éste designare y el voto
disidente o la prevención, por su autor”, art. 358 NCPP.
MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE
APELACIÓN
La manera normal y directa de terminar con el recurso
es con la dictación de la resolución que se pronuncia
sobre él.
Además existen otros medios anormales y directos de
terminarla, como son la deserción, prescripción y
desistimiento del recurso. Y también indirectos, por los
cuales termina el proceso en su totalidad, y por tanto la
apelación interpuesta, como son el abandono del
procedimiento, el desistimiento de la demanda,
transacción, avenimiento y conciliación, y en los delitos
de acción penal privada, el abandono de la acción.
Sin embargo, tratándose de los delitos de acción penal
pública sólo existe el fallo del recurso como medio de
poner término a éste.
B. FALLO DEL RECURSO DE APELACIÓN
La competencia del tribunal de segunda instancia
Para determinar su competencia hay que atenerse a las
siguientes reglas:
138

I. LOS GRADOS DE COMPETENCIA DEL
TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA
En nuestro ordenamiento jurídico es posible distinguir
tres grados de competencia para conocer y fallar el
recurso.
. PRIMER GRADO DE COMPETENCIA
Constituye la regla general que se aplica al juicio
ordinario de mayor cuantía civil y a todos los
procedimientos especiales en los cuales no exista una
norma diversa.
De acuerdo con ella, el tribunal de segunda instancia
sólo va a poder pronunciarse acerca de las cuestiones de
hecho y de derecho que se hubieren discutido y resuelto
en la sentencia de primera instancia y respecto de las
cuales se hubieren formulado peticiones concretas por el
apelante al deducir el recurso de apelación.
Ella se deduce de los arts. 170 nº6 CPC, y especialmente
del art. 160 CPC: “Las sentencias se pronunciarán
conforme al mérito del proceso, y no podrán extenderse
a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a
juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o
permitan a los tribunales proceder de oficio”.
Excepciones a esta regla:
a) El tribunal de segunda instancia puede fallar las
cuestiones ventiladas en la primera instancia y sobre las
cuales no se hay pronunciado la sentencia apelada por
ser incompatibles con lo resuelto por ella, sin que se
requiera un nuevo pronunciamiento del inferior, art. 208
CPC.
b) El tribunal de segunda instancia, previa audiencia del
Ministerio Público, puede hacer de oficio las
declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces,
aún cuando el fallo apelado no las contenga, como la
declaración de la nulidad manifiesta en un acto o
contrato, art. 208 CPC.
c) El tribunal de segunda instancia puede casar de oficio
el fallo cuando aparezca de manifiesto cualquiera de las
causales, debiendo oír en este punto a los abogados que
concurran a la vista de la causa, indicándoles los vicios
sobre los que deben alegar, art. 776 CPC.
d) El tribunal de segunda instancia que advierte que el
fallo de primera adolece del vicio de omisión de
pronunciamiento acerca de una acción o excepción que
se ha hecho valer en el juicio, puede limitarse a ordenar
al juez de la causa que completa la sentencia, y entre
tanto suspender el recurso de apelación, art. 776 inc.2
CPC.
En el nuevo proceso penal se contempla esta regla en el
art. 360 inc.1 NCPP: “El tribunal que conociere de un
recurso sólo podrá pronunciarse sobre las solicitudes
formuladas por los recurrentes, quedándole vedado
extender el efecto de su decisión a cuestiones no
planteadas por ellos o más allá de los límites de lo
solicitado, salvo en los casos previstos en este artículo y
en el artículo 379 inciso segundo”.
Los casos de excepción son:
a) Posibilidad de extender la decisión favorable a quién
no hay recurrido mediante declaración expresa del
tribunal formula en ese sentido, art. 360 inc.2 NCPP.
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b) Se puede anular de oficio el fallo por la concurrencia
de las causales previstas en el art. 374 NCPP.
SEGUNDO GRADO DE COMPETENCIA
Éste se encuentra establecido con respecto al
procedimiento sumario. Art. 692 CPC: “En segunda
instancia, podrá el tribunal de alzada, a solicitud de
parte, pronunciarse por vía de apelación sobre todas las
cuestiones que se hayan debatido en primera para ser
falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado”.
En consecuencia esta regla es más amplia, ya que se
refiere a todas las cuestiones debatidas en la primera
instancia, y no sólo las que se hayan resuelto en
definitiva.
Para que el tribunal posea esta competencia, alguna
jurisprudencia ha señalado que es menester solicitarlo,
no pudiendo el tribunal actuar de oficio.
TERCER GRADO DE COMPETENCIA
Éste se encuentra establecido con respecto al antiguo
proceso penal. Art. 527 CPP: “El tribunal de alzada
tomará en consideración y resolverá las cuestiones de
hecho y las de derecho que sean pertinentes y se hallen
comprendidas en la causa, aunque no haya recaído
discusión sobre ellas ni las comprenda la sentencia de
primera instancia”.
Es el grado más amplio de competencia que puede tener
un tribunal de segunda instancia puesto que no es
necesario que las cuestiones de hecho y de derecho
siquiera hayan sido discutidas en la primera instancia.
II. El tribunal de segunda instancia no puede
extender su fallo más allá de lo pedido por el
apelante en su apelación (principio de
congruencia), ni puede dictar un fallo que sea más
gravoso para el apelante que el fallo impugnado
(prohibición de la reformatio ad peius). Según esta
regla la competencia del tribunal de segunda instancia
se encuentra determinada por el apelante en las
peticiones concretas de su escrito. Por tanto el tribunal
no puede:
a) Otorgar al apelante más de lo que hubiere
solicitado en su escrito de apelación en sus peticiones
concretas, tantum apellatum quatum devolotum.
b) Resolver el recurso de apelación
modificando el fallo de segunda instancia en contra del
apelante, sin que se encuentre facultada para actuar de
oficio. Es decir, en materia civil se prohíbe la
reformatio in peius o reforma peyorativa, que es
aquella regla por la cual el tribunal de alzada busca
agravar o hacer más gravosa la condena, o restringir las
declaraciones más favorables de la sentencia, en
perjuicio del apelante.
La prohibición de la reformatio in peius decae sin
embargo, en los casos en que no estemos frente a un
apelante único, sino que concurre la contraparte o se
adhiere a la apelación. En ambos casos produce un
incremento del alcance devolutivo del recurso,
ampliando sus poderes de decisión.
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En el nuevo proceso penal, rigen los dos principios
que rigen en el sistema civil. En efecto el art. 360 inc.3
NCPP dispone: “Si la resolución judicial hubiere sido
objeto de recurso por un solo interviniente, la Corte no
podrá reformarla en perjuicio del recurrente”.
La sentencia que resuelve el recurso de apelación
en la segunda instancia
La sentencia puede ser:
a) Confirmatoria: “es aquella pronunciada por
el tribunal de alzada en la que mantiene en todas sus
partes lo resuelto por el tribunal de primera instancia,
sin que por ello se acojan los fundamentos y peticiones
concretas formuladas por el apelante en su recurso”.
b) Modificatoria: “es aquella en que el tribunal
de alzada acoge en parte el recurso de apelación,
introduciendo adiciones o efectuando supresiones a lo
resuelto por el tribunal de primera instancia,
reemplazando parcialmente el contenido de la parte
resolutiva del fallo de primera instancia y los
fundamentos necesarios para respaldar dicha decisión”.
c) Revocatoria: “es aquella en que el tribunal
de alzada acoge íntegramente el recurso de apelación,
dejando sin efecto la totalidad de la parte resolutiva y
los considerandos que le sirven de fundamento
contenidos en el fallo de primera instancia,
reemplazándolos conforme a derecho”.
En materia civil y penal la sentencia de segunda
instancia se notifica por el estado diario, sin embargo, el
cúmplase de la sentencia se debe notificar en persona al
reo y no a sus representantes.
LA DESERCIÓN DEL RECURSO DE
APELACIÓN
Concepto
La deserción es: “aquella sanción de carácter
procesal, que provoca el término del recurso de
apelación en el procedimiento civil, por no haber
cumplido el apelante con ciertas cargas
establecidas por el legislador”.
Casos en que se contempla la deserción
En primera instancia, cuando el apelante, en los casos
que se concede la apelación en el sólo efecto devolutivo,
dentro de los 5 días siguientes a la notificación de la
resolución que concede el recurso, no entrega el dinero
que el secretario del tribunal considere necesario para
cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas
respectivas, art. 197 CPC.
En este caso es competente para conocer la deserción el
tribunal de primera instancia. Su tramitación consiste en
que el apelado presenta un escrito en que solicita se
declare la deserción, el que provee el tribunal
disponiendo la certificación del secretario, que con su
mérito, resuelve de plano.
La resolución que acoge la deserción (sentencia
interlocutoria) es susceptible de apelación y casación de
forma. La que lo rechaza sólo apelación.
En materia penal no es aplicable la deserción por ser la
confección de las compulsas una carga del tribunal.
En segunda instancia, cuando el apelante no hubiere
comparecido en segunda instancia dentro del plazo del
art. 200 CPC, contados desde el ingreso de la apelación
ante el tribunal de alzada. Esta causal es aplicable a la
casación, art. 779 CPC.
En este caso es competente para conocer de la
deserción el tribunal de segunda instancia. Su
tramitación consiste en que de oficio o a petición de
parte, con el certificado de ingreso, el tribunal procede a
pronunciarse acerca de la deserción.
En contra de la resolución que acoge la deserción
procede reposición dentro de tercero día, art. 201 CPC
además de casación de forma.
En materia penal no es aplicable esta deserción, sin
perjuicio que se contempla la institución del abandono
del recurso en el nuevo proceso penal por no concurrir a
alegar en la vista de la causa.
Efectos que produce la deserción
Produce el término del recurso de apelación, y por tanto
la sentencia impugnada por el recurso va a quedar
ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su
consulta.
DESISTIMIENTO DEL RECURSO DE
APELACIÓN
Concepto
Es: “el acto jurídico procesal del apelante por
medio del cual renuncia expresamente al recurso
de apelación que hubiere deducido en contra de
alguna resolución del proceso”.
Procedencia
El desistimiento del recurso de apelación puede
producirse en primera instancia y en segunda instancia,
aún cuando se haya visto la causa y alcanzado acuerdo.
En el nuevo proceso penal se regula expresamente la
renuncia y desistimiento de los recursos en su art. 354
NCPP.
El escrito de desistimiento debe ser resuelto de plano
por el tribunal
Efectos que produce el desistimiento
Produce el término del recurso de apelación, y por tanto
la sentencia impugnada por el recurso va a quedar
ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su
consulta.
LA PRESCRIPCIÓN DEL RECURSO DE
APELACIÓN
“la sanción procesal que genera la terminación del
recurso de apelación, por la inactividad de las
partes durante el plazo que establece la ley”.
Las normas de la prescripción están contenidas en el art.
211 CPC, y son aplicables a la casación, art. 779 CPC.
En materia penal no tiene aplicación, sin perjuicio de
existir en el nuevo proceso penal, la causal de abandono
del recurso por no alegar en la vista de la causa.
Requisitos
a) Inactividad de las partes: la actividad para que no sea
procedente la prescripción debe consistir en realizar
todas aquellas gestiones necesarias y útiles para que se
lleve a efecto y quede en estado de fallarse la apelación.
139

b) Transcurso del plazo: dicho plazo va a depender de la
naturaleza de la resolución impugnada:
a. Respecto de las sentencias definitivas: el plazo es de
3 meses contados desde la última gestión útil.
b. Respecto de las sentencias interlocutorias: el plazo es
de 1 mes contados desde la última gestión útil.
c) Solicitud de parte: la prescripción no puede ser
declarada de oficio por el tribunal, sino sólo a petición de
parte.
Interrupción de la prescripción
Art. 211 inc.2 CPC: “Interrúmpese esta prescripción por
cualquiera gestión que se haga en el juicio antes de
alegarla”.
Tribunal ante el cual se puede alegar la
prescripción; tramitación de la solicitud;
naturaleza jurídica de la resolución que la declara
y recursos que proceden en su contra De acuerdo al
art. 211 CPC puede ser alegada tanto ante el tribunal de
primera como de segunda instancia, siendo competente
para conocer y pronunciarse acerca de la prescripción
aquel tribunal ante quien se encuentre el expediente.
En cuanto a la tramitación de la solicitud nada se señala
en la ley. Sin embargo, por ser una cuestión accesoria,
el tribunal de primera instancia podrá resolverla de
plano, según las normas de los incidentes, art. 89 CPC. Y
el de segunda instancia podrá resolverla de plano o darle
tramitación de incidente, art. 220 CPC.
La resolución que la acoge es una sentencia
interlocutoria de primera clase, procediendo en contra
de ella reposición dentro de tercero día, art. 212 CPC y
si se dictare en primera instancia, apelación subsidiaria.
Además procede la casación de forma.
La resolución que la rechaza no procede reposición ni
casación, sólo apelación siempre que dicha resolución
haya sido dictada por un tribunal de primera instancia.
Efectos que produce la prescripción
Produce el término del recurso de apelación, y por tanto
la sentencia impugnada por el recurso va a quedar
ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su
consulta.
EL RECURSO DE HECHO
1. Reglamentación
Se encuentra reglamentado en los arts. 196, 203, 204,
205 y 206 CPC y en el art. 62 CPP.
2. Concepto
“aquel acto jurídico procesal de parte que se
realiza directamente ante el tribunal superior
jerárquico, a fin de solicitarle que enmiende con
arreglo a derecho la resolución errónea
pronunciada por el inferior acerca del
otorgamiento o denegación de una apelación
interpuesta por él”.
3. Características
lOMoARcPSD|8906325
a) Es un recurso extraordinario que procede sólo para
impugnar la resolución que se pronuncia por el tribunal
de primera instancia acerca del otorgamiento o
denegación de una apelación deducida ante él.
b) Es un recurso que se interpone directamente ante el
superior jerárquico del que dictó la resolución.
c) Es un recurso que emana de las facultades
jurisdiccionales de los tribunales.
4. Causales de procedencia y clasificación
a) No concede un recurso de apelación que es
procedente, recurso de hecho verdadero.
b) Concede un recurso de apelación que no es
procedente.
c) Concede un recurso de apelación en el solo efecto
devolutivo, debiendo haberlo concedido en ambos
efectos.
d) Concede un recurso de apelación en ambos efectos,
debiendo haberlo concedido en el solo efecto devolutivo.
(Estas tres últimas corresponden al falso recurso de
hecho).
TRAMITACIÓN DEL RECUSO DE HECHO
PROPIAMENTE TAL O VERDADERO
“aquél que se interpone directamente ante el
tribunal superior jerárquico en contra de la
resolución del tribunal de primera instancia que
deniega la concesión de un recurso de apelación
procedente, para que ella se enmiende de acuerdo
a la ley”.
Parte agraviada
La legitimada es aquella que dedujo el recurso de
apelación y que no le fue concedido.
Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el
recurso de hecho
Debe interponerse directamente ante el superior
jerárquico de aquél que dictó la resolución, art. 203 CPC.
Plazo para deducir el recurso de hecho
Es el plazo que la ley concede para comparecer en la
segunda instancia según el art. 200 CPC, contados
desde la notificación de la resolución que deniega la
concesión del recurso de apelación procedente.
Tramitación
Se interpone directamente ante el tribunal de alzada.
El tribunal superior proveerá el escrito pidiendo informe
al inferior sobre el asunto en que haya recaído la
negativa, art. 204 CPC, que se materializa en la
resolución, Informe el tribunal recurrido.
La ley no señala un plazo para emitir el informe, pero en
la práctica se le señala uno breve no superior a 8 días.
Para este efecto, el tribunal superior remitirá
conjuntamente con el oficio una fotocopia del recurso
que se haya deducido.
Además, podrá el tribunal superior ordenar al inferior la
remisión del proceso, siempre que, a su juicio, sea
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necesario examinarlo para dictar una resolución, art.
204 inc.2 CPC.
Finalmente es posible que el tribunal superior, a petición
de parte, ordenar que no se innove cuando haya
antecedentes que justifiquen esta medida, art. 204
inc.3, deberá resolver en cuenta acerca de dicha
solicitud. Con el informe del tribunal recurrido, deberá
dictar el decreto de autos en relación. Una vez visto el
recurso, puede resolver:
Acoger el verdadero recurso de hecho: en cuyo caso
si la apelación procede en ambos efectos, ordenará al
inferior la remisión del proceso, o lo retendrá si se halla
en su poder, y le dará la tramitación que corresponda,
art. 205 inc.2 CPC. En este caso, todas las actuaciones
del tribunal inferior desde la resolución que no concedió
el recurso quedan sin efecto.
Si la apelación procede en el solo efecto devolutivo,
se ordenará al inferior que remita las compulsas para
darle tramitación de recurso de apelación. Si el
expediente se encontrare en la segunda instancia, el
recurrente deberá ordenarle a éste que ordene sacar las
compulsas.
Rechazar el recurso: Si el tribunal superior declara
inadmisible el recurso, lo comunicará al inferior
devolviéndole el proceso si se ha elevado, art. 205 inc.1
CPC.
6. TRAMITACIÓN DEL FALSO RECURSO
DE HECHO
“Es aquél que se interpone directamente ante el
tribunal superior jerárquico en contra de la
resolución del tribunal de primera instancia que
concede un recurso de apelación improcedente,
concede una apelación en el solo efecto devolutivo
debiendo concederlo en ambos o concede una
apelación en ambos efectos debiendo concederlo
en el solo efecto devolutivo, a fin de que ella se
enmiende de acuerdo a la ley”.
Parte agraviada
a) Será el apelado si se concedió un recurso de
apelación improcedente o en ambos efectos debiendo
concederse en el solo efecto devolutivo.
b) Será el apelante si la apelación se concedió en el solo
efecto devolutivo debiendo concederse en ambos.
Tribunal ante el cual se interpone
Debe interponerse directamente ante el superior
jerárquico de aquél que dictó la resolución, art. 196 CPC.
Plazo para deducirlo
El falso recurso de hecho debe interponerse dentro del
plazo que establece el art. 200 CPC, art. 196 CPC,
contados desde el ingreso de la apelación mal concedida
a la segunda instancia.
Tramitación
Debe interponerse por escrito directamente ante el
tribunal de alzada por la propia parte o a través de
procurador del número o de un mandatario judicial
habilitado para comparecer ante el superior jerárquico.
No es procedente que el superior jerárquico pida informe
al tribunal inferior acerca de las razones por las cuales
se ha concedido la apelación en determinada forma; o
superior solicite la remisión del proceso al inferior,
puesto que todos los antecedentes para dictar una
resolución constarán en la apelación ingresada, que se
debe tener a la vista para ello.
Maturana cree que en este caso no es procedente la
orden de no innovar, puesto que el tribunal superior
debe resolver el asunto en cuenta, disponiéndose de
todos los antecedentes para la resolución del asunto de
inmediato.
El tribunal conociendo el recurso puede:
a) Acoger el falso recurso de hecho: declarando que
la apelación es improcedente o que ella debe entenderse
concedida en el solo efecto devolutivo, lo que
comunicará al tribunal inferior para que siga conociendo
el asunto.
En el caso que declare que debe entenderse en
concedida en ambos efectos, comunicará al inferior que
se abstenga de seguir conociendo el asunto. Todas las
actuaciones realizadas por el tribunal de primera
instancia desde la resolución que concedió el recurso de
apelación en el solo efecto devolutivo debiendo
concederlo en ambos efectos, quedan sin efecto, ello por
la falta de competencia que afecta a dicho tribunal.
b) Rechazar el recurso: continuará el tribunal superior
conociendo de la apelación en la forma que fue
concedida, sin tener que realizar ninguna comunicación
al tribunal de primera instancia.
Facultades del tribunal de segunda instancia
El tribual de segunda instancia se encuentra facultado
para, no obstante haberse concedido el recurso, declarar
de oficio sin lugar el recurso de apelación improcedente
concedido por el tribunal de primera instancia, art. 196
inc.2 CPC, lo que no podrá extenderse en cuanto a los
efectos en que fue concedido.
7. El recurso de hecho en el procedimiento penal
En el nuevo proceso penal, también se regula
orgánicamente en el art. 369 NCPP: “Recurso de hecho.
Denegado el recurso de apelación, concedido siendo
improcedente u otorgado con efectos no ajustados a
derecho, los intervinientes podrán ocurrir de hecho,
dentro de tercero día, ante el tribunal de alzada, con el
fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y
cuáles debieren ser sus efectos.
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitará,
cuando correspondiere, los antecedentes señalados en el
artículo 371 y luego fallará en cuenta. Si acogiere el
recurso por haberse denegado la apelación, retendrá
tales antecedentes o los recabará, si no los hubiese
pedido, para pronunciarse sobre la apelación”.
140

EL RECURSO DE CASACIÓN
1. Reglamentación
En materia civil, el recurso de casación se encuentra
reglamentado en los arts. 764 a 809 CPC. .
En el nuevo proceso penal, no se contempla la
procedencia del recurso de casación, sino que el recurso
de nulidad.
2. Semejanzas entre el recurso de casación de
forma y de fondo
a) Según la definición del art. 764 CPC los dos recursos
son medios para hacer valer la nulidad procesal, sin
perjuicio de que no son medios de nulidad absoluta, ya
que el tribunal en algunas causales, además de anular el
fallo, debe fallar el fondo del asunto.
b) Ambos recursos son de derecho estricto, lo que
significa que:
a. Ambos recursos sólo pueden ser interpuestos en los
casos que expresamente señala la ley.
b. Las exigencias que determina la ley en cuanto al
escrito de casación son absolutamente inusuales en el
sistema impugnatorio nacional, las cuales son
interpretadas con estricto rigor por los tribunales.
c. Existe un caso de preclusión por consumación
contemplado en el art. 774 CPC: “Interpuesto el
recurso o puede hacerse en él variación de ningún
género. Por consiguiente aún cuando en el progreso del
recurso se descubra alguna nueva causa en que haya
podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre
las alegadas en tiempo y forma”.
d. Tratándose del recurso de casación de forma, es
menester haberlo preparado para su interposición.
e. Además existe una sanción de tipo procesal
denominada inadmisibilidad.
c) Ninguno de los recursos constituye instancia, ya
que en ellos no se discute los hechos y el derecho, sino
que solamente el derecho, sin perjuicio de que existan
dos circunstancias en que miran a los hechos y por tanto
deben probarse:
1.-la prueba de la causal invocada en el recurso de
casación de forma;
2.- en el recurso de casación de fondo, cuando la ley
infringida sea de aquellas reguladoras de la prueba.
d) En ambos recursos existe la casación de oficio.
e) En ambos recursos se mantiene el principio de
jerarquía.
3. Diferencias entre el recurso de casación
de fondo y de forma
a) En cuanto al objeto que persigue su interposición:
a. El recurso de casación de fondo busca la uniforme y
correcta aplicación de las leyes, unificando la
interpretación judicial.
b. El recurso de casación de forma persigue la
observancia de las garantías procesales de las partes.
b) En cuanto al tribunal llamado a conocer del asunto:
I. El recurso de casación de forma puede ser
conocido y fallado por las Cortes de Apelaciones y la
Corte Suprema.
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II. El recurso de casación de fondo es
competencia exclusiva de la Corte Suprema.
c) En cuanto a las resoluciones que hacen procedente el
recurso, que por regla general deben ser sentencias
definitivas o interlocutorias que pongan término al juicio
o hagan imposible su continuación, pero que en el caso
del recurso de casación de fondo, deben ser inapelables
y dictadas por una Corte de Apelaciones o un tribunal
arbitra de derecho de segunda instancia.
d) En cuanto a las causales que lo hacen procedente:
I. El recurso de casación de forma, tanto en
materia civil como penal, tiene un conjunto de causales
por las que procede.
II. El recurso de casación de fondo en materia
civil tiene una causal única y genérica, haberse
pronunciado resolución con infracción de ley, que haya
influido substancialmente en lo dispositivo del fallo. En
materia penal, también procede por infracción de ley,
pero debe estar configurada en los casos específicos del
art. 546 CPP.
EL RECURSO DE CASACIÓN DE FORMA
“el acto jurídico procesal de la parte agraviada,
destinada a obtener del tribunal superior
jerárquico la invalidación de una sentencia, por
haber sido pronunciada por el tribunal inferior con
prescindencia de los requisitos legales o emanar
de un procedimiento viciado al haberse omitido las
formalidades esenciales que la ley establece”.
2. Características
a) Es un recuso extraordinario.
b) Se interpone directamente ante el tribunal que dictó
la resolución, para que sea conocido y resuelto por el
tribunal superior jerárquico.
c) Es de derecho estricto, ya que es un recurso formal.
d) Emana de las facultades jurisdiccionales de los
tribunales.
e) Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos
determinados por la ley, sin perjuicio de que por algunas
causales debe enmendar la resolución.
f) Recorre en cuanto a su procedencia a toda la jerarquía
de los tribunales chilenos.
g) Procede su interposición en forma conjunta con la
apelación respecto de las sentencias de primera
instancia; y con la casación de fondo, respecto de las de
segunda instancia.
h) Sólo puede ser deducido por la parte agraviada,
configurándose el perjuicio no sólo por el fallo recurrido,
sino también por la causal alegada.
i) No constituye instancia.
j) No admite por regla general su renuncia anticipada,
ya que ello nos llevaría a los procedimientos
convencionales.
k) Tiene como fundamento velar por el respeto de las
formas del procedimiento establecidas por el legislador y
la igualdad de las partes dentro de él.
3. Tribunales que intervienen
Debe interponerse directamente ante el tribunal que
dictó la resolución que se trata de invalidar (a quo), para
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ante el tribunal superior jerárquico (ad quem), art. 771
CPC.
4. Titular del recurso
Los requisitos para que una persona pueda recurrir de
casación de forma son:
a) Debe ser parte en el proceso en que se dictó la
resolución.
b) Debe haber sufrido un perjuicio con la resolución
pronunciada en el proceso.
c) Debe haber experimentado un perjuicio con el vicio en
que se funda el recurso, consistente en la privación de
un beneficio o facultad. El art. 768 inc. penúltimo señala
expresamente que: “el tribunal podrá desestimar el
recurso de casación en la forma, si de los
antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable
sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio
no ha influido en lo dispositivo del mismo”.
d) El recurrente debe haber reclamado del vicio
oportunamente y en todos los grados que establece la
ley, es decir, debe haber preparado el recurso.
5. RESOLUCIONES EN CONTRA DE LA CUAL
PROCEDE
Según el art. 766 CPC, el recurso de casación en la
forma se concede contra:
a) Las sentencias definitivas,
b) Las sentencias interlocutorias cuando ponen
término al juicio o hacen imposible su continuación
y, excepcionalmente, contra las sentencias
interlocutorias dictadas en segunda instancia sin
previo emplazamiento de la parte agraviada, o sin
señalar día para la vista de la causa.
c) Las sentencias que se dicten en los juicios o
reclamaciones regidos por leyes especiales, con
excepción de aquéllos que se refieran a la
constitución de las juntas electorales y a las
reclamaciones de los avalúos que se practiquen en
conformidad a la ley No. 17.235, sobre Impuesto
Territorial y de los demás que prescriban las leyes.
6. Las causales del recurso de casación en la forma
Las causales contenidas en el art. 768 CPC suelen ser
clasificada como vicios cometidos con la dictación de la
sentencia, nº 1 a 8 art. 768 CPC; y vicios cometidos
durante el procedimiento, nº 9 art. 768 CPC. La
taxatividad de la enumeración no es absoluta, ya que la
última casual abre la enumeración y la hace genérica.
Ellas son:
1ª En haber sido la sentencia pronunciada por un
tribunal incompetente o integrado en contravención a lo
dispuesto por la ley;
2ª En haber sido pronunciada por un juez, o con la
concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya
recusación esté pendiente o haya sido declarada por
tribunal competente;
3ª En haber sido acordada en los tribunales colegiados
por menor número de votos o pronunciada por menor
número de jueces que el requerido
por la ley o con la concurrencia de jueces que no
asistieron a la vista de la causa, y viceversa;
4ª En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando
más de lo pedido por las partes, o extendiéndola a
puntos no sometidos a la decisión del
tribunal, sin perjuicio de la facultad que éste tenga para
fallar de oficio en los casos determinados por la ley;
5ª En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera
de los requisitos enumerados en el artículo 170;
6ª En haber sido dada contra otra pasada en autoridad
de cosa juzgada, siempre que ésta se haya alegado
oportunamente en el juicio;
7ª En contener decisiones contradictorias;
8ª En haber sido dada en apelación legalmente
declarada desierta, prescrita o desistida, y
9ª En haberse faltado a algún trámite o diligencia
declarados esenciales por la ley o a cualquier otro
requisito por cuyo defecto las leyes prevengan
expresamente que hay nulidad.
TRÁMITES ESENCIALES DE LA PRIMERA
INSTANCIA
Ellos se encuentran señalados en el art. 795 CPC y son:
1.° El emplazamiento de las partes en la forma prescrita
por la ley;
2.° El llamado a las partes a conciliación, en los casos en
que corresponda conforme a la ley;
3.° El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda
con arreglo a la ley;
4.° La práctica de diligencias probatorias cuya omisión
podría producir indefensión;
5.° La agregación de los instrumentos presentados
oportunamente por las partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda
respecto de aquella contra la cual se presentan;
6.° La citación para alguna diligencia de prueba; y
7.° La citación para oír sentencia definitiva, salvo que la
ley no establezca este trámite.
TRÁMITES ESENCIALES DE LA
SEGUNDA INSTANCIA
Ellos se encuentran señalados en el art. 800 CPC y son:
1. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que
el superior conozca del recurso.
2. La agregación de los instrumentos presentados
oportunamente por las partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda respecto de
aquélla contra la cual se presentan;
3. La citación para oír sentencia definitiva;
4. La fijación de la causa en tabla para su vista en los
tribunales colegiados, en la forma establecida en el
artículo 163, y
5. Los indicados en los números 3, 4 y 6 del artículo 795
en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el artículo
207.
141

7. Plazo
Se debe distinguir entre:
a) En contra de una sentencia pronunciada en la
primera instancia: debe interponerse dentro del plazo
concedido para deducir el recurso de apelación, y si
también se deduce este último recurso, conjuntamente
con él, art. 770 inc.2 CPC. Es decir, 10 días para las
sentencias definitivas y 5 para las interlocutorias.
b) En contra de una sentencia que no sea de
primera instancia (única o segunda instancia): debe
interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha
de la notificación de la sentencia contra la cual se
recurre. En caso que se deduzcan recursos de casación
de forma y de fondo en contra de una misma resolución,
ambos recursos deberán interponerse en forma
simultánea y en un mismo escrito, art. 770 inc.1 CPC.
c) En contra de una sentencia dictada en juicio de
mínima cuantía: debe interponerse en el plazo fatal de
5 días, art. 791 CPC.
8. Preparación del recurso de casación en la forma
Concepto
“la reclamación que debe hacer el afectado que lo
entabla, respecto del vicio que invoca al
interponerlo, ejerciendo oportunamente y en todos
sus grados los recursos establecidos en la ley”, art.
769 inc.1 CPC.
FORMA DE PREPARAR EL RECURSO
a) Que se haya reclamado previamente del vicio que
constituye la causal.
b) Que el reclamo del vicio se haya verificado
ejerciendo, oportunamente y en todos sus grados, los
recursos establecidos en la ley. En este sentido debe
entenderse recursos en una forma amplia, como de todo
expediente medio o facultad de reclamar un vicio. Por
otra parte, se requiere de la utilización oportuna e
íntegra de todos los medios que establece la ley para
reclamar del vicio, y no un ejercicio parcial de ellos, así
por ejemplo, si se quiere reclamar el recurso de casación
de forma por incompetencia del tribunal en el juicio
ordinario civil, será menester que se oponga la
excepción dilatoria; si ella es rechazada que se apele de
ello, si la apelación no es concedida que se recurra de
hecho y luego que sea rechazada la apelación.
c) La reclamación del vicio debe ser efectuada
por la parte que interpone el recurso de casación de
forma.
CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR EL
RECURSO
a) Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de
resolución en que se haya cometido la falta.
b) Cuando la falta haya tenido lugar en el
pronunciamiento mismo de la sentencia de que se trata.
Los casos en que tiene lugar ello son: la ultra petita, el
haber sido pronunciada con omisión de los requisitos del
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art. 170 CPC, el haber sido pronunciada en contra de
otra sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada
alegada oportunamente en juicio y contener decisiones
contradictorias.
c) Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la
parte después de pronunciada la sentencia, como es el
caso de que se hubiere dictado sentencia sin que se
hubiera citado a las partes para oír sentencia.
d) Cuando el recurso de casación se interpusiere en
contra de la sentencia de segunda instancia por las
causales de ultra petita, cosa juzgada y decisiones
contradictorias, aún cuando ella haga suyos esos vicios
que se encontraran contendidos en la sentencia de
primera instancia. Si la sentencia de primera instancia
contuviere otros vicios de los señalados, será
menester preparar el recurso. Así, por ejemplo, si la
sentencia de primera instancia se hubiere dictado con
infracción a los requisitos del art. 170 CPC, deberá
interponerse en contra de ésta el recurso de casación de
forma para después recurrir de casación en contra de la
sentencia de segunda instancia. En estos casos, el
recurso de casación en contra de la sentencia de primera
instancia, constituye la forma de preparar el recurso en
contra de la sentencia de primera instancia.
SANCIÓN A LA FALTA DE PREPARACIÓN DEL
RECURSO
El art. 769 CPC establece que la preparación del recurso
constituye un requisito para que pueda ser admitido.
No obstante, después de la modificación a la casación
por la ley 18.705 no constituye uno de los requisitos que
el tribunal a quo o ad quem deben examinar para
pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso.
9. FORMA DE INTERPONERLO
El recurso debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito.
b) Debe mencionar expresamente el vicio o defecto en
que se funda. Una vez interpuesto no puede hacerse en
el variación de ningún genero, art. 774 CPC.
c) La ley que concede el recurso por la causal que se
invoca, art. 772 CPC.
d) Debe ser patrocinado por un abogado que no sea
procurador del número, art. 772 inc. final CPC.
e) Debe señalarse la forma en que ha sido preparado el
recurso de casación o las razones por las cuales su
preparación o es necesaria, art. 769 CPC.
En la actualidad no es requisito que se acompañe con el
escrito una boleta de consignación en la cuanta corriente
del tribunal, ni tampoco interponerlo en dos escritos, el
de anunciación y formalización.
10. Efectos de la concesión del recurso en el
cumplimiento del fallo
Según el art. 773 inc.1 CPC la regla general es que el
recurso de casación no suspende la ejecución de la
sentencia.
En consecuencia, la sentencia impugnada por un recurso
de casación como por una apelación en el sólo efecto
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devolutivo, son los casos más claros de las sentencias
que causan ejecutoria.
Son excepciones a esta regla general:
a) El recurso de casación suspende la ejecución de la
sentencia, cuando su cumplimiento haga imposible
llevara efecto la que se dicte si se acoge el recurso, art.
773 inc.1 CPC. El propio art. da ejemplo de estas
situaciones: la sentencia que declare la nulidad del
matrimonio o permita el de un menor. La calificación del
recurso de casación en esta situación corresponderá al
tribunal a quo.
b) La parte vencida puede solicitar la suspensión del
cumplimiento de la sentencia impugnada por casación,
mientras no se rinda fianza de resultas por la parte
vencedora, a satisfacción del tribunal que haya dictado
la sentencia recurrida, art. 773 inc.2 CPC.
Este derecho debe ejercerlo el recurrente conjuntamente
con interponer el recurso de casación y en solicitud
separada que se agregará al cuaderno de fotocopias que
deberá remitirse al tribunal que deba conocer del
cumplimiento del fallo.
El tribunal a quo se pronunciará de plano u en única
instancia a su respecto y fijará el monto de la caución
antes de remitir el cuaderno respectivo, también
conocerá de todo lo relativo al otorgamiento y
subsistencia de la caución.
Excepcionalmente no tiene derecho a pedir este
beneficio:
a. Que se trate de un demandado.
b. Que interponga el recurso de casación en contra de
una sentencia definitiva.
c. Que dicha sentencia se hubiere pronunciado en un
juicio ejecutivo, posesorio, de desahucio o de alimentos.
TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE CASACIÓN
TRAMITACIÓN ANTE EL TRIBUNAL A QUO
1. EXAMEN ACERCA DE LA ADMISIBILIDAD O
INADMISIBILIDAD DEL RECURSO.
a) Si se ha interpuesto dentro de tiempo.
b) Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.
Si este examen debe realizarse por un tribunal
colegiado, el asunto deberá verse en cuenta.
En contra del fallo que se dicte, sólo podrá interponerse
el recurso de reposición, el que deberá fundarse en error
de hecho y deducirse en el plazo de tercero día. La
resolución que resuelva la reposición será inapelable,
art. 778 inc.2 CPC.
Si el recurso reúne estos requisitos, deberá declarar
admisible el recurso de casación en la forma, ordenando
que se proceda a sacar las compulsas y dispondrá la
remisión de los autos originales al tribunal ad quem y de
las compulsas al tribunal que deba conocer de la
ejecución de la sentencia si hubiere lugar a ello, art. 776
CPC.
2. COMPULSAS
En caso de que el recurrente no diera cumplimiento a
esta obligación, se aplicará lo dispuesto en el art. 197
CPC, es decir, se le tendrá por desistido del recurso son
más trámite.
Excepcionalmente, no procederá que se de cumplimiento
a la obligación de sacar fotocopias o compulsas cuando
contra la misma sentencia se hubiere interpuesto y
concedido apelación en ambos efectos, art. 776 inc. final
CPC.
3. REMISIÓN DEL PROCESO
En el caso de que se declare admisible el recurso, el
tribunal a quo deberá disponer que se remitan los autos
originales al tribunal superior, art. 776 inc.2 CPC.
Al recurrente le corresponde franquear la remisión del
proceso al tribunal superior. Si el recurrente no franquea
la remisión del proceso, podrá pedirse al tribunal que se
le requiera para ello, bajo apercibimiento de declararse
no interpuesto el recurso, art. 777 CPC.
TRAMITACIÓN ANTE EL TRIBUNAL AD QUEM
Los trámites son los siguientes:
1. Certificado de ingreso del expediente
En ello se aplica todo lo dispuesto para el recurso de
apelación ya que el art. 779 CPC se remite a los arts.
200, 202 y 201 CPC.
2. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso
Ingreso el expediente al tribunal, este debe revisar en
cuenta los requisitos de admisibilidad del recurso, los
cuales son:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas
contra las cuales lo concede la ley.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si fue patrocinado por abogado habilitado.
d) Si menciona expresamente el vicio o defecto en que
se funda y la ley que concede el recurso por la causal
que se invoca, art. 781 inc.1 CPC.
De acuerdo con este examen puede resultar:
a) Que el recurso cumpla con todos los requisitos: en
este caso el recurso será admisible y deberá dictarse por
el tribunal ad quem la resolución: autos en relación, art.
781 inc. 3 CPC.
b) Que el recurso no cumpla con uno o más de los
requisitos de admisibilidad: en este caso, si el tribunal
encuentra mérito para declararlo inadmisible lo declarará
sin lugar desde luego, por resolución fundada. La
resolución por la que el tribunal de oficio declare la
inadmisibilidad del recurso, sólo podrá ser objeto del
recurso de reposición, el que deberá ser fundado e
interponerse dentro de tercero día de notificada la
resolución, art. 781 inc. final CPC.
c) Que el recurso no cumpla con uno o más requisitos de
admisibilidad pero que estime procedente una casación
de oficio, art. 781 inc.3 CPC.
3. COMPARECENCIA DE LAS PARTES
En la especie recibe aplicación todo lo señalado para la
apelación, art. 779 CPC.
4. DESIGNACIÓN DE ABOGADO PATROCINANTE
En la actualidad esta designación tiene carácter
facultativo y la renuncia del patrocinante no tiene efecto
alguno en su tramitación.
142

Art. 783 inc. final CPC: “Las partes podrán, hasta el
momento de verse el recurso, consignar en escrito
firmado por un abogado, que no sea procurador del
número, las observaciones que estimen convenientes
para el fallo del recurso”.
5. La prueba en el tribunal ad quem en el recurso de
casación en la forma
Si la causal alegada en el recurso requiere de prueba, el
tribunal abrirá para rendirla un término que no exceda
de los 30 días, art. 799 y 807 inc.2 CPC.
6.La vista de la causa
En esta materia se aplica todo lo referente a las reglas
de la vista de la causa establecidas para las apelaciones,
art. 783 CPC.
Cabe recordar que los alegatos para el recurso de
casación de forma se limitarán a una hora, pudiendo el
tribunal por unanimidad prorrogar por igual tiempo la
duración de los alegatos.
12. MODOS DE TERMINAR EL RECURSO
Normalmente se producirá por el fallo del recurso, sin
embargo existen otros medios directos o indirectos de
ponerle término. Ellos son:
a) La deserción del recurso por no comparecer ante el
tribunal superior dentro de plazo, art. 779 CPC.
b) La deserción del recurso por no sacar las comulgas en
el caso del art. 776 CPC.
c) La deserción del recurso por no franquear el envío del
expediente al tribunal superior, art. 777 CPC.
d) La prescripción del recurso.
e) El desistimiento del recurso.
f) Los medios indirectos que ponen término al proceso.
EL FALLO DEL RECURSO
Existe una situación propia del recurso de casación en la
forma en el art. 768 inc. final: “El tribunal podrá
limitarse, asimismo, a ordenar (al tribunal que lleva la
causa) al de la causa que complete la sentencia cuando
el vicio en que se funda el recurso sea la falta de
pronunciamiento sobre alguna acción o excepción que se
haya hecho valer oportunamente en el juicio”. El tribunal
puede ejercer esta facultad o invalidar el fallo por la
causal del art. 768 nº5 CPC y fallar el fondo del juicio,
así como si el vicio se produjo durante el procedimiento.
La otra situación es su rechazo, en cuyo caso, se
mantiene la resolución recurrida.
Finalmente, en el momento que el tribunal esta por fallar
el recurso puede hacer alguna de estas cosas:
a) Enviar el recurso al tribunal de primera instancia para
que complete el fallo si no se ha pronunciado sobre
todas las acciones y excepciones hechas valer, art. 768
inc. final CPC.
b) Casar de oficio la sentencia y fallar el fondo del
asunto según lo dispuesto en el art. 786 CPC.
c) Pronunciarse derechamente sobre el fondo del
recurso.
El tribunal para determinar si acoge o trechaza el
recurso debe seguir los siguientes pasos:
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a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que
establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente
la causal que se invoca.
c) Si esos hechos en que se funda la causal están
suficientemente acreditados.
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio
reparable sólo por medio de la invalidación del fallo.
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo, lo cual
dependerá de la apreciación del tribunal en qué medida
el vicio influyó en la parte dispositiva del fallo.
Situaciones especiales que se producen cuando se
interpone otro recurso conjuntamente con la
casación
a) Casación interpuesta conjuntamente con una
apelación, art. 798 CPC: “El recurso de casación en la
forma contra la sentencia de primera instancia se verá
conjuntamente con la apelación.
Deberá dictarse una sola sentencia para fallar la
apelación y desechar la casación en la forma.
Cuando se dé lugar a este último recurso, se tendrá
como no interpuesto el recurso de apelación.
Si sólo se ha interpuesto recurso de casación en la
forma, se mandarán traer los autos en relación.
b) Casación en la forma interpuesto conjuntamente
con casación en el fondo, art. 808 CPC: “Si contra una
misma sentencia se interponen recursos de casación en
la forma y en el fondo, éstos se tramitarán y verán
conjuntamente y se resolverán en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma, se tendrá como no
interpuesto el de fondo”.
EFECTOS DEL FALLO DEL RECURSO DE CASACIÓN
EN LA FORMA
Si el recurso de casación en la forma es acogido procede
el reenvío del expediente, es decir, la remisión del
expediente al tribunal que legalmente tiene que conocer
del asunto y pronunciar nueva sentencia. Art. 786 CPC:
“En los casos de casación en la forma, la misma
sentencia que declara la casación determinará el estado
en que queda el proceso, el cual se remitirá para su
conocimiento al tribunal correspondiente.
Este tribunal es aquel a quien tocaría conocer del
negocio en caso de recusación del juez o jueces que
pronunciaron la sentencia casada”.
Para determinar en qué estado queda el juicio hay que
tener presente el vicio que motivó el recurso y cuando
se produjo.
No obstante, excepcionalmente es posible que sea el
mismo tribunal ad quem quien dicte fallo resolviendo el
asunto. Art. 786 inc.3 y 4 CPC: “Si el vicio que diere
lugar a la invalidación de la sentencia fuere alguno de
los contemplados en las causales 4ª (ultra petita), 5ª
(omisión de los requisitos del art. 170), 6ª (cosa
juzgada) y 7ª (decisiones contradictorias) del artículo
768, deberá el mismo tribunal, acto continuo y sin nueva
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vista, pero separadamente, dictar la sentencia que
corresponda con arreglo a la ley.
Lo dispuesto en el inciso precedente regirá, también, en
los casos del inciso primero del artículo 776, si el
tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por
alguna de las causales antes señaladas”.
El plazo para fallar la causa es de 20 días contados
desde aquél en que terminó la vista, art. 806 CPC.
3. LA CASACIÓN DE FORMA DE OFICIO
“la facultad otorgada fundamentalmente a los
tribunales superiores de justicia para declarar la
invalidez de una sentencia por las causales
establecidas por la ley para el recurso de casación
en la forma, sin que sea necesario haber
interpuesto ese acto jurídico procesal por una de
las partes”.
CARACTERÍSTICAS
a) Es una aplicación del principio inquisitivo o de
oficialidad de los tribunales.
b) Constituye una mera facultad del superior jerárquico.
c) No necesita ser preparado.
d) El tribunal puede casar de oficio por cualquiera de las
causales del art. 768 CPC.
e) Cuando el tribunal ejerce esta facultad, el acto
jurídico procesal de parte de igual carácter que pudo
hacerse valer, se tiene por no interpuesto.
REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE UN
TRIBUNAL PUEDA CASAR DE OFICIO
a) Debe estar conociendo del asunto por los siguientes
medios, art. 775 CPC:
a. Apelación.
b. Consulta.
c. Casación de forma o fondo.
d. En alguna incidencia: esta expresión es inexplicable
porque lo propio es vincular esta facultad con los
recursos. El tribunal superior sin embargo, puede llegar
a conocer una cuestión accesoria a cualquiera de los
otros medios, como por ejemplo, el incidente de
admisibilidad de un recurso. La jurisprudencia ha
señalado que la expresión alguna incidencia comprende
también el recurso de queja.
b) Debe existir un vicio que autorice la casación en la
forma, por cualquiera de las causales del art. 768 CPC.
Con la excepción de que se trate de la omisión en el fallo
de una acción excepción, en cuyo caso el tribunal podrá
limitarse a ordenar que se complete la sentencia por el
inferior, art. 776 inc.2 CPC.
c) En los antecedentes del recurso deben manifestar la
existencia del vicio.
PROCEDIMIENTO PARA QUE EL TRIBUNAL CASE DE
OFICIO
En primer lugar debe oírse a los abogados que concurren
para alegar y el presidente del tribunal o de la sala debe
indicarles los vicios sobre los cuales deben hacerlo.
El fallo que dicta el tribunal en la casación de oficio,
produce los mismos efectos que en el recurso de
casación:
a) Invalidez del fallo.
b) Reenvío de los antecedentes.
c) Designación del tribunal competente y determinación
del estado de la causa en que queda el asunto.
d) Fallar sobre el fondo del asunto cuando ello
corresponda según el art. 786 CPC.
RECURSO DE CASACIÓN EN EL
FONDO
El fin primordial que tuvo el legislador para establecer
este recurso fue hacer efectiva la garantía constitucional
de igualdad ante la ley, en un correcto aplicar de la ley,
para lo cual es necesario un unitario criterio
jurisprudencial.
Para poder lograr ello, se estableció la distribución de las
salas de la corte en forma especializada y además se
posibilita a las partes del proceso de que soliciten que
este sea resuelto por el pleno, cuando en fallos diversos,
la corte ha sostenido distintas interpretaciones sobre la
materia objeto del recurso.
CONCEPTO:
“un acto jurídico procesal de la parte agraviada
con determinadas resoluciones judiciales, para
obtener de la Corte Suprema que las invalide por
haberse pronunciado con una infracción de ley que
ha influido substancialmente en lo dispositivo del
fallo, y que la reemplace por otra resolución en
que la ley se aplique correctamente”.
3. CARACTERÍSTICAS
a) Es un recurso extraordinario.
b) Es un recurso de nulidad, pero persigue otro objetivo
que es el reemplazo del fallo en que se cometió la
infracción de ley por otro en que se aplique
correctamente, es más, el tribunal debe pronunciar dos
sentencias, una de casación y otra de reemplazo.
c) Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente
de la Corte Suprema.
d) Es de derecho estricto.
e) Se presente directamente ante el tribunal que dictó la
resolución para ante la Corte Suprema.
f) No constituye instancia, porque la Corte Suprema no
va a conocer de las cuestiones de hecho, sino
únicamente de las de derecho, art. 805 y 807 CPC.
g) Es renunciable, sea expresa o tácitamente, dado que
está concedido a favor de la parte agraviada.
143

RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES
PROCEDE
a) Que sean sentencias definitivas o interposición del recurso.
interlocutorias que pongan término al juicio o que
hagan imposible su continuación.
b)inapelables,
c) Deben haber sido pronunciadas por las Cortes
de Apelaciones o por un tribunal arbitral de
segunda instancia constituido por árbitros
de derecho en los casos que estos árbitros
hayan conocido de negocios de competencia
de dichas Cortes, art. 767 inc.2 CPC.
6. Sujetos
requisitos:
a) Ser parte en el juicio.
b) Debe ser parte agraviada, entendiéndose por tal
aquella que se encuentra perjudicada por la sentencia y
por la infracción de ley en que ha incurrido, la que ha
influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.
7. Causal que autoriza la interposición del recurso
El recurso de casación tiene lugar en contra de la
sentencia pronunciada con infracción de ley y esta
infracción haya influido substancialmente en lo
dispositivo de la sentencia, art. 767 inc.1 CPC.
ALCANCE DE LA VOZ LEY
La Corte Suprema le ha dado un alcance amplio a la voz
ley, entendiéndose que puede ser: la CPR; la ley
propiamente tal; los DL, DFL y tratados internacionales;
la costumbre en los casos que la ley se remite a ella o
en silencia de ley, cuando esta deba aplicarse; la ley
extranjera, cuando la ley chilena la incorpore al estatuto
jurídico nacional a través del reenvío.
Para una parte de la doctrina también procedería por la
infracción de la ley del contrato, ya que el CC en su art.
1545 señala que el contrato es ley para las partes. Para
otro sector, el contrato no es ley en sentido estricto, ya
que el legislador civil al señalar que todo contrato
legalmente celebrado es ley para las partes, no hizo sino
indicar metafóricamente que su cumplimiento era
obligatorio para estos.
NATURALEZA DE LA LEY TRANSGREDIDA
Las leyes substantivas o materiales siempre son
susceptibles de casación en el fondo cuando ellas son
infringidas. En cuanto a las leyes procesales, según la
Corte Suprema hay que hacer una distinción entre:
a) Leyes ordenatoria litis: son las que regulan las formas
y el avance del procedimiento, como la que establece la
oportunidad para hacer valer la cosa juzgada.
b) Leyes decisioria litis: que se caracterizan porque
sirven para resolver la cuestión controvertida al ser
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aplicadas, como la que establece la triple identidad para
hacer valer la cosa juzgada. La Corte ha dicho que sólo
la infracción de la ley ordenatoria litis posibilita la
Vinculadas a las leyes procesales se encuentran las leyes
regulatorias de la prueba, que son el conjunto de
disposiciones que se refieren al señalamiento de los
medios de prueba, su valor probatorio, la apreciación de
la prueba por el tribunal y la forma de hacerlos valer.
La jurisprudencia ha establecido que nunca puede
interponerse casación de fondo contra las leyes que
regulan la apreciación de la prueba por el tribunal,
porque esa es una atribución exclusiva de los jueces de
la instancia. Pero ella sería procedente cuando la
infracción de ley se refiera a:
a) Alterar la carga de la prueba.
b) Dar por probado un hecho por un medio de prueba
que la ley no admite para ello.
c) Alterar el valor probatorio que la ley ha establecido o
rechazar los medios de prueba establecidos.
MANERA DE INFRINGIR LA LEY
La doctrina y jurisprudencia han señalado que la manera
de infringir la ley es:
a) Contravención formal de la ley, es decir, aquellos en
que el tribunal a quo prescinde de la ley o falla en
oposición a texto expreso de la ley.
b) En los casos de errónea interpretación de la ley, es
decir, cuando el tribunal a quo da un alcance diverso al
que debería haber dado por la aplicación de las normas
de interpretación.
c) En los casos de falsa aplicación de la ley, que puede
producirse cuando la ley se aplica a un caso no regulado
por la norma; o cuando el tribunal prescinde de la
aplicación de la ley para los casos en que aquella se ha
dictado.
Influencia substancial en lo dispositivo del fallo
La infracción de ley influye en lo dispositivo del fallo
cuando la corrección del vicio cometido en la
sentencia importa la modificación total o parcial de
su parte resolutiva. Es decir, cuando la infracción de
ley determina el sentido de la sentencia.
8. Limitaciones que tiene la Corte Suprema para
conocer y fallar el recurso de casación de fondo
a) El recurso de casación de fondo no constituye
instancia, por eso la Corte no puede revisar las
cuestiones de hecho contenidas en el fallo del tribunal a
quo. Art. 807 CPC: “En el recurso de casación en el
fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio para
mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el
juicio en que haya recaído la sentencia recurrida”. Sin
embargo existe una causal en que la Corte puede
modificar los hechos del juicio, ello ocurre cuando la ley
infringida es de aquellas que regulan la prueba.
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b) La Corte se encuentra circunscrita por el escrito de
formalización, es decir, conocerá de la infracción de ley
que se hubiere reclamado en el escrito, sin que pueda
modificarse, art. 774 CPC.
9. Tribunales que intervienen
Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la
resolución recurrible, apara ante la Corte Suprema, art.
771 CPC.
10. Forma de interponer el recurso
Se interpone mediante la presentación de un solo
escrito, el cual debe reunir los siguientes requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito.
b) Debe contener la firma de un abogado que no sea
procurador del número y que asuma el patrocinio del
recurso.
c) Debe expresar en que consiste el o los errores de
derecho que adolece la sentencia recurrida.
d) Debe señalar de que modo ese o esos errores de
derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia, es decir, el recurrente debe demostrar que el
tribunal aplicando correctamente la ley debió haber
fallado en su favor y no en su contra.
11. Plazo
El recurso debe interponerse dentro de los 15 días
siguientes a la fecha de la notificación de la sentencia
contra la cual se recurre, art. 770 CPC.
Si se deducen recursos de casación de forma y de fondo,
ambos deben interponerse simultáneamente y en un
mismo escrito. Jamás procede la casación de fondo junto
con la apelación.
12. Efectos de la interposición del recurso de
casación de fondo
Son los mismos que produce el recurso de casación de
forma según el art. 773 CPC.
13.TRAMITACIÓN DEL RECURSO
Es básicamente la misma que con respecto a la casación
de forma, con las siguientes modificaciones.
Respecto de la tramitación del recurso en el tribunal a
quo, no presenta modificaciones.
Respecto de la tramitación del recurso en el
tribunal ad quem presenta las siguientes
modificaciones:
1. Facultad de conocer el recurso en Pleno:
Interpuesto el recurso de casación en el fondo,
cualquiera de las partes tiene el derecho a solicitar,
dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad
quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el
pleno de la Corte Suprema, debiendo fundarse la
solicitud solamente en el hecho que la Corte Suprema en
fallos diversos, ha sostenido diversas interpretaciones
sobre la materia de derecho objeto del recurso.
Maturana estima que la parte solicitante debe señalar
cuales son los fallos en que existe esta interpretación
diversa, y idealmente acompañarlos a la solicitud. Es
menester además, que estos fallos tengan influencia
para resolver la materia de derecho objeto del recurso.
e) La oportunidad para que la sala respectiva
de la Corte Suprema se pronuncie acerca de la solicitud
es en el examen de admisibilidad, art. 782 inc.4 CPC.
f) Contra la resolución que se pronuncia
denegando la petición de la vista del recurso por el
tribunal pleno procede el recurso de reposición, que
debe ser fundado e interpuesto dentro de tercero día,
art. 782 inc.4 CPC. En contra del que lo acoge no cabe
recurso.
2. Examen de admisibilidad: Respecto del examen de
admisibilidad que efectúa el tribunal ad quem, cabe
aplicar todos los requisitos señalados , adecuándose el
último de ellos al recurso de casación en el fondo.
Por tanto este debe controlar:
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas
contra las cuales la concede la ley.
b) Si ha sido interpuesto dentro de plazo.
c) Si fue patrocinado por abogado habilitado.
d) Si se hizo mención expresa de en que consiste el o los
errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida
y se señaló de qué modo ese o esos errores de derecho
influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
RECHAZO “IN LIMINE” DEL RECURSO:
La sala respectiva de la Corte Suprema al ejercer en
cuanta el control de admisibilidad, no obstante haberse
cumplido en el recurso de casación en el fondo con todos
los requisitos formales para su interposición, puede
rechazarlo de inmediato, “in limine”, si en opinión
unánime de sus integrantes adolece de manifista falta de
fundamento. Esta facultad de la Corte se encuentra
regulada en el art. 782 CPC. Son características de ella:
a) Se contempla respecto de los recursos de casación en
el fondo que han cumplido con los requisitos legales de
su interposición, puesto que si así no ocurre, lo que
procede es su declaración de inadmisibilidad.
b) El pronunciamiento que se emite es una decisión
acerca del fondo del recurso y no formal, puesto que
debe consistir en adolecer el recurso de manifiesta falta
de fundamento.
c) La oportunidad para efectuarse este pronunciamiento
por la respectiva sala de la Corte Suprema, es al
efectuarse el control de admisibilidad del recurso, lo cual
se hace en cuenta.
d) Requiere un quórum especial y muy estricto, puesto
que dicha resolución debe ser adoptada por la
unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
e) La resolución en la que se adopta debe ser a lo
menos, someramente fundada, esto es, debe contener
las consideraciones destinadas a justificar el rechazo in
limine del recurso.
f) En contra de la resolución que rechaza in limine el
recurso procede la reposición, el que deberá ser fundado
144

e interponerse dentro de tercero día de notificada la
resolución.
4. Prueba: Las partes no pueden rendir prueba en el
recurso de casación de fondo. Art. 807 inc.1 CPC: “En el
recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni
decretar de oficio para mejor proveer pruebas de
ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los
hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído la
sentencia recurrida”.
5. Informes en derecho: Las partes tienen la
facultad de presentar informes en derecho. Art. 805
inc.1 y 2 CPC: “Tratándose de un recurso de casación en
el fondo, cada parte podrá presentar por escrito, y aun
impreso, un informe en derecho hasta el momento de la
vista de la causa. No se podrá sacar los autos de la
secretaría para estos informes”.
6. Alegatos: El alegato en el recurso de casación en el
fondo se encuentra restringido a los puntos de derecho
que se hicieron valer en el recurso, art. 805 inc.3 CPC.
La duración de las alegaciones de cada abogado se
limitará a dos horas, art. 783 CPC, y el plazo para fallar
el recurso de casación en el fondo es de 40 días
siguientes a aquél en que se haya terminado la vista,
art. 805 inc. final CPC.
Formas de terminar el recurso de casación
en el fondo
Lo normal es que este termine por su fallo.
Pero también puede terminar por medios anormales, los
cuales pueden ser directos e indirectos. Son directos:
a) La deserción del recurso por falta de comparecencia.
b) La deserción del recurso por no acompañar el papal
para las compulsas.
c) La deserción del recurso por no haber franqueado la
remisión del expediente.
d) La declaración de inadmisibilidad del recurso.
e) El rechazo in limine del recurso.
f) El desistimiento del recurrente.
Son medios anormales indirectos, aquellos que ponen
termino al proceso, y por tanto del recurso interpuesto,
como la transacción, avenimiento, conciliación, etc.
El fallo del recurso
El recurso de casación en el fondo puede ser interpuesto
conjuntamente con la casación de forma. En ése caso,
éstos se tramitarán y verán conjuntamente y se
resolverán en un mismo fallo. Si se acoge el recurso de
forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo, art.
808 CPC.
Sin embargo, en los casos de que el tribunal ad quem
deba dictar sentencia de reemplazo para el recurso de
casación de forma, porque se ha incurrido en las
causales nº 4 a 7 del art. 768 CPC, para Maturana sería
lógico que además el tribunal en la sentencia de
reemplazo se haga cargo de la infracción de ley hecha
valer en el recurso de casación de fondo.
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Tratándose de un recurso de casación de fondo
intentado separadamente, la Corte bien puede
rechazarlo o aceptarlo.
a) Rechaza el recurso: los autos deberán devolverse al
tribunal de origen, que a su vez los remitirán al tribunal
de primera instancia para su cumplimiento.
b) Acoge el recurso: debe en un mismo acto dictar dos
sentencias separadas, art. 785 inc.1 CPC: una
sentencia de casación, en la que procede a invalidar la
sentencia recurrida, dejando constancia de que el
recurso se ha acogido, señalando la infracción de ley que
se ha cometido y la forma en que ella ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo. Acto
continuo debe dictar una sentencia de reemplazo, en
la que se resuelve el asunto controvertido aplicando
correctamente la ley, pero manteniendo las
consideraciones de hecho que se contienen en la parte
considerativa de la sentencia, a menos que se trate de
un caso en que se acoja el recurso por infracción a una
de las leyes reguladoras de la prueba, caso en el cual
deben modificarse.
CASACIÓN DE FONDO DE OFICIO
Se encuentra regulada en el art. 785 inc.2 CPC, el cual
señala: “En los casos en que desechare el recurso de
casación en el fondo por defectos en su formalización,
podrá invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se
hubiere dictado con infracción de ley y esta infracción
haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia. La Corte deberá hacer constar en el fallo de
casación esta circunstancia y los motivos que la
determinan, y dictará sentencia de reemplazo con
arreglo a lo que dispone el inciso precedente”.
EL RECURSO DE NULIDAD
: “el acto jurídico procesal de la parte agraviada,
destinado a obtener la invalidación del
procedimiento o sólo de la sentencia definitiva
pronunciada por un tribunal de juicio oral o por el
juez de garantía en un procedimiento simplificado
o de acción penal privada, de parte del tribunal
superior jerárquico establecido en la ley, basado
en las causales de haber sido pronunciada dicha
resolución con infracción sustancial de los
derechos y las garantías asegurados por la
Constitución o por los tratados internacionales que
se encuentran vigentes, por haberse efectuado una
errónea aplicación del derecho que hubiere
influido substancialmente en lo dispositivo del
fallo o por haberse incurrido en uno de los motivos
absolutos de nulidad contemplados en la ley”.
3. Características
El recurso de nulidad es un recurso:
a) Extraordinario.
b) Se interpone directamente ante el tribunal que dictó
la resolución impugnada, que será el tribunal de juicio
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oral que dictó la sentencia definitiva o el juez de
garantía que dictó la sentencia definitiva en un
procedimiento simplificado, para que sea conocido y
resuelto por el tribunal superior jerárquico.
c) La regla general es que el recurso sea conocido por la
Corte de Apelaciones respectiva. Excepcionalmente es
conocido en un caso de competencia per saltum por la
Corte Suprema, en el caso de las causales de los arts.
373 letra a, 376 inc.1 NCPP y art. 373 letra b y 376 inc.3
NCPP. Además, esta competencia per saltum tiene
fuerza atractiva, ya que también la Corte puede conocer
junto con aquellas dos causales, otras causales en que
se hubiera fundado el recurso y que sean de
competencia de las Cortes de Apelaciones.
d) Se contempla la competencia per saltum respecto de
las sentencias definitivas pronunciadas por un tribunal
oral en lo penal o por un juez de garantía en el
procedimiento simplificado.
e) Es de derecho estricto.
f) Es conocido por los tribunales de acuerdo a sus
facultades jurisdiccionales.
g) Por regla general, sólo tiene por objeto invalidar una
sentencia en los casos que determina a ley.
h) De acuerdo con ello, acogido el recurso, la Corte
respectiva en su sentencia de nulidad deberá determinar
el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y
ordenará la remisión de los autos al tribunal no
inhabilitado que corresponda.
i) No recorre en cuanto a su procedencia toda la
jerarquía de los tribunales chilenos como es el caso de la
casación de forma.
j) No procede su interposición en forma conjunta con
ningún otro recurso.
k) Sólo puede ser deducido por la parte agraviada,
configurándose el agravio no sólo por el perjuicio que
provoca el fallo en la parte recurrente, sino que además
por el generado por la causal que lo hace procedente,
salvo en el caso de un motivo absoluto de nulidad.
l) No constituye instancia.
m) No se admite por regla general la renuncia
anticipada, puesto que ello nos llevaría a los
procedimientos convencionales.
4. Finalidad del recurso
Ellas son según sus causales de procedencia:
a) Asegurar el respecto de las garantías y derechos
fundamentales, tanto dentro del proceso, como en la
dictación de la sentencia del juicio oral. Consecuente con
ello, se contempla la causal genérica del art. 373 letra a
NCPP, en contra de la sentencia que se hubiere
pronunciado o emanado de un juicio oral en el cual no se
hubieren respetado dichas garantías.
b) Velar por la correcta y uniforme aplicación de la ley
en la sentencia juicio oral. Consecuente con ello, se
contempla como causal del art. 373 letra b NCPP la
errónea aplicación del derecho siempre que hubiere
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
c) Sancionar expresamente con la nulidad los procesos y
las sentencias que se hubieren pronunciado en el juicio
oral en caso de haberse verificado alguno de los vicios
expresamente contemplados al efecto por parte del
legislador. Consecuente con ello, contempla causales
específicas de nulidad en el art. 374 NCPP.
5. Tribunales que intervienen
El recurso debe interponerse directamente ante el
tribunal que dictó la resolución que se trata de invalidar,
a quo. para ante el tribunal superior jerárquico
establecido en la ley, ad quem. Que por regla general
será la Corte de Apelaciones,
salvo el caso que nos encontremos ante la competencia
por saltum, en cuyo caso conocerá y resolverá la Corte
Suprema, estos casos son:
a) Cuando, en la tramitación del juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido
sustancialmente derechos o garantías asegurados por la
Constitución o por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes, art.
373 letra a y art. 376 inc.1 NCPP.
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se
hubiere hecho una errónea aplicación del derecho que
hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo, siempre que respecto de la materia de derecho
objeto del recurso existieren distintas interpretaciones
sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales
superiores, art. 373 letra b y art. 376 inc.3 NCPP.
c) Además de la competencia por fuerza atractiva:
art. 376 inc.4 NCPP: “Del mismo modo, si un recurso se
fundare en distintas causales y por aplicación de las
reglas contempladas en los incisos precedentes
correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas
a la Corte Suprema, ésta se pronunciará sobre todas. Lo
mismo sucederá si se dedujeren distintos recursos de
nulidad contra la sentencia y entre las causales que los
fundaren hubiere una respecto de la cual correspondiere
pronunciarse a la Corte Suprema”.
6. Titular del recurso
Los requisitos para que una persona pueda deducir un
recurso de nulidad en contra de una sentencia definitiva
son:
a) Debe ser interviniente en el proceso en que se dictó la
resolución. Art. 352 NCPP: “Podrán recurrir en contra de
las resoluciones judiciales el ministerio público y los
demás intervinientes agraviados por ellas, sólo por los
medios y en los casos expresamente establecidos en la
ley”.
b) Debe haber sufrido un agravio con la dictación de la
sentencia pronunciada en el proceso, art. 352 NCPP.
c) Debe el recurrente haber experimentado un perjuicio
con el vicio en que se funda el recurso, consistente en la
privación de algún beneficio o facultad procesal dentro
del proceso o con la infracción de ley que se incurre en
la sentencia.
A propósito de las nulidades, el art. 109 NCPP contempla
como principio general de necesidad del perjuicio: “Sólo
145

podrán anularse las actuaciones o diligencias judiciales
defectuosas del procedimiento que ocasionaren a los
intervinientes un perjuicio reparable únicamente con la
declaración de nulidad. Existe perjuicio cuando la
inobservancia de las formas procesales atenta contra las
posibilidades de actuación de cualquiera de los
intervinientes en el procedimiento”. Asimismo, se
presumirá de derecho la existencia del perjuicio si la
infracción hubiere impedido el pleno ejercicio de las
garantías y de los derechos reconocidos en la
Constitución, o en las demás leyes de la República, art.
160 NCPP.
Excepcionalmente, no es necesario demostrar la
existencia del perjuicio cuando nos encontramos frente a
un recurso de nulidad que se interponga por las causales
específicas del art. 374 NCPP, que son los casos de
motivos absolutos de nulidad, en los cuales el legislador
presume la concurrencia del perjuicio respecto del
recurrente.
El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo
afecta ejerciendo oportunamente y en todos sus grados
los recursos que establece la ley, es decir, se debe
preparar el recurso.
7. RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES
PROCEDE
a) Debe ser una sentencia definitiva.
b) Debe haberse pronunciado en un juicio oral, un
procedimiento simplificado o un procedimiento de acción
penal privada.
8. Causales del recurso de nulidad
Procedencia
El recurso de nulidad tiene un carácter extraordinario y
de derecho estricto, por lo que sólo procede por las
causales expresamente señaladas en la ley, art. 372
NCPP.
Clasificación
i.- De acuerdo a la forma en que el legislador ha
establecido la causal que hace procedente el recurso,
puede distinguirse entre causales específicas o
genéricas.
a) Genéricas: se encuentran contempladas en el art.
373 NCPP y respecto de ellas corresponde al recurrente
señalar y demostrar el vicio en que se incurrió en el
procedimiento o en la dictación de la sentencia se
subsume dentro de la causal y que ellas le ha afectado
esencialmente respecto de sus derechos y garantías.
b) Específicas: se encuentran contempladas en el art.
374 NCPP, y respecto de ellas sólo corresponde al
recurrente señalar el vicio en que se incurrió y la letra
específica del precepto legal que concede el recurso, sin
que sea necesario señalar que el vicio le ha afectado
esencialmente respecto de sus derechos y garantías por
haberse presumido estos por parte del legislador.
ii.-De acuerdo al acto jurídico procesal que se afecta con
la concurrencia del vicio se pueden clasificar como:
lOMoARcPSD|8906325
a) Causales de nulidad que se refieren a vicios
cometidos con la dictación de la sentencia, ellos son: las
contempladas en el art. 373 y letras e, f y g del art. 374
NCPP.
b) Causales de nulidad que se refieren a vicios
cometidos durante la tramitación del procedimiento, y
que consecuencialmente también afectan a la sentencia
definitiva, ellas son: la causal del art. 373 letra a y las
letras a, b, c y d del art. 374 NCPP.
iii.-De acuerdo al sujeto procesal o actuación a la que
afecta el vicio. Ellas pueden ser:
a) Causales que dicen relación con la afectación del
tribunal: art. 374 letra a NCPP.
b) Aquellas que se refieren a la sentencia impugnada:
art. 374 letras e, f, g.
c) Aquellas que se refieren a la forma del procedimiento:
art. 374 letras b, c, d.
d) Aquella que se refiere a la errónea aplicación del
derecho que influye sustancialmente en lo dispositivo de
la sentencia, art. 373 letra b.
iv.-De acuerdo al tribunal ad quem que debe conocer el
recurso de nulidad:
a) Recurso de nulidad conocido por la Corte de
Apelaciones, que es la regla general.
b) Recurso de nulidad conocido por la Corte Suprema,
en el caso de la competencia per saltum.
CAUSALES POR LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO
DE NULIDAD
Causales genéricas del recurso de nulidad
Según el art. 373 NCPP procederá la declaración de
nulidad del juicio oral y de la sentencia:
a) Cuando, en la tramitación del juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia, se hubieren infringido
sustancialmente derechos o garantías asegurados por la
Constitución o por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes, y
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se
hubiere hecho una errónea aplicación del derecho que
hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo.
Causales específicas o motivos absolutos de
nulidad
Según el art. 374 NCPP, el juicio y la sentencia serán
siempre anulados:
a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un
tribunal incompetente, o no integrado por los jueces
designados por la ley; cuando hubiere sido pronunciada
por un juez de garantía o con la concurrencia de un juez
de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente
implicado, o cuya recusación estuviere pendiente o
hubiere sido declarada por tribunal competente; y
cuando hubiere sido acordada por un menor número de
votos o pronunciada por menor número de jueces que el
requerido por la ley, o con concurrencia de jueces que
no hubieren asistido al juicio;
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b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido
lugar en ausencia de alguna de las personas cuya
presencia continuada exigen, bajo sanción de nulidad,
los artículos 284 y 286;
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las
facultades que la ley le otorga;
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las
disposiciones establecidas por la ley sobre publicidad y
continuidad del juicio;
e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de
los requisitos previstos en el artículo 342, letras c), d) o
e);
f) Cuando la sentencia se hubiere dictado con infracción
de lo prescrito en el artículo 341, y
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposición
a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa
juzgada.
9. PLAZO PARA INTERPONER EL
RECUSO DE NULIDAD
10 días siguientes a la notificación de la sentencia
definitiva, ante el tribunal que hubiere conocido del
juicio oral, ante el juez de garantía que hubiere conocido
del procedimiento simplificado, art. 399 NCPP o de
acción penal privada, art. 405 NCPP.
El plazo de 10 días se cuenta desde la notificación de la
sentencia definitiva, la que se entiende que se verifica
en el proceso oral, por la lectura de la sentencia de
acuerdo a lo previsto en el art. 346 NCPP.
10. PREPARACIÓN DEL RECURSO DE
NULIDAD
Concepto
La preparación del recurso de nulidad consiste en: “la
reclamación que debe haber efectuado el
interviniente que lo entabla, respecto del vicio del
procedimiento que se invoca al interponerlo,
ejerciendo oportunamente los medios establecidos
por la ley”, art. 377 inc.1 NCPP.
Forma de preparar el recurso de nulidad
Para que se entienda preparado es menester:
a) Que se haya reclamado previamente del vicio de
procedimiento que constituye la causal. Los vicios que
no sean de procedimiento, nunca será necesario
prepararlos.
b) Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo
oportunamente los medios establecidos en la ley,
mediante cualquier expediente, arbitrio, medio o
facultad. A diferencia de lo exigido en la casación civil,
no ha exigido que se utilicen todos los recursos para
entenderlo preparado, por tanto, basta la sola
circunstancia de haber utilizado a lo menos uno de los
medios establecidos en la ley para reclamar del vicio.
c) La reclamación del vicio debe ser efectuada por la
parte que interpone el recurso de nulidad.
Casos en que no es necesario preparar el
recurso
Como regla general no es necesario preparar el recurso
cuando la infracción invocada como motivo del recurso
no se refiriere a una ley que regulare el procedimiento.
De acuerdo con ello tampoco se requerirá preparación
del recurso cuando la ley procesal es de aquellas que
son decisioria litis, siendo esta necesaria en cuanto a las
leyes ordenatoria litis.
Excepcionalmente tampoco es necesario preparar el
recurso:
a) Cuando se tratare de alguna de las causales
específicas de nulidad del art. 374 NCPP.
b) Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de
la resolución que contuviere el vicio o defecto que se
invoca como causal del recurso de nulidad.
c) Cuando el vicio o defecto haya tenido lugar e el
pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata de
anular.
d) Cuando el vicio o defecto haya llegado a conocimiento
de parte después de pronunciada la sentencia.
Sanción a la falta de preparación del recurso
El art. 377 inc.1 NCPP señala que la preparación del
recurso de nulidad es un requisito de admisibilidad para
que pueda darse tramitación al recurso.
Este requisito de admisibilidad no debe ser controlado en
el examen de admisibilidad del tribunal a quo, art. 380
NCPP, sino que en el examen del tribunal ad quem, art.
383 NCPP, que podrá declarar en cuanta la
inadmisibilidad del recurso.
12. FORMA DE INTERPONER EL RECURSO DE
NULIDAD
El art. 372 señala que debe interponerse por escrito.
Este debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito.
b) Debe mencionar expresamente el vicio o defecto en
que se funda, el agravio causado si se invocan las
causales genéricas y la ley que concede el recurso por
dicha causal. Respecto de las causales que hacen
proceden te el recurso y que deben mencionarse en el
escrito se deben tener presentes las siguientes reglas:
a. Se establece una preclusión por consumación, en
cuanto a que interpuesto el recurso de nulidad no
pueden invocarse nuevas causales que no se hubieren
hecho valer en el escrito en el cual se hubiere deducido,
art. 379 inc.2 NCPP. Sin perjuicio de lo anterior, la Corte
de oficio, podrá acoger el recurso que se hubiere
deducido a favor del imputado por un motivo distinto al
invocado por el recurrente, siempre que aquél fuere
unos de los señalados en el art. 374 NCPP, art. 379 inc.2
NCPP.
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b. El recurso de nulidad puede fundarse en varias
causales, en cuyo caso debe indicarse si se invocan
conjunta o subsidiariamente. Cada motivo de nulidad
debe ser fundado separadamente, art. 378 inc.2 NCPP.
c. Dado que el recurso de nulidad es extraordinario y de
derecho estricto, el recurrente no solo debe señalar el
vicio que lo fundamenta, sino que además la ley que
concede el recurso por la causal que se invoca.
d. No se contempla que el recurso sea patrocinado por
abogado habilitado como la casación, ni tampoco una
boleta de consignación.
c) Debe consignar los fundamentos de las diversas
causales que se hubieren hecho valer en el recurso de
nulidad y contener las peticiones concretas que se
sometieron al fallo del tribunal, art. 378 inc.1 NCPP.
Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el
artículo 373, letra b), y el recurrente sostuviere que, por
aplicación del inciso tercero del artículo 376, su
conocimiento correspondiere a la Corte Suprema,
deberá, además, indicar en forma precisa los fallos en
que se hubiere sostenido las distintas interpretaciones
que invocare y acompañar copia de las sentencias o de
las publicaciones que se hubieren efectuado del texto
íntegro de las mismas.
d) Debe señalarse la forma en que se ha preparado el
recurso de nulidad o las razones por las cuales su
preparación no es necesaria, art. 377 NCPP.
e) Debe ofrecerse prueba respecto de los hechos
referentes a la causal invocada. Excepcionalmente, en el
recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada,
siempre que se hubiere ofrecido, y como única
oportunidad, en el escrito de interposición del recurso,
art. 359 inc.1 NCPP.
13. Efectos de la concesión del recurso de nulidad
en el cumplimiento del fallo
La regla general se contempla respecto de todos los
recursos es que la interposición de un recurso no
suspenderá la ejecución de la sentencia absolutoria que
es impugnada en el recurso de nulidad, art. 379 inc.1 y
355 NCPP.
La excepción la señala el mismo art. 379 NCPP, la
interposición del recurso de nulidad suspende los efectos
de la sentencia condenatoria recurrida. Al efecto dispone
el art. 468 NCPP: “Las sentencias condenatorias penales
no podrán cumplirse sino cuando se encontraren
ejecutoriadas”.
TRAMITACIÓN DEL RECURSO DE NULIDAD
Tramitación ante el tribunal a quo
Los trámites que se contemplan son los siguientes:
1. Examen de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso
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Interpuesto el recurso, el tribunal a quo debe proceder
al examen de admisibilidad para los efectos de acogerlo
a tramitación. El examen sólo puede versar sobre, art.
380 NCPP:
a) Si se ha interpuesto dentro de tiempo.
b) Si ha sido deducido en contra de una resolución que
fuere impugnable por este recurso.
Del examen de admisibilidad puede resultar que el
recurso no cumpla con uno o más requisitos, en cuyo
caso el tribunal lo declarará inadamisible de plano.
En contra de la resolución que se pronuncie acerca de la
inadmisibilidad sólo podrá interponerse el recurso de
reposición, el que deberá deducirse dentro de tercero
día.
Si el recurso de nulidad cumple con estos requisitos
deberá el tribunal remitirlo al tribunal ad quem.
2. Remisión de los antecedentes al tribunal ad quem
Concedido el recurso, el tribunal remitirá a la Corte copia
de la sentencia definitiva, del registro de la audiencia del
juicio oral o de las actuaciones determinadas de ella que
se impugnaren, y del escrito en que se hubiere
interpuesto el recurso, art. 381 NCPP.
La obligación de la remisión de dichos antecedentes
recae sobre el tribunal a quo, por lo que no es
procedente la deserción del recurso por no sacar
compulsas o franquear el proceso.
Tramitación ante el tribunal ad quem
Los trámites que se contemplan son los siguientes:
1. Certificado de ingreso del expediente a la Corte
El secretario del tribunal ad quem debe estampar en el
expediente remitido un certificado que acredita la fecha
de ingreso del expediente, debe incluirlo en el libro de
ingresos y asignarle un número de rol.
Esta certificación no se notifica a las partes, pero es
importante porque de ella se cuenta el plazo para las
partes diversas al recurrente se adhieran, soliciten la
inadmisibilidad o formulen observaciones al recurso.
En el recurso de nulidad no se contempla la
comparecencia en la segunda instancia, por lo que no
rige la sanción de deserción del recurso por este motivo.
Sin embargo, es necesaria la comparecencia del
recurrente en la vista de la causa, bajo la sanción de
tener por abandonado el recurso respecto de los
recurrentes ausentes según el art. 358 NCPP.
2. Transcurso del plazo de 5 días desde el ingreso del
expediente al tribunal para que las partes diversas al
recurrente se adhieran, soliciten la inadmisibilidad o
formulen observaciones al recurso, art. 382 NCPP.
3. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad
Transcurrido dicho plazo, el tribunal debe revisar en
cuenta los requisitos de admisibilidad del recurso. Los
cuales son:
a) Si la sentencia objeto del recurso es aquellas contra
las cuales lo concede la ley.
b) Si se ha interpuesto dentro de plazo.
c) Si el escrito de interposición contiene los fundamentos
de hecho y de derecho y las peticiones concretas.
d) Si el recurso ha sido preparado en los casos que ello
fuera procedente.
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De dicho examen puede resultar:
a) Que el recurso cumpla con todos los requisitos: en
este caso el recurso será admisible y deberá dictarse por
el tribunal la resolución que dispone la vista del recurso.
b) Que el recurso no cumpla con uno o más de los
requisitos de admisibilidad: en este caso el tribunal lo
declarará inadmisible, art. 383 inc.2 NCPP.
Si se hubieren hecho valer causales que sean de
competencia de Corte Suprema y otras causales de
motivo de nulidad absoluta del art. 374 NCPP de
competencia de las Corte de Apelaciones, la Corte
Suprema debe limitarse a declarar inadmisible las
causales cuyo conocimiento sean de su competencia,
ordenando la remisión de los antecedentes a la Corte de
Apelaciones respectiva para que conozca de los motivos
de nulidad de su competencia, ello porque ha perdido su
competencia por vis atractiva.
c) Que el recurso no cumpla con uno o más de los
requisitos de admisibilidad, declarándolo inadmisible,
pero estime posible anular de oficio por alguna de las
causales de motivo absoluto contemplado en el art. 374
NCPP.
d) La Corte Suprema puede no pronunciarse acerca de la
admisibilidad del recurso y proceder a remitir los
antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva para
que efectúe dicho control y de declarar su admisibilidad,
proceda a conocer y fallarlo, art. 383 NCPP.
Los casos en que la Corte puede ejercer dicha facultad
son:
a. Si el recurso se fundare en la causal prevista en el
artículo 373, letra a), y la Corte Suprema estimare que,
de ser efectivos los hechos invocados como fundamento,
serían constitutivos de alguna de las causales señaladas
en el artículo 374.
b. Si, respecto del recurso fundado en la causal del
artículo 373, letra b), la Corte Suprema estimare que no
existen distintas interpretaciones sobre la materia de
derecho objeto del mismo o, aun existiendo, no fueren
determinantes para la decisión de la causa, y
c. Si en alguno de los casos previstos en el inciso final
del artículo 376, la Corte Suprema estimare que
concurre respecto de los motivos de nulidad invocados
alguna de las situaciones previstas en las letras a) y b)
de este artículo.
4. DESIGNACIÓN DE ABOGADO PATROCINANTE
En el recurso de nulidad no se contempla la obligación
de designar abogado patrocinante ante el tribunal ad
quem antes de la vista del recurso. Esta designación
tiene carácter facultativo y la renuncia del patrocinante
no produce efecto alguno en su tramitación.
5. La prueba ante el tribunal ad quem
Por regla general, no es procedente la rendición de la
prueba en el recurso de nulidad. Ella es regla absoluta
cuando el recurso se funde en un error de derecho que
ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Excepcionalmente acerca de otras causales de nulidad se
contempla la posibilidad de rendir prueba para
establecer los hechos que sean necesarios para acreditar
la causal invocada. Ella se regula en el art. 359 NCPP:
“En el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre
las circunstancias que constituyeren la causal invocada,
siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de
interposición del recurso.
Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme con las
reglas que rigen su recepción en el juicio oral. En caso
alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la
prueba dará lugar a la suspensión de la audiencia”.
6. La vista de la causa
En esta materia se aplican las normas de los arts. 356 a
358 NCPP, ya analizadas al tratar la apelación.
MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE NULIDAD
El recurso termina normalmente por la resolución que
falla el asunto.
También puede terminar anormalmente de forma
directa, por el abandono y el desistimiento del recurso.
También, de forma indirecta por el desistimiento y el
abandono de la acción penal privada y el sobreseimiento
definitivo.
EL FALLO DEL RECURSO
La Corte deberá fallar el recurso dentro de los 20 días
siguientes a la fecha en que se hubiere terminado de
conocer de él.
El tribunal ad quem para acoger o rechazar el recurso
debe seguirlos siguientes pasos:
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que
establece la ley.
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente
la causal que se invoca o se ha producido un error de
derecho.
c) Si esos hechos que configuran la causal que se invoca
están suficientemente acreditados.
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio
reparable sólo por medio de la invalidación del fallo, a
menos que se trate de un motivo absoluto de nulidad del
art. 374 NCPP.
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.
EFECTOS DE FALLO DEL RECURSO DE NULIDAD
Efectos del fallo del recurso que lo acoge
La regla general, es que el tribunal ad quem debe
declarar la nulidad de la sentencia recurrida y disponer
el reenvío del asunto. Art. 386 NCPP: “Salvo los casos
mencionados en el artículo 385, si la Corte acogiere el
recurso anulará la sentencia y el juicio oral, determinará
el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y
ordenará la remisión de los autos al tribunal no
inhabilitado que correspondiere, para que éste disponga
la realización de un nuevo juicio oral. No será obstáculo
para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral la
circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un
vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo
de la sentencia”.
En relación a la sentencia que se dicte en el nuevo juicio
oral que se realice ante el tribunal no inhabilitado con
motivo de la orden impuesta por la sentencia del tribunal
ad quem, no será susceptible de recurso alguno, como lo
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señala el art. 387 inc.1 NCPP. Excepcionalmente, si la
sentencia fuere condenatoria y la que se hubiere
anulado hubiese sido absolutoria, procederá el recurso
de nulidad en favor del acusado, conforme a las reglas
generales”, art. 387 inc.2 NCPP.
Excepcionalmente, según el art. 385 NCPP, es posible
que el tribunal anule sólo la sentencia y no el juicio oral
y en ese caso será la Corte quien dicte, sin una nueva
audiencia, pero en forma separada, un nuevo fallo
resolviendo el asunto aplicando correctamente el
derecho. Esta situación sólo será posible cuando el
tribunal ad quem hubiere acogido el recurso por un error
de derecho que hubiere influido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo por los siguientes motivos:
a) Hubiere calificado de delito un hecho que la ley no
considerare tal,
b) Aplicado una pena cuando no procediere aplicar pena
alguna, o
c) Impuesto una superior a la que legalmente
correspondiere.
Recursos en contra de la sese pronuncia acerca del
recurso de nulidad
Según el art. 387 inc.1 NCPP la resolución que fallare un
recurso de nulidad no es susceptible de recurso alguno,
sin perjuicio de la revisión de la sentencia condenatoria
firme.
Sin embargo, por interpretación de los arts. 97 COT y 52
NCPP, es procedente el recurso de aclaración,
rectificación o enmienda en contra de la resolución tanto
de la Corte de Apelaciones como de la Corte Suprema.
EL RECURSO DE QUEJA
El recurso de queja reconoce su fuente en el CPR, el
cual entrega a la Corte Suprema la superintendencia
correccional sobre todos los tribunales, en las cuales se
contempla las facultadas disciplinarias en virtud de las
cuales se conoce el recurso de queja.
El recurso de queja se gula en los arts. 535, 536, 541,
545, 548, 549 y 551 COT.
el Auto Acordado de la Corte Suprema de 1972 sobre
tramitación y fallo del recurso de queja, el cual se
encuentra parcialmente derogado por la modificación al
recurso de queja de la ley 19.374, que reguló el mismo
orgánicamente en el COT.
Por otra parte, atendida la consagración constitucional y
legal orgánica del recurso de queja (COT), ella se
encuentra plenamente vigente respecto del nuevo
proceso penal. Así lo ha señalado la Corte Suprema y el
Fiscal Nacional, el cual ha señalado que no es
impedimento para la procedencia del recurso de queja,
la circunstancia de que el art. 387 inc.1 NCPP disponga
que la sentencia del recurso de nulidad no admite
recurso alguno.
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CONCEPTO
“el acto jurídico procesal de parte, que se ejerce
directamente ante el tribunal superior jerárquico y
en contra del juez o jueces inferiores que dictaron
en un proceso del cual conocen, una resolución con
una grave falta o abuso, solicitándole la enmienda,
revocación o invalidación de aquella, sin perjuicio
de la aplicación de las sanciones disciplinarias que
fueren procedentes por el pleno de ese tribunal
respecto del juez o jueces recurridos”.
3. Características
a) Es un recurso extraordinario.
c) Es un recurso que se interpone directamente
ante el tribunal superior jerárquico de aquel que
hubiere dictado la resolución, para que sea conocido y
resuelto por sí mismo.
d) Se interpone no en contra de una resolución
sino en contra del juez o jueces que dictaron la
resolución con grave falta o abuso,.
e) No ha sido instituido para corregir errores de
interpretación, sino que faltas o abusos
ministeriales.
f) No constituye instancia, sino que solamente se
faculta al superior para examinar si se cometió grave
falta o abuso.
g) No suspende el cumplimiento de la resolución
pronunciada con grave falta o abuso, a menos que
se conceda la orden de no innovar.
h) Es un recurso en que el tribunal de segunda
instancia tiene competencia amplísima para su
resolución, puesto que puede adoptar todas las
medidas para poner pronto remedio al mal que motiva la
queja.
i) Es un recurso que actualmente no requiere
consignación.
RESOLUCIONES EN CONTRA DE LA CUAL PROCEDE
Sólo procederá cuando la falta o abuso
se cometa en sentencia interlocutoria que ponga
final juicio o haga imposible su continuación o
definitiva, y que no sean susceptibles de recurso
alguno, ordinario o extraordinario, sin perjuicio
dela atribución de la Corte Suprema para actuar
de oficio en ejercicio de sus facultades
disciplinarias.
Se exceptúan las sentencias definitivas de
primera o única instancia dictadas por árbitros
arbitradores, en cuyo caso procederá el recurso
de queja, además del recurso de casación en la
forma.
CAUSAL DEL RECURSO DE QUEJA
Según el art. 545 inc.1 COT, el recurso de queja tiene
por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves
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cometidos en la dictación de resoluciones de carácter
jurisdiccional. En consecuencia, la falta o abuso
cometida por el tribunal es la causal que hace
procedente el recurso de queja en contra del
funcionario que pronunció la resolución con grave falta o
abuso.
La Corte Suprema ha delimitado los casos, en los cuales
son encontramos frente a una falta o abuso, a los
siguientes:
a) Contravención formal de la ley: se produce
cuando el juez, no obstante el texto claro de la ley, se
aparta de ella en la dictación de la sentencia.
b) Interpretación errada de la ley: se produce
cuando el tribunal al aplicar la ley incurre en un error de
interpretación al vulnerar las normas de interpretación.
c) Falsa aplicación de los antecedentes del
proceso: en ella se dicta una resolución judicial
apreciándose erróneamente los antecedentes del
proceso.
6. TITULAR DEL RECURSO
deber ser parte en el proceso en que se dictó la
resolución
haber sido agraviada con la grave falta o abuso
cometida por el juez o jueces con motivo de la dictación
de la sentencia
PLAZO PARA INTERPONERLO
en el plazo fatal de cinco días hábiles, contado
desde la fecha en que se le notifique la resolución que
motiva el recurso.
Este plazo se aumentará según la tabla de
emplazamiento a que se refiere el art. 259 CPC cuando
el tribunal que haya pronunciado la resolución tenga su
asiento en una comuna o agrupación de comunas
diversa de aquélla en que lo tenga el tribunal que deba
conocer el recurso. Con todo, el plazo total para
interponer el recurso no podrá exceder de quince días
hábiles, contado desde igual fecha.
8. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE EL
RECURSO DE QUEJA
El recurso de queja debe interponerse por escrito
directamente ante el tribunal superior jerárquico del juez
o jueces que dictaron la resolución con falta o abuso.
El recurso debe conocerse en única instancia, lo que se
desprende de la norma de competencia de las Cortes de
Apelaciones, art. 63 nº2 letra b) Las Cortes de
Apelaciones conocerán: nº2: en única instancia: b) De
los recursos de queja que se deduzcan en contra de los
jueces de letras, jueces de policía local, jueces árbitros y
órganos que ejercen jurisdicción dentro de su territorio
jurisdiccional.
9. FORMA DE INTERPONER EL RECURSO
Los requisitos que debe cumplir el escrito son:
a. Debe cumplirse con las normas de
comparecencia en juicio
El art. 548 inc.2 COT señala: “El recurso lo podrá
interponer la parte personalmente, o su mandatario
judicial, o su abogado patrocinante, o un procurador del
número, y deberá ser expresamente patrocinado por
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión”.
No obstante la amplitud de la nueva redacción de la
norma, todavía según Maturana es aplicable el auto
acordado en la materia, este en su nº1 distingue el
tribunal ante el cual se interpone el recurso para
establecer las personas que se encuentran habilitadas al
efecto:
Ante la Corte de Apelaciones el recurso puede
interponerse por la parte agraviada, un procurador del
número o un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión.
Ante la Corte Suprema el recurso puede interponerse
por un procurador del número o por un abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión.
B. PATROCINIO DE ABOGADO HABILITADO
El art. 548 inc.2 COT señala: “(..) y deberá ser
expresamente patrocinado por abogado habilitado para
el ejercicio de la profesión”.
c. Contendido del escrito
De acuerdo a lo previsto en el art. 548 inc.3 COT este
debe contener:
a) Indicar nominativamente el juez o funcionarios
recurridos.
b) Individualizar el proceso en el cual se dictó la
resolución recurrida, la que se transcribirá o se
acompañará una copia de ella, si se trata de una
sentencia definitiva o interlocutoria.
c) Consignar el día de la dictación de la resolución
recurrida, la foja que rola en el expediente y la fecha de
su notificación al recurrente.
d) Señalar clara y específicamente las faltas y abusos
que se imputan al juez o funcionarios recurridos.
El art. 549 letra a) COT establece un examen de
admisibilidad en donde se revisan las menciones del
escrito: “Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del
respectivo tribunal colegiado deberá comprobar que éste
cumple con los requisitos que establece el artículo
precedente (art. 548) y, en especial, si la resolución
que motiva su interposición es o no susceptible de
otro recurso. De no cumplir con los requisitos
señalados o ser la resolución susceptible de otro recurso,
lo declarará inadmisible, sin más trámite. Contra esta
resolución sólo procederá el recurso de reposición
fundado en error de hecho”.
d. Certificado acerca de los hechos que establece
la ley
El art. 548 inc.4 señala: “Asimismo, se deberá
acompañar un certificado, emitido por el secretario del
tribunal, en el que conste: el número de rol del
expediente y su carátula; el nombre de los jueces que
dictaron la resolución que motiva el recurso; la fecha de
su dictación y la de su notificación al recurrente, y el
nombre del mandatario judicial y del abogado
patrocinante de cada parte. El secretario del tribunal
148

deberá extender este certificado sin necesidad de
decreto judicial y a sola petición, verbal o escrita, del
interesado”.
La sanción a la falta de acompañamiento del certificado
es que se declare inadmisible
Ecepcion :si no se ha acompañado el certificado, por
causa justificada, el tribunal dará un nuevo plazo fatal e
improrrogable para ello, el cual no podrá exceder de seis
días hábiles.
ORDEN DE NO INNOVAR
La sola interposición del recurso no suspende el
cumplimiento ni impide que se produzca todos sus
efectos la resolución que se haya pronunciado con falta
o abuso.
El art. 545 COT : “El recurrente podrá solicitar orden de
no innovar en cualquier estado del recurso. Formulada
esta petición, el Presidente del Tribunal designará la Sala
que deba decidir sobre este punto y a esta misma le
corresponderá dictar el fallo sobre el fondo del recurso”.
Son características:
a) Sólo puede ser impartida a petición de parte y no de
oficio por el tribunal.
b) Se puede solicitar por el recurrente al momento de
interponer el recurso o durante la tramitación del
mismo.
c) El presidente del tribunal colegiado debe designar la
sala que debe pronunciarse acerca de la orden de no
innovar, la cual verá el asunto en cuenta.
d) La resolución que acerca de la orden de no innovar
produce la radicación del recurso de queja para su vista
y fallo ante la sala que se hubiera pronunciado de ella.
e) Puede ser concedida en términos generales o
específicos. Si nada se dice deberá entenderse que la
orden de no innovar es concedida en términos
generales, es decir, sin limitación alguna produciendo la
paralización del procedimiento. No obstante, no
suspende el curso de los plazos fatales que hayan
comenzado a correr antes de comunicarse dicha orden,
nº 7 AA.
f) Concedida la orden de no innovar ella es comunicada
al tribunal inferior que hubiere dictado la resolución, en
la práctica telefónicamente, sin perjuicio de remitirle
después un oficio.
g) Concedida la orden de no innovar debe soportar la
carga de hacer avanzar el procedimiento para la
resolución del recurso, puesto que su inactividad por
más de 15 días hábiles importa el desistimiento de éste.
La Corte declarará desistido de oficio o petición de parte
el recurso, nº 8 AA.
Tramitación
Los trámites que debe seguir el recurso son:
1. Presentación
El recurso de queja debe ser presentado directamente
ante el tribunal superior jerárquico de aquel que hubiere
dictado la resolución con falta o abuso.
2. Primera resolución
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Las resoluciones que pueden dictarse frente a la
presentación del recurso son las siguientes:
Falta de patrocinio.
a) Inadmisibilidad por falta de requisitos formales. En
contra de dicha resolución procede el recurso de
reposición, el que debe ser fundado, art. 549 letra a
COT.
b) Admisibilidad del recurso: si el recurso cumple con
todos los requisitos formales, la primera resolución que
deberá dictarse en cuenta, por el presidente del tribunal
colegiado será la solicitud de informe al juez o jueces
recurridos, art. 549 letra b COT.
Se les dirige un oficio, adjuntándoles una fotocopia del
recurso de queja interpuesto en su contra.
El juez o jueces recurridos una vez decepcionada la
solicitud de informe deben:
a) Evacuar el informe dentro del plazo de 8 días
hábiles, contados desde la fecha de recepción del oficio
respectivo, art. 549 letra b COT.
b) Dejarse constancia en el proceso del hecho de
haber recibido el informe, lo cual debe realizar el
secretario, art. 549 letra b, 380 nº 2 COT.
c) Notificarse por el estado diario a las partes por
el tribunal recurrido de la solicitud de informe.
Comparecencia de las partes ante el tribunal
superior
El art. 549 letra d) COT señala que cualquiera de las
partes podrá comparecer en el recurso hasta antes de la
vista de la causa. Es decir, la comparecencia en el
recurso de queja es facultativa.
5. Vista del recurso
El art. 549 letra c) COT : “Vencido el plazo anterior, (de
8 días para evacuar el informe) se haya o no recibido el
informe, se procederá a la vista del recurso, para lo
cual se agregará preferentemente a la tabla. No
procederá la suspensión de su vista y el tribunal sólo
podrá decretar medidas para mejor resolver una vez
terminada ésta”.
En caso de haberse interpuesto otros recursos
jurisdiccionales conjuntamente con el recurso de queja,
deben acumularse y fallarse conjuntamente, art. 66
COT.
El recurso de queja siempre debe conocerse previa vista
de la causa, por tanto el tribunal debe dictar la
resolución “Autos en relación”. En la Corte de
Apelaciones debe realizarse el sorteo de la sala que lo
conocerá y fallará, art. 69 COT, salvo el caso en que se
hubiera producido la radicación en virtud de la orden de
no innovar. En la Corte Suprema, el conocimiento y fallo
del recurso corresponde a la sala especializada en
conformidad a la materia que incida en el recurso.
6. Fallo del recurso de queja
Puede producirse que:
a) La resolución acoge el recurso de queja: El art.
545 inc.2 y 3 COT señala: “El fallo que acoge el recurso
de queja contendrá las consideraciones precisas que
demuestren la falta o abuso, así como los errores u
omisiones manifiestos y graves que los constituyan y
que existan en la
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resolución que motiva el recurso, y determinará las
medidas conducentes a remediar tal falta o abuso.
En ningún caso podrá modificar, enmendar o invalidar
resoluciones judiciales respecto de las cuales la ley
contempla recursos jurisdiccionales ordinarios o Es el acto jurídico procesal de parte o del juez
extraordinarios, salvo que se trate de un recurso de
queja interpuesto contra sentencia definitiva de primera
o única instancia dictada por árbitros arbitradores.
En caso que un tribunal superior de justicia, haciendo
uso de sus facultades disciplinarias, invalide una
resolución jurisdiccional, deberá aplicar la o las medidas
disciplinarias que estime pertinentes. En tal caso, la sala
dispondrá que se dé cuenta al tribunal pleno de los
antecedentes para los efectos de aplicar las medidas
disciplinarias que procedan, atendida la naturaleza de las
faltas o abusos, la que no podrá ser inferior a
amonestación privada”.
Respecto de ello es menester tener presente que la
Corte Suprema ha manifestado que dicha norma
legal no obliga a aplicar una sanción disciplinara
en el caso de haberse acogido el recurso de queja,
sino solamente a remitir los antecedentes al pleno,
el cual tendrá que decidir si las aplica o no.
b) La resolución rechaza el recurso de queja: en
caso de no existir falta o abuso, el tribunal se limitará a
rechazar el recurso de queja, no siendo necesario que
contenga fundamento alguno acerca de su decisión.
7. Recursos
En contra de la resolución que se pronuncia acerca del
recurso de queja no es procedente la interposición de la
apelación, lo que se desprende de que se conoce en
única instancia según el art. 63 COT. En cuanto las
resoluciones de la Corte Suprema, estas son inapelables.
La norma del art. 551 COT que autoriza la apelación
debe entenderse deroada por la ley 19.374 y el art. 63
COT.
Otras formas de término del recurso
El recurso puede terminar durante su tramitación por el
desistimiento de la parte recurrente.
RECURSO INAPLICABILIDAD POR
INCONSTITUCONALIDAD.
que tiene por objeto instaurar un proceso
dirigido a examinar la constitucionalidad de un
precepto legal cuya aplicación en una gestión
pendiente, que se sigue ante un tribunal ordinario
o especial, resulte contrario a la Constitución.
Técnica que la Constitución instituye para
resolver conflictos normativos de jerarquía que se
suscitan en el sistema jurídico con la aplicación
de una norma a casos concretos y para tutelar
derechos fundamentales.
3.- CARACTERÍSTICAS
Es una acción constitucional, ya que corresponde
a un derecho subjetivo cuyo ejercicio está
reconocido por la Constitución y tiene por virtud
poner en movimiento al aparato jurisdiccional del
Estado con el objeto de obtener la protección de
los derechos fundamentales (Capelletti). No sería
un recurso por que no se dirige en contra de una
resolución judicial, sino que procede respecto de
una causal específica, como es la de obtener la
declaración de inaplicabilidad de un
determinado precepto legal para la resolución de
un asunto judicial.
Su conocimiento es de competencia exclusiva y
excluyente DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Con anterioridad a la Reforma Constitucional
Ley Nº 20.050, del 26 de Agosto de 2005, su
conocimiento radicaba en la Corte Suprema.
Es un recurso que implica el ejercicio de
facultades conservadoras, dado que se
persigue el respeto a los principios y
preceptos establecidos en la Constitución y las
leyes.
Puede ser promovido por las partes o por el juez,
sea en un asunto contencioso o no
contencioso.
NO EXISTE UN PLAZO FATAL para su
interposición, sino una oportunidad procesal
para ello: debe estar pendiente el asunto
judicial respecto del cual se quiere obtener
la declaración de inaplicabilidad de un
precepto legal para su resolución.
Se aplica a cualquier tipo de procedimiento,
cualquiera sea su materia.
Es un control de constitucionalidad concreto,
represivo y facultativo.
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Produce efectos relativos la sentencia que 7.- TRAMITACIÓN con s tramitación, si es que éste ha sido
acoge el recurso, sin perjuicio de Se interpone el recurso directamente ante el suspendido. 7. Causales o factores que habilitan su
conceder acción pública para solicitar al respecto, se ha señalado que en contra de la interposición
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
En materia civil
una inaplicabilidad general del precepto, Ante el Tribunal Constitucional se efectúa un sentencia no procede recurso alguno. Se encuentran en el art. 810 CPC: “La Corte Suprema de
basada en dicha sentencia. Art. 93 Nº 7 CPR. examen de admisibilidad,que se traduce en el Justicia podrá rever una sentencia firme en los casos
análisis de los siguientes aspectos: siguientes:
4.- SUJETO LEGITIMADO Debe verificar la existencia de una gestión 1° Si se ha fundado en documentos declarados falsos
pendiente ante el tribunal ordinario o especial; EL RECURSO DE REVISIÓN por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la
El titular es la parte o interesado que interviene Debe verificar que la aplicación del precepto Se encuentra regulado en los arts. 810 a 816 CPC; 657 sentencia que se trata de rever;
a 667 CPP y 473 a 480 NCPP. 2° Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han
en un asunto judicial o en un procedimiento legal impugnado pueda resultar decisivo en la sido éstos condenados por falso testimonio dado
judicial no contencioso, en el cual teme que resolución del asunto. especialmente en las declaraciones que sirvieron de
2. CONCEPTO
para su resolución se vaya a aplicar un Debe estar razonablemente fundada la solicitud. único fundamento a la sentencia;
precepto legal contrario a la Constitución. En estos dos casos es menester que exista una
“la acción declarativa, de competencias exclusiva
También el juez puede promover dicha acción, en Actualmente, en cuanto a su tramitación, no sentencia ejecutoriada declarando la falsedad de los
y excluyente de una sala de la Corte Suprema, que
conocimiento de un asunto sea contencioso o no existe una disposición que así la regule documentos o la condena por perjurio de los testigos.
se ejerce para invalidar sentencias firmes o
frente al Tribunal Constitucional, que se 3° Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en
contencioso. ejecutoriadas que han sido ganadas fraudulenta o
virtud de cohecho, violencia u otra maquinación
encuentra pendiente de dictación. En injustamente en casos expresamente señalados
REQUISITOS por la ley”.
fraudulenta, cuya existencia haya sido declarada por
consecuencia, se hace aplicable a ello las sentencia de término;
normas contempladas en la Ley Orgánica 3. Características En este caso es necesario que se haya iniciado un
existencia de una gestión pendiente ante un Constitucional del Tribunal Constitucional, Ley a) Es una acción declarativa más que un recurso proceso y condenado al juez.
tribunal ordinario o especial Nº 17.997. extraordinario, puesto que pretende invalidar una 4° Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad
que la aplicación del precepto legal impugnado sentencia que se encuentra firme o ejecutoriada. de cosa juzgada y que no se alegó en el juicio en que la
pueda resultar decisivo en la resolución del b) Se interpone directamente ante la Corte Suprema, sentencia firme recayó”.
8.- EFECTOS DE LA INTERPOSICIÓN para que sea conocida por ésta en sala. En materia penal
asunto.
Que la impugnación esté fundada
DEL RECURSO. c) Es conocido en virtud de las facultades Se encuentran en el art. 657 CPP: “La Corte Suprema
Interpuesto el recurso, no suspende la jurisdiccionales de la Corte Suprema. podrá rever extraordinariamente las sentencias firmes
razonablemente
tramitación del procedimiento contencioso o d) Persigue obtener la invalidación de una sentencia en que se haya condenado a alguien por un crimen o
Que se cumplan con los demás requisitos firme. simple delito, para anularlas, en los casos siguientes:
no contencioso. Sin embargo, si el solicitante lo
señalados en la ley. e) Procede sólo en las causas que taxativamente señala 1.° Cuando, en virtud de sentencias contradictorias,
invoca fundadamente, puede procederse a
la ley. estén sufriendo condena dos o más personas por un
su suspensión, como si fuera una verdadera
REQUISITOS PARA SU INTERPOSICIÓN. mismo delito que no haya podido ser cometido más que
orden de no innovar, el cual quedará sin efecto 4. Naturaleza jurídica por una sola;
suna vez que se rechace el recurso. Técnicamente la revisión no es un recurso sino que una 2.° Cuando esté sufriendo condena alguno como autor,
Debe contener los requisitos comunes de todo
acción, puesto que no concurre en ella el requisito básico cómplice o encubridor del homicidio de una persona
escrito.
9- CONOCIMIENTO Y FALLO DEL REC. de todo recurso, cual es que su interposición proceden cuya existencia se compruebe después de la condena;
Debe interponerse directamente ante el en contra de resoluciones que no se encuentran formes 3.º Cuando alguno esté sufriendo condena en virtud de
Tribunal Constitucional. o ejecutoriadas. sentencia que se funde en un documento o en el
Debe señalar el proceso respecto del cual se El recurso es conocido por EL PLENO DEL De allí que es propiamente una acción. Es por ello que el testimonio de una o más personas siempre que dicho
solicita la declaración de inaplicabilidad TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. legislador penal en vez de llamarlo recurso de revisión, documento o dicho testimonio haya sido declarado falso
por inconstitucionalidad, individualizando de lo llama revisión de las sentencias firmes. por sentencia firme en causa criminal; y
manera específica le proceso de que se trata Para acoger el recurso, se requiere voto conforme 4.° Cuando, con posterioridad a la sentencia
de LA MAYORÍA DE SUS MIEMBROS en 5. Fundamento del recurso condenatoria, ocurriere o se descubriere algún hecho o
(tribunal que lo conoce, juez ante el cual se
Lo que se persigue con esta acción es que la justicia apareciere algún documento desconocido durante el
tramita el asunto, Rol, partes, etc.) ejercicio del tribunal. (Art. 92 inciso
prime por sobre la seguridad jurídica basada en la cosa proceso, que sean de tal naturaleza que basten para
Señalar el o los preceptos contrarios a la quinto de la Constitución Política del Estado) juzgada. Sin embargo, se debe tener presente que el establecer la inocencia del condenado.
Constitución, la forma como esos preceptos Hay que distinguir, respecto del fallo, dos legislador sólo abrió la posibilidad de revisión por ciertas La cosa juzgada del nº 4 del art. 810 CPC no aparece
infringen la Constitución y los motivos que hacen circunstancias: causales específicas. mencionada en este art. pero puede fácilmente ser
temer su aplicación para la resolución del proceso a) En caso de ACOGERSE EL RECURSO, El subsumida en la causal cuarta del mismo.
o asunto no contencioso que se encuentra artículo 93 inciso duodécimo 6. Resoluciones contra las cuales procede
CONCEDE ACCIÓN PÚBLICA para la En materia civil procede en contra de las sentencias En el nuevo proceso penal, se establecen las mismas
pendiente.
firmes o ejecutoriadas que no hayan sido pronunciadas causales en su art. 437 NCPP, con la inclusión de una
La petición concreta que se declare inaplicable declaración de inconstitucionalidad del
por la Corte Suprema conociendo recursos de casación y nueva: letra e: “Cuando la sentencia condenatoria
por inconstitucional un determinado precepto precepto con efecto general, sin perjuicio que revisión. hubiere sido pronunciada a consecuencia de
legal para la resolución del proceso o asunto el Tribunal puede declararla de oficio. En materia penal procede sólo en contra de las prevaricación o cohecho del juez que la hubiere dictado
judicial no contencioso pendiente. sentencias condenatorias de crimen o simple delito, o de uno o más de los jueces que hubieren concurrido a
b) En caso de RECHAZARSE EL aunque estas hayan sido pronunciadas por la Corte su dictación, cuya existencia hubiere sido declarada por
RECURSO, debe comunicarse dicha decisión al Suprema. Lo que se desprende de los arts. 58 y 657 CPP sentencia judicial firme”.
Tribunal que conoce del Asunto para proseguir y 473 NCPP.

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8. Competencia
Siempre debe interponerse ante la Corte Suprema.
9. Sujetos del recurso
En materia civil puede interponerse por la parte
agraviada.
En materia penal puede interponerse por el por el
Ministerio Público o por el condenado, su cónyuge,
ascendientes, descendientes o hermanos legítimos o
naturales. Podrán asimismo interponerlo el condenado
que ha cumplido su condena, o los parientes a quienes
se acaba de expresar cuando el condenado hubiere
muerto y se tratase de rehabilitar su memoria, art. 658
CPP y 474 NCPP.
10. Forma de interponerlo
Debe interponerse por escrito en el cual se deberá
mencionar la causal respectiva y los documentos que la
acreditan.
Además el art. 659 inc.1 y 2 CPP establece que: “El
recurso expresará con precisión su fundamento legal,
será firmado por un procurador y un abogado, cuando
no sea deducido por el Ministerio Público, y se
acompañarán a él los documentos que comprueben los
hechos en que se funda.
Si la causal alegada fuere la del número 2.° del artículo
657 el recurso declarará además los medios con que se
intenta probar que la persona víctima del pretendido
homicidio ha vivido después de la fecha en que la
sentencia la supone fallecida, y si fuere la del número
4.° indicará el hecho o el documento desconocido
durante el proceso, expresará los medios con que se
pretenda acreditar el hecho y se acompañará, en su
caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestará
al menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se
encuentra”.
En ambos debe cumplirse con las normas de
comparecencia ante la Corte Suprema.
11. Plazo para interponerlo
En materia civil deberá interponerse dentro de un año,
contado desde la fecha de la última notificación de la
sentencia objeto del recurso, art. 811 inc.1 CPC. Si se
presenta fuera de este plazo, se rechazará de plano.
Por la lentitud que caracteriza a los procedimientos
judiciales, sería casi imposible interponerlo por las
causales 1 a 3 del art. 810 CPC, por lo cual el legislador
dispone en el art. 811 inc.3 CPC que: “si al terminar el
año no se ha aún fallado el juicio dirigido a
comprobar la falsedad de los documentos, el
perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u
otra maquinación fraudulenta a que se refiere el
artículo anterior, bastará que el recurso se
interponga dentro de aquel plazo, haciéndose
presente en él esta circunstancia, y debiendo
proseguirse inmediatamente después de obtenerse
sentencia firme en dicho juicio”.
En materia penal la acción puede interponerse en
cualquier tiempo, art. 658 CPP y 474 NCPP.
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12. Efectos que produce la interposición del
recurso
En materia civil, por la interposición de este recurso no
se suspenderá la ejecución de la sentencia impugnada.
Podrá, sin embargo, el tribunal, en vista de las
circunstancias, a petición del recurrente, y oído el
ministerio público, ordenar que se suspenda la ejecución
de la sentencia, siempre que aquél dé fianza bastante
para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que
se causen con la inejecución de la sentencia, para el
caso de que el recurso sea desestimado, art. 814 CPC.
En el nuevo proceso penal se mantiene dicha regla,
sin embargo se amplían los casos en que puede
decretarse la suspensión, y se otorga la facultad al
tribunal cuando lo estime conveniente la posibilidad de
suspender la ejecución la sentencia recurrida, art. 477
NCPP.
13. Tramitación
En materia civil
Se ocupan de ello los arts. 813 y 814 CPC.
Presentado el recurso, el tribunal debe realizar un
examen de admisibilidad respecto de los requisitos de
forma del recurso.
Lo declarará inadmisible cuando atendidos los
antecedentes se haya interpuesto fuera del plazo de un
año.
Si lo declarará admisible el tribunal ordenará que se
traigan a la vista todos los antecedentes del juicio en
que recayó la sentencia impugnada y citará a las partes
a quienes afecte dicha sentencia para que comparezcan
en el término de emplazamiento a hacer valer su
derecho.
Transcurrido el término de emplazamiento, el tribunal
debe conferir traslado al Ministerio Público y evacuado el
informe del Fiscal, debe dictar la resolución, autos en
relación, procediendo a la vista de la causa.
En el nuevo proceso penal
Su tramitación se encuentra contemplada en los arts.
475, 476 y 478 NCPP.
La solicitud se presentará ante la secretaría de la Corte
Suprema; deberá expresar con precisión su fundamento
legal y acompañar copia fiel de la sentencia cuya
anulación se solicitare y los documentos que
comprobaren los hechos en que se sustenta.
Si la causal alegada fuere la de la letra b) del artículo
473, la solicitud deberá indicar los medios con que se
intentare probar que la persona víctima del pretendido
homicidio hubiere vivido después de la fecha en que la
sentencia la supone fallecida; y si fuere la de la letra d),
indicará el hecho o el documento desconocido durante el
proceso, expresará los medios con que se pretendiere
acreditar el hecho y se acompañará, en su caso, el
documento o, si no fuere posible, se manifestará al
menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se
encuentra.
La solicitud que no se conformare a estas prescripciones
o que adolezca de manifiesta falta de fundamento será
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rechazada de plano, decisión que deberá tomarse por la
unanimidad del tribunal.
Apareciendo interpuesta en forma legal, se dará traslado
de la petición al fiscal, o al condenado, si el recurrente
fuere el ministerio público; en seguida, se mandará traer
la causa en relación, y, vista en la forma ordinaria, se
fallará sin más trámite, art. 475 NCPP.
No podrá probarse por testigos los hechos en que se
funda la solicitud de revisión, art. 476 NCPP.
14. Fallo del recurso
En materia civil
Si el tribunal estima procedente la revisión por haberse
comprobado, con arreglo a la ley, los hechos en que se
funda, lo declarará así, y anulará en todo o en parte la
sentencia impugnada.
En la misma sentencia que acepte el recurso de revisión
declarará el tribunal si debe o no seguirse nuevo juicio.
En el primer caso determinará, además, el estado en
que queda el proceso, el cual se remitirá para su
conocimiento al tribunal de que proceda.
Servirán de base al nuevo juicio las declaraciones que se
hayan hecho en el recurso de revisión, las cuales no
podrán ser ya discutidas.
Cuando el recurso de revisión se declare improcedente,
se condenará en las costas del juicio al que lo haya
promovido y se ordenará que sean devueltos al tribunal
que corresponda los autos mandados traer a la vista,
arts. 815 y 816 CPC.
En el nuevo sistema procesal penal
La resolución de la Corte Suprema que acogiere la
solicitud de revisión deberá siempre anular la sentencia
firme condenatoria.
Adicionalmente sólo si de los antecedentes resultara
fehacientemente acreditada la inocencia del condenado,
la Corte Suprema deberá además dictar, acto seguido y
sin nueva vista pero separadamente la sentencia de
reemplazo absolutoria que corresponda. Asimismo
cuando hubiere mérito para ello, y si así lo hubiere
solicitado el solicitante de la revisión, la Corte podrá
pronunciarse inmediatamente acerca de la
indemnización por error judicial del art. 19 nº 7 letra i
CPR.
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones
civiles que correspondan serán conocidas por el juez civil
que corresponda en juicio sumario.
LA NULIDAD PROCESAL:
Sancion de ineficacia de los actos jurídicos
procesales producida por el incumplimeto de
los requisitos que exige la ley para su
validez.
caracteristicas:
1.- es de naturaleza autonoma
2.- no es clasificable
3.-requiere de resolución judicial que la declare
4.- requiere de una causal para que opere
5.-se aplica unicamente a los actos jurídicos
procésales realizados dentro del proceso
6.-la nulidad procesal genera la ineficacia
especifica del acto viciado.
7 es posible sanearla
8.-solo puede declararse cuando el vicio que la
genera hubiere causado perjuicio
9.- puede hacerse valer por diversos medios
1.-AUTONOMA POR SU NATURALEZA
Se rige por las ns procesales y no las civiles.
La jurisprudencia es la que se ha encargado de
elaborar una teoria acerca de la nulidad pues la
legislación es inorgánica y han sido las sentencias
dictadas a proposito de la casación en la forma y
el incidente del art 84 las que han configurado en
la escencia la institución.
Art 83 la nulidad procesal podra ser declarada de
ofico o a petición de parte, en los casos que la ley
expresamente lo disponga y en todos aquellos
casos en que exista un vicio reparable solo
con la declaración de nulidad.
La nulidad solo podrá impetrarse dentro de los 5
dias, contados desde que aparezca o se
acredite que quien deba reclamar de la
nulidad tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se trate de la incompetencia del
tribunal.
La parte que ha originado el vicio o ha
concurrido a a su materializacion o la ha
convalidado expresa o tácitamente el acto
nulo no podrá alegar la nulidad.
La declaracion de nulidad de un hecho no
importa la nulidad de todo lo obrado. El tribunal
al declarar la nulidad, deberá establecer
precisamente cuales actos quedan nulos en razón
de au conexion con el acto anulado.
Art 84.- todo incidente que no tenga conexión
alguna con el asunto que es materia del juicio
podra ser rechazado de plano.
Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio
o coexitente con su principio como el defecto
legal en el modo de proponer la demanda deberá
promoverlo la parte antes de cualquier gestión
principal en el juicio. Si lo promueve despues
sera rechazado de ofico por el tribunal salvo:
A.-que se trate de un vicio que anule el proceso.
En cuyo caso se estara a lo dispuesto en el art
83.
B.-que se trate de una circunstancia esencial para
la ritualidad o la marcha de juicio. Evento en el
151

cual el tribunal ordenara que se practiquen las
diligencias nec para que el proceso siga su curso
legal.
El tribunal podrá de oficio CORREGIR LOS
ERRORES QUE OBSERVE EN AL TRAMITACIÓN
DEL PROCESO.
PODRA ASIMISMO TOMAR LAS MEDIDAS QUE
TENDIEREN A EVITAR LA NULIDAD DE LOS
ACTOS DEL PROCEDIMIENTO. NO PODRA SIN
EMBARGO SUBSANAR LAS ACTUACIONES
VICIADAS EN RAZÓN DE HABERSE REALIZADO
FUERA DEL PLAZO INDICADO EN LA LEY.
2.-LA NULIDAD PORCESAL NO ES
CLASIFICABLE:
Sin embargo la doctrina distingue entre
NULIDAD: aquella que puede ser declarada de
oficio o a petición de parte por haberse infringido
normas que emanan del interes publico:
incompetenci del tribunal
Implicancias
Nulidad incidental
Casación de oficio
ANULABILIDAD: aquella que solo puede ser
declarada por el juez a peticion de parte po
haberse infringido ns que miran al interes
privado.
Excepciones dilatorias
Incompetencia relativa.
3.-LA NULIDAD REQUIERE DE UNA CAUSAL
Causales genéricas: aquellas contempladas en
el art 83 y 84 cpc relativa a los vicios que anulan
el procedimiento o circuntancias escenciales para
la ritualidad o marcha del juicio.
Tambien la contemplada en el nº 9 del 768
Causales especificas: aquellas contempladas en
el 768 nº 1,2,3,4,5,6,7,8.; la nulidad especifica
del 79 y 80 cpc a proposito del litigante rebelde y
de la fuerza mayor
79cpc: podra el litigante rebelde pedir la recisión
de lo que se haya obrado en el juicio en rebeldía
suya ofreciendo probar que ha estado
impedido de fuerza mayor.
Este derecho solo podra reclamarse dentro de 3
dias contado desde que ceso el impedimento
y pudo hacerse valer ante enl tribunal que
conoce del negocio-
80: si al litigante rebelde no se le ha hecho
saber en persona, ninguna de las providencias
libras en el juicio, podra pedir la recisión de lo
obrado, ofreciendo acreditar que por un
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hecho que no le sea imputable han dejado
de llegar a sus manos las copias a que se
refieren los art. 40 y44 o que ellas no son
exactas en su parte sustancial.
4.-LA NULIDAD REQUIERE DE UNA RS. QUE
LA DECLARE
el acto que adolece de un vicio produce todos
sus efectos mientras no es delcarada la nulidad
procesal que la afecta.
5.-SOLO SE APLICA A ACTOS PROCÉSALES
REALIZADOS DENTRO DEL PROCESO
Es por ello que los actos procesales que se
hubieren realizado fuera del proceso
(transacción) no puede alegarse via nulidad.
6.-GENERA LA INEFICACIA DEL ACTO
VICIADO Y EN ALGUNOS CASOS LA DE LOS
ACTOS REALIZADOS CON POSTERIORIDAD
EN EL PROCESO POR EXISTIR DEPENDENCIA
DIRECTA ENTRE TODOS ELLOS.
RGR: La nulidad de un acto procesal solo afecta
a este y no al resto de los actos realizados en el
proceso.NULIDAD PROPIA
Fundamento art 83:la declaración de nulidad
de un acto no importa la nulidad de todo lo
obrado.
NULIDAD EXTENSIVA O DERIVATIVA: aquella
qu se produce cuando la nuilidad de un acto
juridico no afecta solo a este, sino que a todo
aquellos que se hubieren realizado con
posterioridad en atención a la vinculacion
existente entre ellos en el proceso.
EFECTO EXTENSIVO DE LA NULIDAD:ej la que
proviene de la falta de emplazamiento, puesto
que declarada la nulidad de la notificación de la
demanda el proceso se retrotrae al estado de la
notificación de ella, de pleno derecho y todos los
actos ejecutados con posterioridad son nulos.
7.-LA NULIDAD PROCESAL SE SANEA:
a.- mediante la resolución que la deniega.
b.-mediante la preclusión de la facultad estableci
da en la ley.
c.-se purga cuando la parte ha originado el vicio
o concurrido a su materializacion o lo ha
convalidado expresa o tácitamente.
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CONVALIDACION
Consentimiento expreso o tacito
CONVALIDACION EXPRESA: cuando se ejecutan
actuaciones que manifiesta e inequívocamente
demuestran, aunque sin decirlo, que el efectado
con el acto irregular prescinde de invocar la
nulidad.
Ej: i.-Notificación tacita
ii.-Prorroga de la competencia.
CONVALIDACION TACITA: se produce cuando la
parte legitimada para solicitar la nulidad deja
pasar las oportunidades prescritas por la ley para
hacerla valer
8.-LA NULIDAD DEBE SER DECLARADA
CXUANDO EL VICIO HUBIERE CAUSADO
PERJUICIO.
PRINCIPIO DE TRASCENDENCIA O
PROTECCIÓN. No hay nulidad sin perjuicio.
Reconocimiento legal:
768 inc penúltimo:
el tribunal podra desestimar el recurso de
casación en la forma cuando de los antecedentes
aparece de manifiesto que el recurrente no ha
sufrido perjuicio reparable solo con la
invalidación del fallo o cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del fallo.
767 cpc.-requiere para interponer el recurso de
casaion fondo no solo la exitencia de infraccion
de ley, sino que ademas ella debe haber causado
perjuicio por haber influido sustancialmente en lo
dospositivo del fallo.
83cpc.- la n p podrá ser declarada de oficio o a
petición de parte en caso que la ley lo disponga
expresamente y en todos aquellos casos en que
exista un vicio reparable unicamente con la
declaración de nulidad.
9.-LA NULIDAD PROCESAL PUEDE HACERSE
VALER POR DIVERSAS VIAS
I.-VIAS DIRECTAS:
nulidad de oficio por el tribunal
casación forma de ofico
casación fondo oficio
incidente de nulidad
excepcion dilatoria
recurso casación forma
recurso casación fondo
II.-VIAS INDIRECTAS
Rec reposición, queja
Rec apelación
Diferencias entre nulidad civil y presal civil.
Nulidad civil: tiene por objeto dejar sin efecto a
o cttos por haberse omitidos los requisitos
exigidos para la validez del mismo
Nulidad procesal: corregir actos irregulares
Nulidad civil: esta regulada en el cc
Nulidad procesal: no este reguda en forma
organica. En el NCPP esta el recurso de nulidad
Nulidad civil se tramita en un juicio aparte
Nulidad procesal: debe alegarse dentro del
proceso y antes de que el fallo este ejecutoriado
Nulidad civil: solo excepcionalmente el juez
puede declararla de oficio.
Nulidad procesal: debe ser declarada de oficio
por el juez.
LA NULIDAD EN EL PROCESO PENAL
Procedencia de la Nulidad.
Art. 159: “Sólo podrán anularse las actuaciones o
diligencias judiciales defectuosas del procedimiento que
ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable
únicamente con la declaración de nulidad. Existe
perjuicio cuando la inobservancia de las formas
procesales atenta contra las posibilidades de actuación
de cualquiera de los intervinientes en el procedimiento.”
Este es el principio de trascendencia.
El Art. 160 señala que se presumirá de Derecho la
existencia del perjuicio si la infracción hubiere
impedido el pleno ejercicio de las garantías y de
los derechos reconocidos en la Constitución, o en
las demás leyes de la República.
Oportunidad para solicitarla.
Dos oportunidades básicas:
a) En forma fundad y por escrito, incidentalmente,
dentro de los 5 días siguientes a aquel en que el
perjudicado hubiere tomado conocimiento
fehacientemente del acto cuya invalidación persiga.
b) Si el vicio se ha producido en una actuación verificada
en una audiencia, verbalmente antes del término de la
misma audiencia.
No puede reclamarse la nulidad de actuaciones
verificadas durante la etapa de investigación después de
una audiencia de preparación del juicio oral.
Titulares de la solicitud de declaración de nulidad.
Sólo puede solicitarla el interviniente en el
procedimiento perjudicado por el vicio y que no haya
concurrido a causarlo.
Nulidad de oficio.
152
 lOMoARcPSD|8906325

Si el tribunal estima que se ha producido un acto

viciado, lo pone en conocimiento del interviniente, a fin
de que este proceda, a menos que se trate de
una nulidad de las reguladas en el Art. 160
(presunciones de derecho del perjuicio), evento en el
cual puede declararla de oficio.

Saneamiento de la nulidad.
Quedan subsanadas en tres hipótesis:

a) Si el interviniente en el procedimiento perjudicado no

solicita su declaración oportunamente.
b) Si acepta expresa o tácitamente los efectos del acto.
c) Cuando, a pesar del vicio, el acto cumple su finalidad
respecto de todos los interesados, salvo en los casos
previstos en el Art. 160.

F. Efectos de la declaración de nulidad (Art.

165)
Nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos
que de él emanan o dependen.
El tribunal debe determinar concretamente cuales son
los actos a los que ella se extiende. No puede retrotraer
el procedimiento a etapas anteriores salvo en los casos
en que ello corresponda de acuerdo con las normas del
recurso de nulidad. La solicitud de nulidad constituye
preparación suficiente del recurso de nulidad para el
caso de que el tribunal no acceda a lo solicitado.

153
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MENSAJE DE S.E. LA PRESIDENTA DE LA
REPUBLICA CON EL QUE INICIA
UNPROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL
CODIGO PENAL Y EL CODIGO PROCESAL
PENAL EN MATERIA DE SEGURIDAD
CIUDADANA, Y REFUERZA LAS
ATRIBUCIONES PREVENTIVAS DE LAS
POLICIAS.
_______________________
SANTIAGO, julio 7 de 2006.-
M E N S A J E Nº 188-354/
Honorable Cámara de Diputados:
Tengo el honor de someter a vuestra
consideración un proyecto de ley, destinado a
modificar el Código Procesal Penal y el Código
Penal en materia de seguridad ciudadana, y
que refuerza las atribuciones preventivas de
las policías.
FUNDAMENTOS DEL PROYECTO.
Pese a todos los avances que nuestro país ha
logrado en materia de modernización de su
sistema de enjuiciamiento criminal; de la
eficiente gestión del Ministerio Público en la
persecución penal; la variada legislación
aprobada por todos los sectores políticos
representados en el Congreso Nacional; y el
reforzamiento humano y material de las policías,
la ciudadanía da señales de temor subjetivo ante
el actuar de la delincuencia, que hace necesario
introducir mejoras en el sistema, destinadas a
reprimir con mayor energía al delito y disminuir
esa sensación de temor.
Por ello, el Ministerio del Interior en conjunto con
el Ministerio de Justicia, analizaron la forma en
que las normas del nuevo proceso penal están
siendo aplicadas, con el objeto de detectar
aquellas situaciones que permitan
delincuentes habituales o peligrosos
encuentren en libertad o la recuperen fácilmente,
y propongan aquellas modificaciones legales que
den solución a esas falencias.
En el trabajo de análisis, se tuvieron a la vista los
diversos estudios y planteamientos elaborados
por el Ministerio Público y la Defensoría
Penal Pública; se analizaron diversas mociones
parlamentarias, de oposición y de gobierno, con
el objeto de determinar cuáles eran los temas
más sensibles y relevantes desde la óptica
parlamentaria, de manera de poder sistematizar
y refundir las distintas proposiciones en un solo
texto legal, que diera respuesta eficaz y
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coherente a los problemas que como sociedad
estamos enfrentando.
Entre las múltiples iniciativas analizadas y que se
encuentran recogidas total o parcialmente
en este proyecto, se encuentran, entre otras, las
de los Boletines N° 4125, de los H. Diputados
Ascencio, Burgos, Duarte, Saffirio y Walker; N°
4233, de los H. Diputados Cardemil, Chahuán,
Cristi, Dittborn, Forni, Monckeberg Bruner y
Monckeberg Díaz, Sepúlveda, Uriarte y Vargas;
N°4243, de los H. Diputados Bertolino, Cardemil,
Chahuán, Galilea, García, Martínez, Monckeberg
Bruner, Rubilar, Sepúlveda y Valcarce
El fenómeno de la delincuencia no es un
problema político que pueda reducirse a una
confrontación entre el Gobierno y la oposición.
Este es un problema de Estado, en el que todos
los sectores políticos, todos los poderes del
Estado y la sociedad en su conjunto tienen
deberes y responsabilidades.
Sólo actuando mancomunadamente, teniendo
como norte lo mejor para Chile y su gente,
podremos dar soluciones adecuadas al fenómeno
de la delincuencia, en el marco de la legalidad y
el estado de derecho.
Sin lugar a dudas la delincuencia no se enfrenta y
derrota exclusivamente con un eficiente y
efectivo sistema de persecución penal. Es
necesario ir a sus raíces para controlarla
definitivamente, y el gobierno tiene un fuerte
compromiso en esa materia.
Por ello, se ha enviado a tramitación ante ese H.
Congreso el proyecto de ley que crea el Ministerio
de Seguridad Pública, y el Servicio Nacional para
la Prevención del Tráfico de Drogas, herramientas
institucionales que permitirán trabajar en forma
coordinada, sistemática y eficiente la elaboración
de las políticas nacionales destinadas a la
prevención del delito y del consumo de drogas,
que
se logrando una mejor focalización y racionalización
en el uso de los recursos públicos destinados a la
materia y, en consecuencia, mejores resultados
en materia de prevención.
Estamos trabajando, también, en nuevos
modelos de programas de prevención social y
situacional, con sus correspondientes sistemas de
evaluación, que permitirá elaborar estrategias
adecuadas y eficaces en aquellos sectores que
por Su vulnerabilidad social están más expuestos
a ser seducidos por la delincuencia.
El reforzamiento de los planes y programas de
rehabilitación en materia de drogas y la lógica
que subyace en el nuevo sistema
responsabilizador y punitivo para jóvenes
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infractores de ley, se encuentran en sintonía con
ello.
En consecuencia, el Gobierno cree que es
ndispensable dar respuestas complejas al
fenómeno de la delincuencia, tanto en lo que dice
relación con sus causas como con las deficiencias
que el sistema de enjuiciamiento criminal pueda
tener, y que impiden su adecuado control.
Naturalmente, es de esa segunda preocupación
que el presente proyecto de ley se hace cargo.
CONTENIDO DEL PROYECTO.
El proyecto de ley que someto a persona o personas a quienes se imputa su
vuestraconsideración consta de cuatro artículos,
que introducen modificaciones en el Código
Penal, el
Código Procesal Penal y consagran nuevas
herramientas para el control preventivo que
deben desarrollar las Policías.
Modificaciones al Código Procesal
Penal.
El proyecto de ley propone trece modificaciones
al Código Procesal Penal, todas ellas destinadas a
reforzar las labores del Ministerio Público o las
policías; a hacer más eficiente el proceso de
persecución penal y, a asegurar de mejor manera
la seguridad de la sociedad.
Todo ello, obviamente, sin alterar las reglas
básicas del sistema procesal penal, ni alterar los
principios que informan la Reforma Procesal
Penal.
a. Control de Identidad.
En materia de control de identidad, sin alterar las
reglas básicas sobre su procedencia, se explicita
que las policías podrán revisar las órdenes de
detención pendientes que puedan afectar a la
persona controlada; y, que si del registro de sus
ropas, equipaje o vehículo aparecen indicios de
haber cometido un delito podrán proceder a su
detención. También se les faculta expresamente
para detener a quienes mantengan órdenes de
detención pendiente.
La misma verificación de órdenes pendientes se
establece para los casos en que una persona
hubiere sido detenida en los casos de flagrancia
del artículo 124.
b. Situación de flagrancia.
En materia de flagrancia, el Código Procesal Penal
contiene, en las letras d) y e) del artículo 130,
dos hipótesis que operan sobre la base de “el
tiempo inmediato” a la comisión del delito.
La indeterminación de ese “tiempo inmediato” ha
llevado a la existencia de interpretaciones
diversas en cuanto a su extensión, lo que en
último tiempo se traduce en la ilegalidad de la
detención si el tribunal de garantía estima que
éste ha sido excesivo.
Lo cierto es que el tiempo inmediato implica todo
aquel en el que todavía puede apreciarse una
conexión material directa e inmediata –huellas,
instrumentos– entre el hecho producido y la
comisión, de tal forma que tales circunstancias
evidencien su participación en el hecho punible y,
en consecuencia, la flagrancia puede extenderse
a todo el tiempo que transcurra hasta que se
produzca la aprehensión material del autor
después de una persecución iniciada
inmediatamente a continuación de apreciarse la
comisión del hecho del hecho delictivo.
Para el inicio de tal persecución será
normalmente necesaria la denuncia de los hechos
a la policía, que deberá adoptar de inmediato el
procedimiento respecto del imputado que se ha
dado a la fuga. Para todo ello, el proyecto de ley
incorpora una inciso segundo en el artículo 130,
que consagra la mantención de la situación de
flagrancia durante un período que se extiende
hasta por doce horas.
Esta es, en todo caso, una norma
complementaria de las reglas contenidas dentro
del artículo 130, porque en definitiva,
independientemente del tiempo transcurrido, no
habrá flagrancia sin la concurrencia de los
elementos materiales que exigen las hipótesis de
ese mismo artículo.
c.Participación de los abogados
asistentes del Fiscal.
El aumento del número de procedimientos y
audiencias en que deben tomar parte los fiscales,
hace necesario facultar a los abogados asistentes
de éstos para participar, en plenitud de
competencia, en la audiencia de control de
detención, de manera que puedan formalizar la
investigación en nombre del Ministerio Público y,
solicitar las medidas cautelares que sean
procedentes respecto del imputado.
De esta manera, el número de profesionales del
Ministerio Público, en condiciones de formalizar la
investigación y solicitar las medidas cautelares
154

correspondientes, se incrementa sin mayor gasto,
y se hace más eficiente y eficaz su accionar.
d. Ilegalidad de la detención.
De acuerdo con las estadísticas del propio
Ministerio Público, el número de detenciones
declaradas ilegales es porcentualmente pequeño;
sin embargo, el que dicha declaración pueda
incidir en causas por delitos graves, lesiona la
política criminal del estado y produce
desconfianza –a nuestro juicio injustificada- en la
judicatura.
Por ello, el proyecto de ley que someto a vuestra
consideración propone hacer una distinción entre
los ilícitos graves y aquellos que no lo son, para
cuyos efectos se vale de la a propósito de la
reincidencia.
Respecto de los delitos graves, se establece que
la resolución que declara ilegal la detención es
apelable; respecto de los demás delitos, la
resolución es inapelable, pero se faculta
expresamente al fiscal para formalizar y solicitar
medidas cautelares.
e. Mantención de la detención
mientras no se encuentre
ejecutoriada la resolución que la
declara ilegal.
Sumado a la apelación de la declaración de
ilegalidad de la detención, el proyecto de ley
dispone que el detenido no recuperará su libertad
mientras la resolución que declaró la ilegalidad no
se encuentre firme.
De esta forma, imputados eventualmente
peligrosos, cuya detención se encuentra
cuestionada, no saldrán en libertad mientras el
tribunal de alzada no se haya pronunciado.
f. La prisión preventiva.
El Código Procesal Penal consagra la libertad
como la regla general y la prisión preventiva
como la excepción, haciéndola procedente sólo
cuando la libertad representa un peligro para el
ofendido o para la sociedad, o cuando es
necesaria para el éxito de diligencias precisas y
determinadas de la investigación.
El presente proyecto de ley no altera esas reglas;
pero introduce precisiones que se estiman
necesarias para una mejor defensa del interés
social.
Para ello, y siguiendo el estándar establecido
para la seguridad del ofendido y el éxito de
diligencias precisas y determinadas de la
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investigación, establece que se entenderá que
existe peligro para la sociedad en tres
situaciones:
- Cuando los delitos imputados sean
aquellos señalados en el artículo 78 bis del
Código Penal;
- Cuando el imputado hubiere sido
condenado con anterioridad por delito al que la
ley
señale igual o mayor pena, sea que la hubiere o
no cumplido y,
- Cuando el imputado se encontrare sujeto a
alguna medida cautelar personal, en libertad
condicional o gozando de algunos de los
beneficios alternativos a la ejecución de las penas
privativas o restrictivas de libertad contemplados
en la ley.
Todas esas situaciones son las que contribuyen a
incrementar la sensación de inseguridad, y dan
cuenta de hechos graves o de sujetos que han
hecho del delito una actuar constante.
Ahora bien, como la prisión preventiva debe
seguir considerándose una excepción,
corresponderá al juez ponderar otros
antecedentes que le permitirán definir si, en
definitiva, somete al imputado a prisión
preventiva o, por el contrario, estima que pese a
reunirse los requisitos indicados más arriba el
imputado, de todos modos, no representa un
peligro para la sociedad.
g. Denegación o revocación de la
prisión preventiva.
De acuerdo con las normas del Código Procesal
Penal, la resolución que niega o revoca una
prisión preventiva es apelable.
El presente proyecto naturalmente no innova en
la materia; pero agrega una regla que nos parece
importante.
En efecto, la resolución que niega o revoca una
prisión preventiva no surte efectos respecto de la
libertad del imputado mientras no se encuentre
firme. Ello abre la posibilidad de una efectiva
revisión por el tribunal de alzada, sin riesgo de
fuga del imputado mientras se resuelven los
recursos.
En todo caso, tratándose de delitos graves, el
imputado cuya prisión preventiva se niega o se
revoca quedará siempre sujeto a la medida
cautelar del artículo 155 letra b), sin perjuicio de
las reglas generales sobre revisión de medidas
cautelares.
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h. Otras modificaciones relativas a k. Prueba anticipada.
De acuerdo con las actuales reglas del Código
la prisión preventiva.
Procesal Penal, es posible solicitar prueba
El proyecto del rubro incorpora otra modificación
anticipada hasta la audiencia de preparación del
relativa a la prisión preventiva.
juicio oral. Sin embargo, dado el tiempo que
Esta impide que los permisos de salida que
puede transcurrir entre dicha audiencia y el juicio
excepcionalmente puede conceder un juez al
oral, muchas veces resulta necesario solicitar
imputado, lo sean por tiempo indefinido, toda vez
prueba anticipada después de la audiencia de
que ello podría resultar en una verdadera
preparación.
revocación de la prisión preventiva.
Respecto de este punto, el proyecto establece la
posibilidad de solicitar prueba anticipada con
i. Nueva medida cautelar.
posterioridad a la audiencia de preparación de
El proyecto de ley se hace cargo de una falencia
juicio oral, precisándose que el tribunal ante el
del régimen de medidas cautelares, que tiene alto
cual deberá rendirse es el tribunal oral
impacto en la sociedad.
correspondiente.
En efecto, el actual catálogo de medidas
l. Protección de testigos y víctimas.
cautelares personales no contiene una que
Finalmente, el proyecto introduce una
permita enfrentar adecuadamente la situación de
modificación en materia de protección de testigos
quienes cometen algún delito relativo a las
y víctimas.
normas de tránsito.
Esa modificación consiste en ampliar el número
Por ello, se propone la incorporación de una
de antecedentes que pueden omitirse para la
nueva medida cautelar consistente en la
debida protección de la víctima o testigo.
prohibición de conducir vehículos a tracción
mecánica o animal, para cuyos efectos, se
procederá a la retención del carné, permiso o Otras normas.
licencia de conducir, cuando se investiguen El proyecto de ley agrega dos normas destinadas
hechos constitutivos de cuasidelito, ejecutados a hacer más eficiente la acción preventiva de la
por medio de vehículos mecánicos o a tracción policía.
animal.
En primer lugar, se establece la obligación de las
j. Pruebas en la audiencia de policías de mantener una base de datos,
unificada y actualizada, de las personas que
determinación de pena del artículo hubieren sido detenidas o que registren órdenes
434. de detención pendientes, todo ello con los
La presentación de pruebas en la audiencia de debidos resguardos y límites.
determinación de penas del artículo 434 del
Código Procesal Penal presenta dos En segundo lugar, se faculta a las policías, a
inconvenientes. entrar en lugares cerrados y registrarlos, sin
El primero dice relación con su extensión, que no orden previa, cuando existan antecedentes
puede limitarse en razón de los derechos de suficientes de que en dicho lugar se estaría
defensa que corresponden a cada interviniente; cometiendo un delito.
el segundo, consiste en que el juez de garantía
no necesariamente conoce de esas pruebas en la
audiencia de preparación del juicio oral, de modo
que respecto de ellas no existe ningún control
sobre su pertinencia, sobreabundancia o
legalidad.
Con el objeto de solucionar este segundo
inconveniente, el proyecto establece que el
auto de apertura de juicio oral deberá
señalar cuáles son las pruebas que habrán
de rendirse en la audiencia de
determinación de pena.
155

9. Publicación de Ley en
Diario Oficial
Ley Nº 20.253
Diario Oficial, fecha 14 de marzo, 2008.
Biblioteca del Congreso Nacional
Identificación de la Norma : LEY-20253
Fecha de Publicación : 14.03.2008
Fecha de Promulgación : 11.03.2008
MODIFICA EL CÓDIGO PENAL Y EL CÓDIGO
PROCESAL PENAL EN MATERIA DE
SEGURIDAD CIUDADANA, Y REFUERZA LAS
ATRIBUCIONES PREVENTIVAS DE LAS
POLICÍAS
Teniendo presente que el H. Congreso
Nacional ha dado su aprobación al siguiente
Proyecto de ley:
Artículo 2°.- Introdúcense las siguientes
modificaciones en el Código Procesal Penal:
1) Agréganse los siguientes párrafos tercero y
cuarto en la letra c) del artículo 83:
En aquellos casos en que en la localidad donde
ocurrieren los hechos no exista personal
policial experto y la evidencia pueda
desaparecer, el personal policial que hubiese
llegado al sitio del suceso deberá recogerla y
guardarla en los términos indicados en el
párrafo precedente y hacer entrega de ella al
Ministerio Público, a la mayor brevedad posible.
En el caso de delitos flagrantes cometidos en
zonas rurales o de difícil acceso, la policía
deberá practicar de inmediato las primeras
diligencias de investigación pertinentes, dando
cuenta al fiscal que corresponda de lo hecho, a
la mayor brevedad...
2) Introdúcense las siguientes modificaciones
en el artículo 85:
a) Sustitúyese el inciso primero por el siguiente:
.Artículo 85.- Control de identidad. Los
funcionarios policiales señalados en el artículo
83 deberán, además, sin orden previa de los
fiscales, solicitar la identificación de cualquier
persona en los casos fundados, en que, según
las circunstancias, estimaren que existen
indicios de que ella hubiere cometido o
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intentado cometer un crimen, simple delito o
falta; de que se dispusiere a cometerlo; de que
pudiere suministrar informaciones útiles para la
indagación de un crimen, simple delito o falta; o
en el caso de la persona que se encapuche o
emboce para ocultar, dificultar o disimular su
identidad. La identificación se realizará en el
lugar en que la persona se encontrare, por
medio de documentos de identificación
expedidos por la autoridad pública, como
cédula de
identidad, licencia de conducir o pasaporte. El
funcionario policial deberá otorgar a la persona
facilidades para encontrar y exhibir estos
instrumentos...
b) Reemplázase el inciso segundo por el
siguiente:
Durante este procedimiento, sin necesidad de
nuevos indicios, la policía podrá proceder al
registro de las vestimentas, equipaje o vehículo
de la persona cuya identidad se controla, y
cotejar la existencia de las órdenes de
detención que pudieren afectarle. La policía
procederá a la detención, sin necesidad de
orden judicial y en conformidad a lo dispuesto
en el artículo
129, de quienes se sorprenda, a propósito del
registro, en alguna de las hipótesis del artículo
130, así como de quienes al momento del
cotejo registren orden de detención pendiente...
c) Intercálase en el inciso tercero, entre la
palabra .resultado. y las expresiones .Si no
resultare., sustituyendo el punto seguido (.) por
una coma (,), lo siguiente: previo cotejo de la
existencia de órdenes de detención que
pudieren afectarle...
d) Reemplázanse en el inciso cuarto las
expresiones seis horas. por las siguientes:
.ocho horas..
3) Agrégase el siguiente inciso final en el
artículo 130:
.Para los efectos de lo establecido en las letras
d) y e) se entenderá por tiempo inmediato todo
aquel que transcurra entre la comisión del
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hecho y la captura del imputado, siempre que
no hubieren transcurrido más de doce horas...
4) Sustitúyese el inciso segundo del artículo
132 por los dos siguientes:
.En la audiencia, el fiscal o el abogado
asistente del fiscal actuando expresamente
facultado por éste, procederá directamente a
formalizar la investigación y a
solicitar las medidas cautelares que
procedieren,
siempre que contare con los antecedentes
necesarios y
que se encontrare presente el defensor del
imputado. En
el caso de que no pudiere procederse de la
manera
indicada, el fiscal o el abogado asistente del
fiscal
actuando en la forma señalada, podrá solicitar
una
ampliación del plazo de detención hasta por
tres días,
con el fin de preparar su presentación. El juez
accederá
a la ampliación del plazo de detención cuando
estimare
que los antecedentes justifican esa medida.
En todo caso, la declaración de ilegalidad de la
detención no impedirá que el fiscal o el
abogado
asistente del fiscal pueda formalizar la
investigación y
solicitar las medidas cautelares que sean
procedentes,
de conformidad con lo dispuesto en el inciso
anterior,
pero no podrá solicitar la ampliación de la
detención.
La declaración de ilegalidad de la detención no
producirá efecto de cosa juzgada en relación
con las
solicitudes de exclusión de prueba que se
hagan
oportunamente, de conformidad con lo previsto
en el artículo 276...
5) Agrégase el siguiente artículo 132 bis:
.Artículo 132 bis.- Apelación de la resolución
que declara la ilegalidad de la detención.
Tratándose de los delitos establecidos en los
artículos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391,
433, 436 y 440 del Código Penal, y los de la ley
N° 20.000 que tengan pena de crimen, la
resolución que declare la ilegalidad de la
detención será apelable por el fiscal o el
abogado asistente del fiscal, en el sólo efecto
devolutivo. En los demás casos no será
apelable...
6) Sustitúyese en el inciso quinto del artículo
134 la expresión .inciso final. por la siguiente:
.inciso segundo..
7) Reemplázase el artículo 140, por el
siguiente:
.Artículo 140.- Requisitos para ordenar la
prisión preventiva. Una vez formalizada la
investigación, el tribunal, a petición del
Ministerio Público o del querellante, podrá
decretar la prisión preventiva del imputado
siempre que el solicitante acreditare que se
cumplen los siguientes requisitos:
a) Que existen antecedentes que justificaren la
existencia del delito que se investigare;
b) Que existen antecedentes que permitieren
presumir fundadamente que el imputado ha
tenido participación en el delito como autor,
cómplice o encubridor, y
c) Que existen antecedentes calificados que
permitieren al tribunal considerar que la prisión
preventiva es indispensable para el éxito de
diligencias precisas y determinadas de la
investigación, o que la libertad del imputado es
peligrosa para la seguridad de la sociedad o del
ofendido, o que existe peligro de que el
imputado se dé a la fuga, conforme a las
disposiciones de los incisos siguientes.
Se entenderá especialmente que la prisión
preventiva es indispensable para el éxito de la
investigación cuando existiere sospecha grave
y fundada de que el imputado pudiere
obstaculizar la investigación mediante la
destrucción, modificación, ocultación o
falsificación de elementos de prueba; o cuando
pudiere inducir a coimputados, testigos, peritos
156

o terceros para que informen falsamente o se
comporten de manera desleal o reticente.
Para estimar si la libertad del imputado resulta
o no peligrosa para la seguridad de la
sociedad, el tribunal deberá considerar
especialmente alguna de las siguientes
circunstancias: la gravedad de la pena
asignada al delito; el número de delitos que se
le imputare y el carácter de los mismos; la
existencia de
procesos pendientes, y el hecho de haber
actuado en grupo o pandilla.
Se entenderá especialmente que la libertad del
imputado constituye un peligro para la
seguridad de la sociedad, cuando los delitos
imputados tengan asignada pena de crimen en
la ley que los consagra; cuando el imputado
hubiere sido condenado con anterioridad por
delito al que la ley señale igual o mayor pena,
sea que la hubiere cumplido efectivamente o
no; cuando se encontrare sujeto a alguna
medida cautelar personal, en libertad
condicional o gozando de alguno de los
beneficios alternativos a la ejecución de las
penas privativas o restrictivas de libertad
contemplados en la ley.
Se entenderá que la seguridad del ofendido se
encuentra en peligro por la libertad del
imputado cuando existieren antecedentes
calificados que permitieren presumir que éste
realizará atentados en contra de aquél, o en
contra de su familia o de sus bienes...
8) Sustitúyese el inciso segundo del artículo
144 por el siguiente:
Cuando el imputado solicitare la revocación de
la prisión preventiva el tribunal podrá
rechazarla de plano; asimismo, podrá citar a
todos los intervinientes a una audiencia, con el
fin de abrir debate sobre la subsistencia de los
requisitos que autorizan la medida...
9) Agréganse al artículo 149 los siguientes
incisos segundo y tercero, nuevos:
Tratándose de los delitos establecidos en los
artículos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391,
433, 436 y 440 del Código Penal, y los de la ley
N° 20.000, que tengan pena de crimen, el
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imputado no podrá ser puesto en libertad
mientras no se encuentre ejecutoriada la
resolución que negare o revocare la prisión
preventiva, salvo el caso en que el imputado no
haya sido puesto a disposición del tribunal en
calidad de detenido. El recurso de apelación
contra esta resolución deberá interponerse en
la misma audiencia, gozará deç
preferencia para su vista y fallo y será
agregado extraordinariamente a la tabla el
mismo día de su ingreso al tribunal de alzada, o
a más tardar a la del día siguiente hábil. Cada
Corte de Apelaciones deberá establecer una
sala de turno que conozca estas apelaciones
en días feriados.
En los casos en que no sea aplicable lo
dispuesto en el inciso anterior, estando
pendiente el recurso contra la resolución que
dispone la libertad, para impedir la posible fuga
del imputado la Corte de Apelaciones
respectiva tendrá la facultad de decretar una
orden de no innovar, desde luego y sin esperar
la vista del recurso de apelación del fiscal o del
querellante...
10) Introdúcense las siguientes modificaciones
en el artículo 150:
a) Sustitúyese el inciso quinto por el siguiente:
Excepcionalmente, el tribunal podrá conceder
al imputado permiso de salida durante el día o
por un período determinado, siempre que se
asegure convenientemente que no se
vulnerarán los objetivos de la prisión
preventiva...
b) Intercálase el siguiente inciso sexto,
pasando el actual a ser séptimo:
.Con todo, tratándose de los delitos
establecidos en los artículos 141, 142, 361,
362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del
Código Penal, y de los sancionados
con pena de crimen en la ley Nº 20.000, el
tribunal no podrá otorgar el permiso señalado
en el inciso anterior sino por resolución fundada
y por el tiempo estrictamente necesario para el
cumplimiento de los fines del citado permiso...
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11) Intercálase en el inciso segundo del artículo
187, entre la expresión .83 letra b). y la coma
(,) que le sigue, la frase: .o se encontraren en el
sitio del suceso..
12) Introdúcense al artículo 190 las siguientes
modificaciones:
a) Intercálase en su inciso primero, luego de la
palabra .mismo., la frase .o ante su abogado
asistente,..
b) Sustitúyese en el inciso primero la oración
.El fiscal no podrá. por la siguiente: .El fiscal o
el abogado asistente del fiscal no podrán..
13) Intercálase en el inciso primero del artículo
191, luego de la palabra .fiscal., la frase .o el
abogado asistente del fiscal, en su caso,..
14) Agrégase el siguiente artículo 191 bis:
.Artículo 191 bis.- Anticipación de prueba de
menores de edad. El fiscal podrá solicitar que
se reciba la declaración anticipada de los
menores de 18 años que fueren víctimas de
alguno de los delitos contemplados en el Libro
Segundo, Título VII, párrafos 5 y 6 del Código
Penal. En dichos casos, el juez, considerando
las circunstancias personales y emocionales
del menor de
edad, podrá, acogiendo la solicitud de prueba
anticipada, proceder a interrogarlo, debiendo
los intervinientes dirigir las preguntas por su
intermedio.
Con todo, si se modificaren las circunstancias
que motivaron la recepción de prueba
anticipada, la misma deberá rendirse en el
juicio oral.
La declaración deberá realizarse en una sala
acondicionada, con los implementos
adecuados a la edad y etapa evolutiva del
menor de edad.
En los casos previstos en este artículo, el juez
deberá citar a todos aquellos que tuvieren
derecho a asistir al juicio oral...
15) Reemplázase el inciso segundo del artículo
193, por el siguiente:
.Mientras el imputado se encuentre detenido o
en prisión preventiva, el fiscal estará facultado
para hacerlo traer a su presencia cuantas
veces fuere necesario para los fines de la
investigación, sin más trámite que dar aviso al
juez y al defensor...
16) Introdúcense las siguientes modificaciones
en el artículo 206:
a) Sustitúyese en el inciso primero la palabra
judicial. por las siguientes: .u orden..
b) Intercálase el siguiente inciso segundo,
pasando el actual a ser tercero:
.De dicho procedimiento deberá darse
comunicación al fiscal inmediatamente
terminado y levantarse un acta circunstanciada
que será enviada a éste dentro de las doce
horas siguientes. Copia de dicha acta se
entregará al propietario o encargado del lugar...
17) Modifícase el artículo 237, del modo que
sigue:
a) Introdúcense las siguientes enmiendas en el
inciso tercero:
1. Suprímese la conjunción .y., al final de la
letra a) y reemplázase por un punto y coma (;)
la coma (,) que la precede.
2. Sustitúyese el punto final de la letra b) por
una coma (,) y agrégase a continuación la
conjunción y..
3. Agrégase la siguiente letra c):
c) Si el imputado no tuviere vigente una
suspensión condicional del procedimiento, al
momento de verificarse los hechos materia del
nuevo proceso...
b) Intercálase el siguiente nuevo inciso sexto,
modificándose la ordenación correlativa de los
actuales:
Tratándose de imputados por delitos de
homicidio, secuestro, robo con violencia o
intimidación en las personas o fuerza en las
cosas, sustracción de menores, aborto, los
contemplados en los artículos 361 a 366 bis,
367 y 367 bis del Código Penal y conducción
en estado de ebriedad causando la muerte o
lesiones graves o
gravísimas, el fiscal deberá someter su
decisión de solicitar la suspensión condicional
del procedimiento al Fiscal Regional...
18) Intercálase el siguiente inciso segundo en
el artículo 280, pasando el actual a ser tercero:
.Si con posterioridad a la realización de la
audiencia de preparación del juicio oral,
sobreviniere, respecto de los testigos, alguna
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de las circunstancias señaladas en el inciso .Para efecto de lo dispuesto en los incisos

segundo del artículo 191 o se tratare de la
situación señalada en el artículo 191 bis,
cualquiera de los intervinientes podrá solicitar
al juez de garantía, en audiencia especial
citada al efecto, la rendición de prueba
anticipada...
19) Intercálase en el inciso primero del artículo
332, luego de la palabra .fiscal., la frase .el
abogado asistente del fiscal, en su caso,.,
precedida de una coma.
Artículo 3°.- Carabineros de Chile y la Policía
de Investigaciones de Chile deberán mantener
un banco de datos unificado y actualizado de
personas respecto de las cuales exista orden
de detención pendiente. Dicho registro o banco
de datos será de uso exclusivo de las policías
para efecto de lo dispuesto en el artículo 85 del
Código Procesal Penal, y sus datos sólo serán
comunicados al Ministerio Público y a los
tribunales, en el marco de una investigación o
proceso judicial.
Los datos contenidos en el registro o banco
estarán exentos de la obligación a que se
refiere el artículo 22 de la ley N° 19.628, y
podrán contener como antecedentes
fotografías, huellas dactilares o características
físicas de las personas cuya detención se
encuentra pendiente.
Una vez ejecutada la detención de las
personas, sus datos serán inmediatamente
eliminados del registro. Lo mismo ocurrirá
respecto de personas con órdenes de
detención pendientes por delitos cuya acción
penal haya sido declarada prescrita.
Toda persona podrá solicitar a las policías
certificado de dicho registro, el cual contendrá
todos los antecedentes que constaren respecto
al solicitante.
Un reglamento del ministerio del cual dependan
las policías regulará la administración y
funcionamiento de este banco de datos.
segundo y tercero del artículo 132, de los
artículos 132 bis y 190 y del inciso primero del
artículo 191 del Código Procesal Penal, serán
aplicables a los abogados asistentes del fiscal,
en lo pertinente, las normas sobre
responsabilidad de los fiscales...
b) Increméntase en noventa y cinco plazas el
número de cargos de Profesionales establecido
en la planta de personal contenida en el
artículo 72...
Habiéndose cumplido con lo establecido en el
Nº 1º del Artículo 93 de la Constitución Política
de la República y por cuanto he tenido a bien
aprobarlo y
sancionarlo; por tanto promúlguese y llévese a
efecto como Ley de la República.
Santiago, 11 de marzo de 2008.- MICHELLE
BACHELET JERIA, Presidenta de la
República.- Carlos Maldonado Curti, Ministro
de Justicia.- Edmundo Pérez Yoma, Ministro
del Interior.- José Goñi Carrasco, Ministro de
Defensa Nacional.
Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.-
Saluda atentamente a Ud., Jorge Frei Toledo,
Subsecretario de Justicia.

Artículo 4°.- Modifícase la ley N° 19.640,

Orgánica Constitucional del Ministerio Público,
en los siguientes términos:
a) Agrégase el siguiente inciso segundo en el
artículo 48:

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