INSTITUTO POLITECNICO NACIONAL

ESCUELA SUPERIOR DE COMERCIO Y ADMINISTRACION UNIDAD SANTO TOMAS

TRABAJO A DESARROLLAR UNIDAD TEMTICA I Y II DERECHO MERCANTIL Y DERECHO DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL SOCIEDADES MERCANTILES Y SOCIEDAD ANNIMA

INTEGRANTES: Gmez Hernndez Alejandra Lpez Vzquez Jhoanna Hannaley Ontiveros Nieto Cristina Reyes Flores Fabiola

PROFESOR: Toxtle Tlamani Neftali

Viernes 26 de agosto de 2011

UNIDAD I DERECHO MERCANTIL Y DERECHOS DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL 1.1 CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL

El derecho mercantil o derecho comercial es una rama del derecho que se encarga de la regulacin de las relaciones vinculadas a las personas, los actos, los lugares y los contratos del comercio. El derecho mercantil es una rama del derecho privado y abarca al conjunto de normas relativas a los comerciantes durante el ejercicio de su profesin. A nivel general, podra decirse que es la rama del derecho que regula el ejercicio de la actividad comercial. El derecho comercial no es esttico, sino que se adapta a las necesidades cambiantes de las empresas, el mercado y la sociedad en general. De todas formas, siempre se respetan cinco principios bsicos: se trata de un derecho profesional (que resuelve conflictos propios de los empresarios), individualista (es parte del derecho privado y regula relaciones entre particulares), consuetudinario (se basa en las costumbres de los comerciantes), progresivo (evoluciona con el tiempo) e internacionalizado (se adapta al fenmeno de la globalizacin). En definitiva, el derecho mercantil se encarga de estructurar la organizacin empresarial moderna y de regular el estatuto jurdico del empresario, entendindose como tal a la persona que realiza actos de comercio. Por otra parte, los actos de comercio son aquellos que se llevan a cabo con la finalidad de obtener lucro. EL CDIGO DE COMERCIO Y LAS LEYES ESPECIALES En el campo del derecho, se conoce como cdigo al conjunto de normas legales ordenadas y sistemticas que regulan, de manera unitaria, una cierta materia. En el caso del cdigo de comercio, se trata del conjunto de normas y preceptos que regulan las relaciones mercantiles.

El cdigo de comercio forma parte del derecho privado, en su rama dedicada a las relaciones mercantiles. Las normas pretenden adaptarse a la dinmica de las relaciones econmico.

Es importante tener en cuenta que el vocablo derecho, del latn directum, significa lo que est conforme a la regla. El cdigo de comercio, al igual que el resto de las normas jurdicas, est inspirado en postulados de justicia y supone un orden normativo e institucional que regula la conducta humana (en este caso, la conducta vinculada al comercio). Se integran en la Ley Mercantil, fuente directa ms importante y la primera fuente del ordenamiento jurdico mercantil. El Cdigo de Comercio est integrado por 955 artculos, agrupados en 4 libros: De los comerciantes y el comercio en general. De los contratos especiales de comercio. Del comercio martimo. De las suspensiones de pago, de las quiebras y de las prescripciones. Entre las muchas Leyes Especiales destacamos: Ley de hipoteca naval de 1893. Ley general de publicidad 34/98. Ley general para la defensa de los consumidores y usuarios 26/87. Ley sobre condiciones generales de contratacin 7/98. Ley de defensa de la competencia 16/89. Ley de competencia desleal 3/91. Ley de patentes 11/36 Ley de las SA. RDL 1564/89. Ley de las SL. 2/95. Ley de auditora de cuentas 19/88. Ley de cooperativas.27/99. Ley cambiaria y del cheque. 19/85. Ley reguladora del comercio minorista. 7/96.

USOS Y COSTUMBRES MERCANTILES. Son jerrquicamente la 2 fuente del Derecho Mercantil, ya que los Usos de comercio slo se aplican en defecto de Ley Mercantil. Para que los Usos sean fuente del Derecho, es necesario que no haya Ley Mercantil que regule la materia. Los Usos siguen vigentes como fuente directa, ya que el Derecho Mercantil en sus orgenes es un derecho basado en tradiciones comerciales. Los Usos no estn escritos, sino que se trasmiten de boca a odo.

Se define los Usos como normas de Derecho objetivo creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios. Es la habitualidad de uso lo que les da fuerza de ley. Tradicionalmente se establecen unos requisitos que han de tener los Usos de comercio para ser considerados fuentes del Derecho Mercantil: Han de tener cierta generalidad en una determinada plaza o en un determinado gnero de comercio. Han de ser legtimos, no contrarios a la Ley, a la Moral o al Orden Pblico. El Uso mercantil slo ser aplicable de forma supletoria ante la falta de Ley Mercantil. Tambin pueden servir como ayuda a la hora de interpretar y aplicar dicha Ley. El uso mercantil para que sea considerado fuente directa tiene que ser considerado por el comerciante como una verdadera norma obligatoria. Opinio Iuris.

CLASIFICACIONES DE LOS USOS COMERCIALES. Segn Funcin: Usos Normativos; suplen las lagunas legales. Usos Interpretativos; contribuyen a interpretar y aplicar la Ley.

Segn Materia: Usos Comunes a todos los empresarios. Usos Especiales ha determinado comercio. Segn Vigencia: Usos Internacionales. Usos Generales; nacionales. Usos Regionales, locales y de plaza. Los usos, al ser fuente directa del Derecho Mercantil, son aplicados directamente por los jueces y tribunales. Los usos han de ser conocidos por los jueces y magistrados segn el principio Iuria Novit Curia, pero al no estar escritos, ha de ser la persona que lo invoque quien demuestre su existencia como Uso.

1.2

ACTOS DE COMERCIO POR EL OBJETO, EL SUJETO Y LA FINALIDAD 3

Un acto de comercio es un concepto jurdico utilizado para deslindar el campo de actuacin del Derecho mercantil con respecto al Derecho civil (como Derecho comn). La idea que subyace es la necesidad de distinguir casos concretos, en la medida que en los negocios jurdicos, contratos y obligaciones poseen estatutos jurdicos diferenciados: de Derecho civil o de Derecho mercantil. Es un sistema que supone la aplicacin a stos de la legislacin civil en forma subsidiaria o por exclusin: si no se trata de un acto de comercio, se regir por el Derecho civil. De todos modos, en algunos sistemas, un mismo acto puede ser comercial para una de las partes y civil para la otra, situacin conceptualizada como "actos mixtos" o "de doble carcter". ARTCULO 75. La ley reputa actos de comercio: I. Todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificados con propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles o mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o labrados; II. Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se hagan con dicho propsito de especulacin comercial; III. Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles; IV. Los contratos relativos a obligaciones del Estado u otros ttulos de crdito corrientes en el comercio; V. Las empresas de abastecimientos y suministros; VI. Las empresas de construcciones, y trabajos pblicos y privados; VII. Las empresas de fbricas y manufacturas; VIII. Las empresas de transportes de personas o cosas, por tierra o por agua; y las empresas de turismo; IX. Las libreras, y las empresas editoriales y tipogrficas; X. Las empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de negocios comerciales, casas de empeo y establecimientos de ventas en pblica almoneda; 4

XI. Las empresas de espectculos pblicos; XII. Las operaciones de comisin mercantil; XIII. Las operaciones de mediacin en negocios mercantiles; XIV. Las operaciones de bancos; XV. Todos los contratos relativos al comercio martimo y a la navegacin interior y exterior; XVI. Los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean hechos por empresas; XVII. Los depsitos por causa de comercio; XVIII. Los depsitos en los almacenes generales y todas las operaciones hechas sobre los certificados de depsito y bonos de prenda librados por los mismos; XIX. Los cheques, letras de cambio o remesas de dinero de una plaza a otra, entre toda clase de personas; **. Los vales u otros ttulos a la orden o al portador, y las obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe que se derivan de una causa extraa al comercio; XXI. Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, si no son de naturaleza esencialmente civil; XXII. Los contratos y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que concierne al comercio del negociante que los tiene a su servicio; XXIII. La enajenacin que el propietario o el cultivador hagan de los productos de su finca o de su cultivo; XXIV. Las operaciones contenidas en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito; XXV. Cualesquiera otros actos de naturaleza anloga a los expresados en este cdigo.

Los actos de comercio se clasifican de la siguiente manera: - ACTOS MERCANTILES POR ALGUNA DE LAS PERSONAS QUE EN ELLOS INTERVIENEN.- Son aquellas actividades que se realizan exclusivamente por determinadas personas a las que la ley mercantil, les reconoce el carcter de comerciantes, en este sentido para que se configure en si el acto de comercio, es suficiente que una de las personas que intervienen tenga el carcter de comerciante art. 1050 Cdigo de Comercio. - ACTOS MERCANTILES POR SU OBJETO.- Son aquellas actividades que revisten de una naturaleza comercial por dos razones la primera que se encuentran en estos supuestos en algn documento (objeto) tal como el Cdigo de Comercio y segunda que se materializan o se expresan en instrumentos o documentos que la legislacin mercantil establece para su operatividad y desarrollo (objeto) - ttulos de crdito). - ACTOS DE COMERCIO ATENDIENDO A SU FINALIDAD.- Son aquellas actividades que las realizan los comerciantes con toda la intencin de obtener un lucro o ganancia licita, pero tambin dichas actividades podrn ser realizadas por personas que no tengan el carcter de comerciantes ms sin embargo se debe advertir la intencin respecto de la obtencin de un lucro. 1.3 COMERCIANTE INDIVIDUAL Y COLECTIVO

EL COMERCIO El comercio, entendido en el amplio sentido de actividad econmica e interposicin entre el que ofrece y el que demanda para realizar o facilitar la realizacin del cambio, obtenindose generalmente un lucro. As queda claro que el comercio es una actividad o conjuntos de actividades, que tienen como objetivo el cambio de bienes o servicios que estn en el dominio de los hombres y que son necesarios para la satisfaccin de las necesidades humanas. Para llegar a entender lo que es el comercio debemos forzosamente detenernos analizar el concepto de cambio, quienes cambian, y que es lo que cambian. En ese sentido podemos empezar sosteniendo que la distincin entre productores y consumidores es solamente didctica, pues, en la realidad todos somos, directa o indirectamente, productores y, a la vez, consumidores. As llegamos a sostener que el cambio es el hecho por el cual cada individuo consigue los bienes que no produce entregando los que si produce. Sobre el cambio se dice adems que tiene una enorme importancia como factor de desarrollo y progreso de los pueblos.

Si nos preguntan ahora cuales son las causas y motivos de este fenmeno, la respuesta necesariamente se da en dos aspectos, estos son: A-) La divisin social del trabajo, por la cual cada hombre produce un bien o servicio diferente de los produce los dems. B-) La multiplicidad de necesidades personales, es decir, que todo hombre solo tiene una necesidad que satisfacer, sino muchsimas, que requieren de diversos bienes que no produce totalmente el individuo. CARACTERISTICAS TENER CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO: Nuestro cdigo de comercio de 1902 menciona en sus artculos 3, 9 y 5, lo siguiente: Art. 3 .-Existira la presuncin legal del ejercicio habitual del comercio desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por circulares, peridicos, carteles, rtulos expuestos al pblico de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna operacin mercantil. Art. 4.- Pueden ejercer el comercio mayores de 21 aos y los menores de edad legalmente emancipados, que tengan la libre disposicin de los bienes. El artculo 4 del cdigo de comercio alude a tres situaciones: ser mayor de edad, ser menor legalmente emancipado y tener la libre disposicin de bienes. Conforme a las reglas del cdigo civil la mayora de edad se adquiere a los 18 aos (Art.42) y el menor podra ser legalmente emancipado o emanciparse a partir de los diecisis aos (Art. 44). Lo mismo dispone el Art.30 de la constitucin de 1993. En cuanto a la libre disposicin de los bienes, supone la posibilidad de realizar respecto de ellos todos los actos permitidos por la ley, puesto que en el ejercicio de la actividad comercial puede comprometerse el destino de los bienes. La capacidad para ser comerciante se atribuye sin distincin de sexo, tal como ocurre en la capacidad civil. Tampoco existe distincin entre nacionales y extranjeros, pues segn la constitucin en el primer prrafo del artculo 63: La inversin nacional y extranjera se sujetan a las mismas condiciones. La produccin de bienes y servicios y el comercio exterior son libres. En tanto el Art. 71: En cuanto a la propiedad, los extranjeros, sean personas naturales o jurdicas estn en la misma condicin que los peruanos sin que en caso alguno puedan invocar excepcin ni proteccin diplomtica; con la excepcin de que dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni poseer por 7

ttulo alguno , minas, bosques, tierras, aguas, combustibles, ni fuentes de energa, directa ni indirectamente , individualmente ni en sociedad , bajo pena de perder, en beneficio del estado, el derecho as adquirido .Se excepta el caso de necesidad publica expresamente declarado por el decreto supremo aprobado por el consejo de ministros conforme a ley. REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO EN NOMBRE PROPIO.Pues de este modo el comerciante se vincula con las personas con las cuales contrata. As, por ejemplo, una persona puede tener un establecimiento abierto al pblico en nombre propio; pero ejercer el comercio por cuenta ajena, y como es natural las personas con las cuales contrata tienen inters en hacer responsable de las obligaciones contradas al dueo del establecimiento. Por eso la doctrina moderna, as como muchas legislaciones exigen que el comerciante practique en nombre propio los actos de comercio, pues de lo contrario se volveran inciertas las relaciones mercantiles, ya que habra que estar investigando en cada caso quien es el que debe responder por las obligaciones contradas. Para adquirir la calidad de comerciante, es indiferente que el comercio se ejerza personalmente o por medio de un mandatario, Lo que se requiere es que se use el nombre de la persona que lo ejerce; y ste en su propio nombre asuma las obligaciones y derechos que derivan del comercio que ejerce frente a los terceros con quienes contrate. La palabra ejercer que se emplea en el cdigo no debe pues tomarse en el sentido material de ejecutar, sino que significa asumir responsabilidades por el uso de la firma propia en los actos de comercio . REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO HABITUALMENTE: Es decir, estos actos deben practicarse como una profesin, como un medio de vida, como fuente recursos aunque no sea la principal ni la nica .Por ejemplo, un individuo puede pagar sus jornales en cheque al banco, pero ese sujeto por la sola realizacin de esos actos no adquiere la calidad de comerciante, porque no los realiza como un medio de vida sino para cumplir sus obligaciones. En cambio un banquero que emite cheques y descuenta letras, como esa es su profesin, si es un comerciante en el sentido jurdico de la palabra. La habitualidad es la cualidad o condicin social que asume el que realiza actos de comercio en nombre propio, a fin de manifestar la intencin que tiene de buscar en la ejecucin de dicho acto un provecho permanente. La calidad de comerciante no se desprende, pues, de la simple practica ocasional de actos mercantiles. Es necesario que esta prctica sea profesional, que la intencin de conseguir un beneficio se desprenda del ejercicio continuado de actos de comercio, que el comerciante emplee sistemticamente su actividad, o la de sus representantes, en una serie contina de negocios.

EL PROPOSITO DE OBTENER LUCRO: Los comerciantes al realizar los actos de comercio deben tener el propsito de obtener un lucro. No es necesario que la ganancia realmente se obtenga, basta simplemente que exista in mente. En funcin de estas cualidades podemos decir que comerciante es la persona que practica habitualmente actos de comercio entre el que ofrece y el que demanda, con el fin de lucro, ganancia o beneficio. Como los actos de comercio se juzgan con criterio objetivo, el comercio puede ser ejercitado por cualquier persona, pero la practica ocasional de actos de comercio no otorga la calidad de comerciante a quien lo realiza

CLASES DE COMERCIANTE De acuerdo con lo establecido por el Art. 1 del cdigo de comercio podemos decir que los comerciantes pueden ser de dos clases. A.-) COMERCIANTES SINGULARES: Son las personas individuales o fsicas que teniendo capacidad legal para contratar realizan habitualmente actos de comercio. B.-) COMERCIANTES COLECTIVOS: Son las sociedades o compaas de comercio. El estado tiene como fin primordial satisfacer las exigencias pblicas, salvando las deficiencias de las instituciones sociales, pero puede, en algunas ocasiones ejercitar actos de comercio. El estado acta como comerciante cuando al ejercitar el comercio se propone como fin inmediato obtener un lucro. C.-) COMERCIANTE INDIVIDUAL Son comerciantes individuales quienes ejercen en nombre propio y con fines de lucro, cualesquiera actividades que se refieren a la siguiente tipificacin, siempre y cuando su capital no exceda a 5,000.00. Cdigo de Comercio, ttulo preliminar, artculo No. 2 Se tipifican dentro de esta categora: La industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de servicios. La intermediacin en la circulacin de bienes y a la prestacin de servicios. 9

 La banca, seguros y fianzas. Las auxiliares de las anteriores. Nota importante: Note que inscribirse como comerciante Individual no implica inscribir una empresa. El comerciante, como persona individual puede ejercer actividades comerciales, mas no ha registrado a la Empresa como tal. Para su inscripcin el Registro Mercantil requiere un mnimo de capital de Q.2000.00 y llenar los requisitos. 1.4 LA EMPRESA COMERCIAL Y SUS ELEMENTOS

Una empresa es una organizacin o institucin dedicada a actividades o persecucin de fines econmicos o comerciales. Una empresa es un sistema que interacciona con su entorno materializando una idea, de forma planificada, dando satisfaccin a unas demandas y deseos de clientes, a travs de una actividad econmica". Requiere de una razn de ser, una misin, una estrategia, unos objetivos, unas tcticas y unas polticas de actuacin. Se necesita de una visin previa y de una formulacin y desarrollo estratgico de la empresa. Se debe partir de una buena definicin de la misin. La planificacin posterior est condicionada por dicha definicin.

CLASIFICACIN DE LAS EMPRESAS Existen numerosas diferencias entre unas empresas y otras. Sin embargo, segn en qu aspecto nos fijemos, podemos clasificarlas de varias formas. Dichas empresas, adems cuentan con funciones, funcionarios y aspectos dismiles, a continuacin se presentan los tipos de empresas segn sus mbitos y su produccin. SEGN LA ACTIVIDAD O GIRO Las empresas pueden clasificarse, de acuerdo con la actividad que desarrollen, en: Empresas del sector primario. Empresas del sector secundario Empresas del sector terciario. Una clasificacin alternativa es:

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INDUSTRIALES. La actividad primordial de este tipo de empresas es la produccin de bienes mediante la transformacin de la materia o extraccin de materias primas. Las industrias, a su vez, se clasifican en: Extractivas. Cuando se dedican a la explotacin de recursos naturales, ya sea renovables o no renovables. Ejemplos de este tipo de empresas son las pesqueras, madereras, mineras, petroleras, etc. Manufactureras: Son empresas que transforman la materia prima en productos terminados, y pueden ser: De consumo final. Producen bienes que satisfacen de manera directa las necesidades del consumidor. Por ejemplo: prendas de vestir, muebles, alimentos, aparatos elctricos, etc. De produccin. Estas satisfacen a las de consumo final. Ejemplo: maquinaria ligera, productos qumicos, etc. Comerciales. Son intermediarias entre productor y consumidor; su funcin primordial es la compra/venta de productos terminados. Pueden clasificarse en: Mayoristas: Venden a gran escala o a grandes rasgos. Minoristas (detallistas): Venden al por menor. Comisionistas: Venden de lo que no es suyo, dan a consignacin. Servicio. Son aquellas que brindan servicio a la comunidad que a su vez se clasifican en: Transporte Turismo Instituciones financieras Servicios pblicos (energa, agua, comunicaciones) Servicios privados (asesora, ventas, publicidad, contable, administrativo) Educacin Finanzas Salud

a)

b)

A. B. C. D.

SEGN LA PROCEDENCIA DE CAPITAL Empresa privada: si el capital est en manos de accionistas particulares (empresa familiar si es la familia) Empresa de autogestin: si los propietarios son los trabajadores, etc. Empresa pblica: si el capital y el control est en manos del Estado Empresa mixta: si el capital o el control son de origen tanto estatal como privado o comunitario.

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SEGN LA FORMA JURDICA Atendiendo a la titularidad de la empresa y la responsabilidad legal de sus propietarios. Podemos distinguir: Empresas individuales: si slo pertenece a una persona. Esta puede responder frente a terceros con todos sus bienes, es decir, con responsabilidad ilimitada, o slo hasta el monto del aporte para su constitucin, en el caso de las empresas individuales de responsabilidad limitada o EIRL. Es la forma ms sencilla de establecer un negocio y suelen ser empresas pequeas o de carcter familiar. Empresas societarias o sociedades: constituidas por varias personas. Dentro de esta clasificacin estn: la sociedad annima, la sociedad colectiva, la sociedad comanditaria, la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad por acciones simplificada SAS. Las cooperativas u otras organizaciones de economa social. SEGN SU TAMAO No hay unanimidad entre los economistas a la hora de establecer qu es una empresa grande o pequea, puesto que si existe un criterio nico para medir el tamao de la empresa. Los principales indicadores son: el volumen de ventas, el capital propio, nmero de trabajadores, beneficios, etc. El ms utilizado suele ser segn el nmero de trabajadores. Este criterio delimita la magnitud de las empresas de la forma mostrada a continuacin: Micro empresa: si posee 10 o menos trabajadores. Pequea empresa: si tiene un nmero entre 11 y 49 trabajadores. Mediana empresa: si tiene un nmero entre 50 y 250 trabajadores. Gran empresa: si posee ms de 251 trabajadores. Multinacional: si posee ventas internacionales. SEGN SU MBITO DE ACTUACIN En funcin del mbito geogrfico en el que las empresas realizan su actividad, se pueden distinguir Empresas locales: son aquellas empresas que venden sus productos o servicios dentro de una localidad determinada. Regionales: son aquellas empresas que venden sus productos o servicios a varias localidades o provincias de un pas.

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Nacionales: son aquellas empresas que venden sus productos o servicios dentro de los lmites de un pas. Pueden tener sucursales en varias partes del pas Multinacionales Transnacionales Mundial Segn la cuota de mercado que poseen las empresas Empresa aspirante: aqulla cuya estrategia va dirigida a ampliar su cuota frente al lder y dems empresas competidoras, y dependiendo de los objetivos que se plantee, actuar de una forma u otra en su planificacin estratgica. Empresa especialista: aqulla que responde a necesidades muy concretas, dentro de un segmento de mercado, fcilmente defendible frente a los competidores y en el que pueda actuar casi en condiciones de monopolio. Este segmento debe tener un tamao lo suficientemente grande como para que sea rentable, pero no tanto como para atraer a las empresas lderes. Empresa lder: aqulla que marca la pauta en cuanto a precio, innovaciones, publicidad, etc., siendo normalmente imitada por el resto de los actuantes en el mercado. Empresa seguidora: aqulla que no dispone de una cuota suficientemente grande Como para inquietar a la empresa lder. ELEMENTOS INTEGRANTES DE LA EMPRESA Elementos humanos o personas Elementos Materiales Elementos inmateriales Los cuales se describen en lo siguiente Empresario. Es la persona fsica o jurdica que dirigir la empresa tomando las decisiones oportunas para conseguir los objetivos deseados, y, por lo tanto, asumir los riesgos que se puedan derivar de la puesta en marcha empresarial. Una empresa podr estar compuesta por uno o varios empresarios, no obstante, algunos empresarios podrn delegar la direccin o gerencia total o parcial de la empresa en los directivos de la misma. Trabajadores. Representa el capital humano de la empresa, stos prestan sus servicios a la misma a cambio de una contraprestacin econmica denominada salario. 13

Capital. Formado por el conjunto de bienes que permitirn al empresario alcanzar el objetivo deseado. Objeto. Es el fin o el objetivo que persigue la empresa, por ejemplo: el crecimiento, la internacionalizacin, el posicionamiento, etc. No obstante, uno de los objetivos ms importantes en una sociedad capitalista es el nimo de lucro. Actividad econmica. Toda empresa que se constituya como tal deber de ejercer al menos una actividad econmica. As, por ejemplo, en Espaa, las actividades econmicas estn reguladas y tipificadas; cuando la empresa se constituye, la actividad o actividades que vaya a ejercer quedarn definidas mediante el denominado CNAE (Cdigo Nacional de Actividades Econmicas). Elementos tecnolgicos. Se engloban todos aquellos procesos, tcnicas, mquinas, equipos, etc., que permiten la produccin de bienes y/o servicios. Proveedores. Personas o empresas que proporcionan la materia prima o los productos necesarios que permitan a la empresa la produccin o venta de productos. Clientes. Personas o empresas a quienes la empresa comercializa sus productos y/o servicios. Este factor es capital para la para la supervivencia de la empresa, sin clientes, no hay negocio y sin negocio no hay beneficio. ELEMENTOS ESENCIALES DE LA EMPRESA o o o o Establecimiento Nombre comercial Distintivo comercial Patentes de invencin

1.5.1 DERECHOS DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL La Propiedad Industrial es una rama de la Propiedad Intelectual y no podramos ampliar sobre la Propiedad Industrial sin antes expresar el concepto de Propiedad Intelectual la cual tiene que ver con las creaciones de la mente: las invenciones, las obras literarias y artsticas, los smbolos, los nombres, las imgenes, los dibujos y modelos utilizados en el comercio. La propiedad industrial designa los derechos sobre bienes inmateriales que se relacionan con la industria y con el comercio y a su vez determina que los nuevos 14

productos o procedimientos que por su originalidad y utilidad deben ser de provecho exclusivo para su inventor. El derecho de la propiedad industrial, de acuerdo al artculo 1 de la ley de propiedad industrial es un derecho que se encarga de: "Proteger los Derechos de los inventores, descubridores e introductores, sobre las creaciones, descubrimientos o inventos que tengan relacin con la industria; y de los productores, fabricantes o comerciantes sobre las frases o signos especiales que acojan para distinguirse de los dems" De igual manera, la propiedad industrial protege al inventor o descubridor de cualquier individuo que desee robar su idea, no por el hecho de jactarse de robar un invento, sino para obtener el provecho econmico. Esto quiere decir, que el hombre en su afn de resolver problemas, pone a trabajar su imaginacin y luego convierte sus planes en accin coherente, para luego obtener un resultado original, til y provechoso para la sociedad y a la vez para s mismo. OTORGA DOS TIPOS DE DERECHOS: En primer lugar el derecho a utilizar la invencin, diseo o signo distintivo, y en segundo lugar el derecho a prohibir que un tercero lo haga. El derecho de prohibir (Ius prohibendi) es la parte ms destacada de la propiedad industrial y permite al titular del derecho el solicitar el pago de una licencia, tambin llamada regala o royalty. Posee lmites temporales, pues casi todos los derechos de propiedad industrial tienen una duracin mxima, y territoriales pues slo tienen validez en el territorio donde se han concedido (normalmente, pero no exclusivamente, un pas) Otros lmites al derecho de prohibir son el agotamiento del derecho, por el cual una vez comercializado con permiso del titular o habiendo cobrado la indemnizacin no se puede impedir la posterior venta; el uso con fines experimentales y no comerciales, la entrada temporal en el pas de un medio de locomocin matriculado en el extranjero, etc. El Convenio de la Unin de Pars y el Acuerdo sobre Derechos de la Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio son los dos acuerdos internacionales de mayor peso sobre la propiedad industrial.

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1.5.2 CONCEPTO DE INVENCIONES, MARCAS, DIBUJOS, MODELOS INDUSTRIALES Y NOMBRE COMERCIAL Ley de marcas de fbrica y de comercio DECRETA: Artculo 1: Cualquiera persona o, sociedad domiciliada en la Repblica, y cualquiera corporacin creada por autoridad nacional, de los Estados y de los Territorios, as como cualquiera sociedad o corporacin residente en pas extranjero, en que por tratado o convenio, se acuerda a los logos los derechos a los que se conceden por esta Ley, podr obtener la proteccin o garanta de cualquiera legtima marca de fbrica o de comercio para cuyo uso se tenga un privilegio exclusivo; o que se quiera adoptar y usar con tal carcter, siempre que se cumplan los requisitos que contiene la presente Ley. Artculo 2: El que pretenda la proteccin oficial para una marca de fbrica o de Comercio, presentar al Ministerio de Fomento una solicitud en papel sellado de la clase sptima, en la cual se expresen: el nombre del interesado, su residencia y domicilio mercantil, la clase de artculos o mercancas que llevan o han de llevar la marca de fbrica o de comercio, la peculiar descripcin de los gneros o efectos comprendidos en tal clase a las cuales se haya aplicado o se intente aplicar la marca, una descripcin de esta misma con facsmiles en que se vea su aplicacin o el modo con que se intente aplicarla y usarla; finalmente, el tiempo durante el cual hubiere estado en uso la marca, en el caso de que no se solicite por primera vez su uso o aplicacin. Artculo 3: Dicha solicitud debe estar firmada por el interesado o por la persona que la presentare, si acompaa poder en forma que la autorice de parte del dueo o dueos de la marca, manifestndose a la vez por escrito que la parte que solicita proteccin para la marca de fbrica o de comercio, tiene derecho a su uso, y que dicha marca no tiene semejanza con ninguna otra anloga ya registrada, de modo que pudiera confundirse con ella y engaar al pblico. Asimismo debe asegurar el interesado que la descripcin o facsmiles antes mencionados, y que deben registrarse en el Libro correspondiente, son copias exactas de la marca de fbrica que se trata de proteger. Artculo 4: .El Ministerio de Fomento no recibir ni registrar ninguna marca de fbrica o de comercio que no sea ni pueda llegar a ser legtima marca, o que sea meramente el nombre de una persona, sociedad o corporacin, no acompaado de una marca suficiente para distinguirla del mismo nombre cuando lo usen otras personas, o que la marca sea idntica a otra ya apropiada a la misma clase de objetos y pertenecientes a distinto dueo y que est registrada o presentada para serlo, o que se parezca tanto a la marca de fbrica ltimamente mencionada, que con toda probabilidad haya de engaar al pblico.

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Artculo 5: Se anotar y registrar en el Ministerio de Fomento la fecha en que se presente cualquiera marca de fbrica o de comercio para obtener la proteccin que se concede por la presente Ley, y las copias de la marca con la fecha de su presentacin y de la solicitud dirigida al Ministerio de Fomento, selladas con el sello de ste y certificadas por el Ministro, servirn de prueba suficiente en juicio, cuando se controvierta el derecho de prioridad para el uso de la marca. Artculo 6: Llenos los requisitos establecidos, el Ejecutivo Nacional, por el rgano del Ministerio de Fomento, expedir al interesado, si no tuviere oposicin de parte, un certificado en papel nacional del sello de la clase tercera que deber consignar el interesado, en que se declarar, que ste es el propietario de la marca de fbrica o de comercio registrada, con todas sus especificaciones, debiendo ir firmado tal certificado, que servir de ttulo al registro, por el Ministro de Fomento y sellado con el sello del Ministerio. Artculo 7: El derecho de usar exclusivamente toda marca de fbrica o de comercio registrada y certificada del modo prescrito, permanecer en su fuerza y vigor por el trmino de treinta aos, contados desde la fecha del registro; menos en el caso de que la marca se aplique a artculos fabricados fuera de la Repblica y en que aqulla est protegida, segn las leyes, en un pas extranjero por un plazo menor, caso en el cual la marca registrada en virtud de esta Ley, dejar de tener la proteccin oficial que ella acuerda al mismo tiempo en que termine la proteccin de las leyes extranjeras que la favorezcan. Artculo 8: Toda marca registrada del modo expresado, durante el tiempo a que se refiere el artculo anterior, dar derecho a la persona, sociedad o corporacin que .le registre, a usarla exclusivamente en cuanto se refiere a la clase de objeto o mercancas que sustancialmente sean de las mismas propiedades y cualidades descriptivas consignadas en el registro. Artculo 9: Durante los seis meses anteriores a la expiracin del trmino de treinta aos, puede solicitarse la renovacin del registro de cualquiera marca de fbrica o de comercio, la cual ser concedida en los trminos del registro primitivo, en un ttulo extendido en papel del mismo sello. La renovacin del registro tendr la misma duracin de treinta aos que el registro primitivo. Artculo 10: No tendr accin en juicio ninguna persona que reclame el derecho exclusivo sobre una marca de fbrica o de comercio que se use o pretenda usarse en negocio ilegtimo, o sobre algn artculo daoso en s mismo o sobre una marca que se ha obtenido fraudulentamente, o que se ha formado o usado con el designio de engaar al pblico en la compra o uso de cualquier mercanca. Artculo 11: Cualquiera persona que procurare el registro de alguna marca de fbrica o de comercio por s mismo o a nombre de otro, o que solicitare del Ministerio de Fomento cualquier acto relativo a esta materia, haciendo para ello falsas o fraudulentas representaciones o declaraciones, de palabra o por escrito, o por cualquier otro medio fraudulento, quedar su jeto a las penas que establece

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el.' Cdigo Penal, para los falsificadores o estafadores, segn el caso, sin perjuicio de la responsabilidad civil, respecto de tercero. Artculo 12: Cualquiera persona que reproduzca, falsifique, copie o imite alguna marca de fbrica o de comercio registrada, o la ponga en mercancas sustancialmente de las mismas propiedades y cualidades descriptivas que las referidas en el registro, quedar sujeta a responder en juicio, de los daos causados por el uso ilegtimo de tal marca, sin perjuicio, en caso de haber fraude, de sufrir las penas que establece el Cdigo Penal. Artculo 13: Todo lo relativo al Registro de que trata la presente Ley estar a cargo de la Direccin que se entienda en el ramo de privilegios o patentes de industrias en el Ministerio de Fomento. Artculo 14: La Direccin de que trata el artculo anterior, llevar dos libros registros que sern renovados cada vez que fuere necesario, uno para el registro de las marcas de fbrica y el otro para el de las de comercio debindose formar expediente para cada caso que ocurra. Artculo 15: El Ejecutivo Nacional dictar las medidas y reglas que fueren necesarias para la ejecucin de la presente Ley; y har publicar litografiadas anualmente en la Memoria del ramo, las marcas de fbrica o de comercio registradas, pudiendo franquear los registros para la publicacin en grabados de dichas marcas a cualquiera que lo solicitare. Artculo 16: Las marcas de fbrica o de comercio de productos o mercancas extranjeras registradas fuera de la Repblica, podrn registrarse tambin por el Ministerio de Fomento, aun cuando no se hubieren celebrado tratados o convenios internacionales sobre la materia, respecto de los productos o mercancas que tengan acreditadas su utilidad en la Repblica a juicio del Ejecutivo Nacional. Hoy por hoy, contamos en el ordenamiento jurdico que protegen el derecho a la propiedad industrial, ellas son: Ley sobre Derecho de Autor, promulgada en octubre de 1993. LA INVENCIN. Formas de invencin patentable. El artculo 14 de la ley de propiedad industrial fija un parmetro para saber que invencin puede ser patentada por su creador, dicha norma a la letra reza: "Pueden ser objeto de patente: Todo producto nuevo, definido y til. Toda nueva mquina o herramienta y todo nuevo instrumento o aparato de uso industrial o de aplicacin medicinal, tcnica o cientfica. Las partes o elementos de mquinas, mecanismos, aparatos, accesorios, mediante los cuales se logre mayor economa o perfeccin en los productos o resultados. 18

Los nuevos procedimientos para la preparacin de materias u objetos de uso industrial o comercial. Los nuevos procedimientos para la preparacin de productos qumicos y los nuevos mtodos de elaboracin, extraccin y separacin de sustancias naturales. Las reformas, mejoras o modificaciones introducidas en las cosas ya conocidas. Todo nuevo modelo o dibujo de uso industrial. Cualquier otra invencin o descubrimiento apto para tener una aplicacin industrial, y La invencin, mejora o modelo o dibujo industriales que, habiendo sido patentado en el exterior, no haya sido divulgado, patentado ni puesto en ejecucin en Mxico Es necesario resaltar, que en la norma precedente se puede observar que cualquier procedimiento o maquinaria industrial es patentable, as como la mejora de algn procedimiento o mquina Artculo 15 de la ley de propiedad industrial nos indica que objetos no son susceptibles de ser patentados No son patentables: Las bebidas y artculos alimenticios, sean para el hombre o para los animales; los medicamentos de toda especie; las preparaciones farmacuticas medicinales y las preparaciones, reacciones y combinaciones qumicas. Los sistemas, combinaciones o planes financieros, especulativos, comerciales, publicitarios o simple control o fiscalizacin. El simple uso o aprovechamiento de sustancias o fuerzas naturales, aun cuando sean de reciente descubrimiento. El nuevo uso de artculos, objetos, sustancias o elementos ya conocidos o empleados en determinados fines, y los simples cambios o variaciones en la forma, dimensiones o material de que estn formados. Las modalidades de trabajo o secretos de fabricacin. Los inventos simplemente tericos o especulativos, en los cuales no se hayan conseguido sealar y demostrar su practicabilidad y su aplicacin industrial bien definidas. Los inventos contrarios a las leyes nacionales, a la salubridad u orden pblico, a la moral o buenas costumbres, y a la seguridad del Estado. La yuxtaposicin de elementos ya patentados o que sean del dominio pblico, a no ser que estn unidos de tal suerte que no puedan funcionar independientemente, perdiendo su funcin caracterstica. Los inventos que hayan sido dados a conocer en el pas por haber sido publicados o divulgados en obras impresas o en cualquier otra forma, y los que sean del dominio pblico por causa de su ejecucin, venta o publicidad dentro o fuera del pas, con anterioridad la solicitud de patente" 19

En cambio, no son patentables las invenciones de alimentos o medicinas, pues estos son patrimonio de la sociedad, as como aquellas teoras especulativas, ni un nuevo uso que se le d a un producto preexistente. LOS INVENTOS. Cualquier objeto creado por el ingenio humano con el objeto de dar resolucin a un problema o a una necesidad, que sea til y novedoso puede ser denominado invento. Artculo 18 del decreto 486 del rgimen comn de propiedad industrial "Se considerar que una invencin tiene nivel inventivo, si para una persona del oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, esa invencin no hubiese resultado obvia ni se hubiese derivado de manera evidente del estado de la tcnica"

Artculo 19 del decreto 486 del rgimen comn de propiedad industrial: "Se considerar que una invencin es susceptible de aplicacin industrial, cuando su objeto pueda ser producido o utilizado en cualquier tipo de industria, entendindose por industria la referida a cualquier actividad productiva, incluidos los servicios" Artculo 2 de la decisin 344, rgimen comn sobre propiedad industrial, de la comisin del acuerdo de Cartagena. "Una invencin es nueva cuando no est comprendida en el estado de la tcnica. El estado de la tcnica comprender todo lo que haya sido accesible al pblico, por una descripcin escrita u oral, por una utilizacin o cualquier otro medio antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida" Artculo 4 de la decisin 344, rgimen comn sobre propiedad industrial, de la comisin del acuerdo de Cartagena: "Se considerar que una invencin tiene nivel inventivo, si para una persona del oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, esa invencin no hubiese resultado obvia ni se hubiese derivado de manera evidente del estado de la tcnica"

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LOS MODELOS Y DIBUJOS INDUSTRIALES. "Un dibujo o modelo industrial es el aspecto ornamental o esttico de un artculo. El dibujo o modelo industrial puede consistir en rasgos en tres dimensiones, como la forma o la superficie de un artculo, o rasgos en dos dimensiones, como los diseos, las lneas o el color" Artculo 22 de la ley de propiedad industrial: "Por dibujo industrial se entiende toda disposicin o unin de lneas, de colores y de lneas y colores destinadas a dar a un objeto industrial cualquiera una apariencia especial. Por modelo industrial se entiende toda forma plstica combinada o no con colores, y todo objeto o utensilio industrial, comercial o domstico que pueda servir de tipo para la produccin o fabricacin de otros y que se diferencie de sus similares por su forma o configuracin distinta. Los envases quedan comprendidos entre los artculos que puedan protegerse como modelos industriales. Tanto los dibujos como los modelos industriales deben presentar caracteres de novedad y originalidad que les confiera fisonoma propia. Los dibujos y modelos industriales no comprenden las obras artsticas que protege la Ley de Propiedad Intelectual ni los productos de indumentaria de cualquiera naturaleza que sean" El Artculo 58 de la decisin 344 de la comisin del acuerdo de Cartagena, no distingue entre el modelo y dibujo industrial y los engloba a ambos en el trmino diseo industrial "Se considerar como diseo industrial, cualquier reunin de lneas o combinacin de colores o cualquier forma externa bidimensional o tridimensional, que se incorpore a un producto industrial o de artesana para darle una apariencia especial, sin que cambie el destino o finalidad de dicho producto y sirva de tipo o patrn para su fabricacin" La diferencia entre el modelo y el diseo industrial reside en que el primero es una forma tridimensional y corprea y el segundo en una forma incorprea bidimensional, sin embargo ambas categoras reciben igual proteccin jurdica. Un ejemplo de un dibujo industrial puede ser la "M" de Mac Donald con sus colores blanco, rojo y amarillo, en tanto que un modelo industrial puede ser el mueco que identifica a Mc Donalds, conocido como Ronald Mc Donald.

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Caractersticas y clasificacin. Caractersticas "Es un contrato principal: teniendo en cuenta que tiene existencia independiente y autnoma, pues no depende de otra figura contractual" "Posee carcter mercantil debido a que, independientemente de que ambos contratantes suelen ser empresarios, estos se dedican a la realizacin de actos de comercio en el mercado, lo que reafirma este carcter es que la marca forma parte del patrimonio de la empresa y la explotacin de este bien en el comercio vista esta como forma de organizacin econmica del trfico mercantil" "Pueden ser gratuitos u onerosos, segn sea la naturaleza de las prestaciones que realizan cada una de las partes, pero suelen ser generalmente onerosos, en cuyo caso las tasas que abona el licenciatario constituyen la prestacin que este le efecta al licenciante "Es un contrato de colaboracin entre las partes, implica una relacin de confianza entre el licenciante y el licenciatario, que logran a travs del mismo establecer un equilibrio entre los intereses que persiguen ambos" "Es un contrato intuito personae, pues el licenciante escoge al licenciatario atendiendo principalmente a la organizacin empresarial de este y a sus condiciones personales y econmicas Clasificacin. Marcas comerciales: Son aquellas que identifican a un producto o servicio comercial Marcas colectivas: "Son propiedad de una asociacin cuyos miembros las utilizan para identificarse con un nivel de calidad y otros requisitos establecidos por la asociacin. Ejemplos de dichas asociaciones son las asociaciones de contables, ingenieros o arquitectos Marcas de certificacin: "Se conceden a un producto que satisface determinadas normas, pero no se restringen a los miembros de organizaciones. Pueden ser concedidas a cualquiera que pueda certificar que los productos en cuestin satisfacen ciertas normas establecidas. Las normas de calidad aceptadas internacionalmente "ISO 9000" son un ejemplo de estas certificaciones ampliamente reconocidas"

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Otra clasificacin doctrinaria distingue la marca "compleja" es la integrada por varios elementos nominativos o grficos y nominativos, que constituyen un conjunto en su totalidad, el cual individualiza la marca como signo diferenciador de productos anlogos" A los fines del registro de marcas comerciales, se establece la siguiente clasificacin: Materias primas o parcialmente preparadas Receptculos Cueros y pieles preparados y otros artculos de cuero manufacturados que no sean indumentarias Sustancias de pulimentar, limpiar y detergentes, jabn comn, velas, fsforos, almidn, azulillo y otras preparaciones para el lavado Aparatos de uso en la arquitectura y la construccin Sustancias qumicas, preparaciones farmacuticas, perfumera Cordelera, sacos y artculos anlogos Aparatos de aviacin Explosivos, armas de fuego, proyectiles y arreos militares Fertilizantes y abonos Sustancias tintreas Materiales de albailera, artculos de ornamentacin o decoracin de edificios, asfalto Artculos de ferretera y tubos de hierro Metales fundidos y forjados, alambre Aceites y grasas que no sean para alimentos Pinturas y materiales para pintores, excepto aceites y pulituras Productos del tabaco Maquinarias y accesorios para agricultura y lechera Vehculos, excepto locomotoras Linleos, hules y similares Aparatos, mquinas y accesorios elctricos Juguetes, artculos de deporte y de juego Cuchillera, maquinaria y accesorios que no sean elctricos, herramientas Artculos de ptica, aparatos fotogrficos y accesorios Cerraduras y cajas de seguridad Artculos y aparatos de mensura y cientficos Mquinas e instrumentos para medir el tiempo Artculos de joyera, joyas y metales preciosos manufacturados Escobas, brochas y plumeros Artculos de barro, loza y porcelana Filtros y aparatos de refrigeracin 23

Muebles y tapicera Artculos de vidrio y cristal Aparatos de calefaccin, ventilacin e iluminacin que no sean elctricos Correas inductoras, mangueras, estopas, llantas no metlicas y artculos hechos de caucho Instrumentos musicales y sus accesorios Papel (excepto de tapicera), artculos de escritorio y libros en blanco Libros y publicaciones de todo gnero Artculos de vestir, sombreros y calzado Botones, quincallera, artculos de propaganda comercial que no sean publicaciones Bastones, paraguas y sombrillas Telas en piezas, tejidos, pasamanera y bordados Hilos, hilazas y ovillos y madejas Instrumentos y tiles para mdicos y dentistas Aguas minerales y gaseosas, naturales y artificiales Alimentos e ingredientes alimenticios Vinos, exceptuando los medicinales Bebidas de malta y cerveza Licores alcohlicos Mercancas no clasificadas y Denominaciones Comerciales"

Tramitacin administrativa. Del artculo 71 de la ley de propiedad industrial se desprenden los tramites a efectuar para obtener un registro de una marca comercial, los cuales se deben presentar por ante la Oficina de Registro de Propiedad Industrial Solicitud de registro y copia de la misma, sealando el nombre, domicilio y nacionalidad del solicitante y en caso de existir un apoderado, sealar sus datos personales segn el Artculo 76 de la ley de propiedad industrial Descripcin de la marca Productos que distingue la marca Indicar si los productos que distingue la marca son de origen nacional o extranjero Decir el tiempo de duracin de la marca Demostrar si la marca es aplicada a productos agrcolas o de una industria manufacturera o extractiva o a objetos de comercio Que la marca no tiene semejanza con otra. Cinco fotograbados de la marca El poder del abogado, si la solicitud, se hiciere por medio de apoderado. 24

Nulidad y caducidad del registro. De la nulidad del registro y caducidad del registro de acuerdo a la nueva decisin del rgimen comn de propiedad intelectual, que deroga la decisin 344 de la Comunidad Andina Artculo 172- La autoridad nacional competente decretar de oficio o a solicitud de cualquier persona y en cualquier momento, la nulidad absoluta de un registro de marca cuando se hubiese concedido en contravencin con lo dispuesto en los artculos 134 primer prrafo y 135. La autoridad nacional competente decretar de oficio o a solicitud de cualquier persona, la nulidad relativa de un registro de marca cuando se hubiese concedido en contravencin de lo dispuesto en el artculo 136 o cuando ste se hubiera efectuado de mala fe. Esta accin prescribir a los cinco aos contados desde la fecha de concesin del registro impugnado. Las acciones precedentes no afectarn las que pudieran corresponder por daos y perjuicios conforme a la legislacin interna. No podr declararse la nulidad del registro de una marca por causales que hubiesen dejado de ser aplicables al tiempo de resolverse la nulidad. Cuando una causal de nulidad slo se aplicara a uno o a algunos de los productos o servicios para los cuales la marca fue registrada, se declarar la nulidad nicamente para esos productos o servicios, y se eliminarn del registro de la marca. Artculo 173artculo 78. Sern de aplicacin al presente Captulo las disposiciones del

Caducidad del Registro de acuerdo al rgimen comn de propiedad intelectual Artculo 174- El registro de la marca caducar de pleno derecho si el titular o quien tuviera legtimo inters no solicita la renovacin dentro del trmino legal, incluido el perodo de gracia, de acuerdo con lo establecido en la presente Decisin. Asimismo, ser causal de caducidad la falta de pago de las tasas, en los trminos que determine la legislacin nacional del Pas Miembro. 4.4 Deberes y derechos del titular de una marca. De los deberes y derechos del titular de una marca, establecidos por la decisin 486 del rgimen comn de propiedad intelectual

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Artculo 152- "El registro de una marca tendr una duracin de diez aos contados a partir de la fecha de su concesin y podr renovarse por perodos sucesivos de diez aos Artculo 153- El titular del registro, o quien tuviere legtimo inters, deber solicitar la renovacin del registro ante la oficina nacional competente, dentro de los seis meses anteriores a la expiracin del registro. No obstante, tanto el titular del registro como quien tuviere legtimo inters gozarn de un plazo de gracia de seis meses, contados a partir de la fecha de vencimiento del registro, para solicitar su renovacin. A tal efecto acompaar los comprobantes de pago de las tasas establecidas, pagando conjuntamente el recargo correspondiente si as lo permiten las normas internas de los Pases Miembros. Durante el plazo referido, el registro de marca mantendr su plena vigencia. A efectos de la renovacin no se exigir prueba de uso de la marca y se renovar de manera automtica, en los mismos trminos del registro original. Sin embargo, el titular podr reducir o limitar los productos o servicios indicados en el registro original. Artculo 154- El derecho al uso exclusivo de una marca se adquirir por el registro de la misma ante la respectiva oficina nacional competente. Artculo 155- El registro de una marca confiere a su titular el derecho de impedir a cualquier tercero realizar, sin su consentimiento, los siguientes actos: a) aplicar o colocar la marca o un signo distintivo idntico o semejante sobre productos para los cuales se ha registrado la marca; sobre productos vinculados a los servicios para los cuales sta se ha registrado; o sobre los envases, envolturas, embalajes o acondicionamientos de tales productos; b) suprimir o modificar la marca con fines comerciales, despus de que se hubiese aplicado o colocado sobre los productos para los cuales se ha registrado la marca; sobre los productos vinculados a los servicios para los cuales sta se ha registrado; o sobre los envases, envolturas, embalajes o acondicionamientos de tales productos; c) fabricar etiquetas, envases, envolturas, embalajes u otros materiales que reproduzcan o contengan la marca, as como comercializar o detentar tales materiales; d) usar en el comercio un signo idntico o similar a la marca respecto de cualesquiera productos o servicios, cuando tal uso pudiese causar confusin o un riesgo de asociacin con el titular del registro. Tratndose del uso de un signo idntico para productos o servicios idnticos se presumir que existe riesgo de confusin; 26

e) usar en el comercio un signo idntico o similar a una marca notoriamente conocida respecto de cualesquiera productos o servicios, cuando ello pudiese causar al titular del registro un dao econmico o comercial injusto por razn de una dilucin de la fuerza distintiva o del valor comercial o publicitario de la marca, o por razn de un aprovechamiento injusto del prestigio de la marca o de su titular; f) usar pblicamente un signo idntico o similar a una marca notoriamente conocida, aun para fines no comerciales, cuando ello pudiese causar una dilucin de la fuerza distintiva o del valor comercial o publicitario de la marca, o un aprovechamiento injusto de su prestigio. Artculo 156- A efectos de lo previsto en los literales e) y f) del artculo anterior, constituirn uso de un signo en el comercio por parte de un tercero, entre otros, los siguientes actos: a) introducir en el comercio, vender, ofrecer en venta o distribuir productos o servicios con ese signo; b) importar, exportar, almacenar o transportar productos con ese signo; o, c) emplear el signo en publicidad, publicaciones, documentos comerciales o comunicaciones escritas u orales, independientemente del medio de comunicacin empleado y sin perjuicio de las normas sobre publicidad que fuesen aplicables. Artculo 157- Los terceros podrn, sin consentimiento del titular de la marca registrada, utilizar en el mercado su propio nombre, domicilio o seudnimo, un nombre geogrfico o cualquier otra indicacin cierta relativa a la especie, calidad, cantidad, destino, valor, lugar de origen o poca de produccin de sus productos o de la prestacin de sus servicios u otras caractersticas de stos; siempre que ello se haga de buena fe, no constituya uso a ttulo de marca, y tal uso se limite a propsitos de identificacin o de informacin y no sea capaz de inducir al pblico a confusin sobre la procedencia de los productos o servicios. El registro de la marca no confiere a su titular, el derecho de prohibir a un tercero usar la marca para anunciar, inclusive en publicidad comparativa, ofrecer en venta o indicar la existencia o disponibilidad de productos o servicios legtimamente marcados; o para indicar la compatibilidad o adecuacin de piezas de recambio o de accesorios utilizables con los productos de la marca registrada, siempre que tal uso sea de buena fe, se limite al propsito de informacin al pblico y no sea susceptible de inducirlo a confusin sobre el origen empresarial de los productos o servicios respectivos. Artculo 158- El registro de una marca no dar el derecho de impedir a un tercero realizar actos de comercio respecto de un producto protegido por dicho registro, 27

despus de que ese producto se hubiese introducido en el comercio en cualquier pas por el titular del registro o por otra persona con consentimiento del titular o econmicamente vinculada a l, en particular cuando los productos y los envases o embalajes que estuviesen en contacto directo con ellos no hubiesen sufrido ninguna modificacin, alteracin o deterioro. A los efectos del prrafo precedente, se entender que dos personas estn econmicamente vinculadas cuando una pueda ejercer directa o indirectamente sobre la otra una influencia decisiva con respecto a la explotacin de los derechos sobre la marca, o cuando un tercero puede ejercer tal influencia sobre ambas personas. Artculo 159- Cuando en la Subregin existan registros sobre una marca idntica o similar a nombre de titulares diferentes, para distinguir los mismos productos o servicios, se prohbe la comercializacin de las mercancas o servicios identificados con esa marca en el territorio del respectivo Pas Miembro, salvo que los titulares de dichas marcas suscriban acuerdos que permitan dicha comercializacin. En caso de llegarse a tales acuerdos, las partes debern adoptar las previsiones necesarias para evitar la confusin del pblico respecto del origen de las mercancas o servicios de que se trate, incluyendo lo relativo a la identificacin del origen de los productos o servicios en cuestin con caracteres destacados y proporcionales a los mismos para la debida informacin al pblico consumidor. Esos acuerdos debern inscribirse en las oficinas nacionales competentes y respetar las normas sobre prcticas comerciales y promocin de la competencia. En cualquier caso, no se prohibir la importacin de un producto o servicio que se encuentre en la situacin descrita en el primer prrafo de este artculo, cuando la marca no est siendo utilizada en el territorio del pas importador, segn lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 166, salvo que el titular de dicha marca demuestre ante la oficina nacional competente, que la no utilizacin de la marca obedece a causas justificadas. Artculo 160- Cuando la marca conste de un nombre geogrfico, no podr comercializarse el producto sin indicarse en ste, en forma visible y claramente legible, el lugar de fabricacin del producto" 5. Acciones de proteccin de los derechos de propiedad industrial. En cuanto a las peticiones de nulidad de un registro de una marca o cualquier solicitud por ante un organismo administrativo, tenemos que agotar los recursos de reconsideracin y jerrquico, establecidos en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. 28

El artculo 21 de la Ley del Tribunal Supremo de Justicia a la letra reza as: "Toda persona natural o jurdica, que sea afectada en sus derechos o intereses por una ley, reglamento, ordenanza u otro acto administrativo de efectos generales emanado de alguno de los rganos del Poder Pblico Nacional, Estadal o Municipal, o que tengan inters personal, legtimo y directo en impugnar un acto administrativo de efectos particulares, puede demandar la nulidad del mismo ante el Tribunal Supremo de Justicia, por razones de inconstitucionalidad o de ilegalidad". Por otra parte, al efectuar acciones civiles, tenemos tres posibilidades de accionar, la primera de ellas, es la accin de declaracin, la cual tiene como propsito, declarar la existencia de un derecho, la segunda de ellas se refiere a la accin negatoria, la cual supone que el demandado alega un derecho sobre el demandado y la ltima de ellas es la accin inhibitoria, la cual implica una violacin del derecho del demandante por parte del demandado y cuya finalidad es afirmar el derecho y la imposicin de respeto de la patente.

1.5.3 PATENTES. REGISTROS Y PUBLICACIONES, REIVINDICACIONES, RENOVACION, CADUCIDAD Definicin:

SOLICITUDES,

Se considera invencin toda creacin humana que permita transformar la materia o la energa que existe en la naturaleza, para su aprovechamiento por el hombre y satisfacer sus necesidades concretas. Sern patentables las invenciones que sean nuevas, resultado de una actividad inventiva y susceptibles de aplicacin industrial. Dentro del ramo de las invenciones existen tres modalidades de proteccin que son las siguientes: PATENTES (invenciones propiamente, es toda creacin humana que permita transformar la materia o energa que existe en la naturaleza para su aprovechamiento por el hombre) MODELOS DE UTILIDAD (objetos, aparatos que como resultado de una modificacin en su disposicin presenten una funcin diferente o ventajas en cuanto a su utilidad)

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DISEOS INDUSTRIALES (modelo industrial constituido de toda forma tridimensional que sirva de tipo o patrn para la fabricacin de un producto industrial, que le de apariencia especial en cuanto no implique efectos tcnicos). Los titulares de invenciones (Patentes, Modelos Industriales) podrn ser personas fsicas o morales. Qu es lo que no se considera invencin? Los principios tericos o cientficos. Los descubrimientos que consistan en dar a conocer o revelar algo que ya exista en la naturaleza, aun cuando anteriormente fuese desconocido para el hombre. Los esquemas, planes, reglas y mtodos para realizar actos mentales, juegos o negocios y los mtodos matemticos. Los programas de computacin. Las formas de presentacin de informacin. Las creaciones estticas y las obras artsticas o literarias. Los mtodos de tratamiento quirrgico, teraputico o de diagnstico aplicables al cuerpo humano y los relativos a animales, adems, la yuxtaposicin de invenciones conocidas o mezclas de productos conocidos, su variacin de uso, de forma, de dimensiones o de materiales, salvo que en realidad se trate de su combinacin o fusin de tal manera que no puedan funcionar separadamente o que las cualidades o funciones caractersticas de las mismas sean modificadas para obtener un resultado industrial o un uso no obvio para un tcnico en la materia. ELEMENTOS QUE CONFORMAN UNA INVENCIN Una solicitud de patente se conforma de los siguientes apartados: 1.- Capitulo de antecedentes sobre lo que existe en el campo de la invencin propuesta, es un breve apartado en donde se refieren algunos antecedentes sobre lo que existe en el campo de la invencin que se propone y de qu manera se mejora lo ya existente o que problemas se solucionan con la invencin que se propone. 2.- Una memoria descriptiva de la invencin (descripcin de la patente), ejemplos de cmo llevarla a cabo, de dibujos (en su caso) que apoyen la descripcin de la invencin. La descripcin debe ser clara y completa, para su entendimiento y para guiar a cualquier persona con conocimientos en el rea de la invencin a realizarla. 30 de Utilidad y Diseos

3.- Un captulo reivindicatorio, que consta de las clusulas que describen la invencin, y que sern las que describen el objeto de la invencin, y donde recae la proteccin legal de la misma, as como un resumen de la invencin. Las reivindicaciones, deben ser claras y concisas, y describir el concepto de la invencin, y no deben exceder del contenido de la descripcin, para mayor referencia a continuacin se define lo que es una reivindicacin: Reivindicacin.- caracterstica esencial de un producto o proceso cuya proteccin se reclama de manera precisa y especfica en la solicitud de patente o de registro y se otorga, en su caso, en el ttulo correspondiente. 4.- Dibujos que se presentan cuando sean necesarios para la comprensin de la descripcin. Los dibujos debern estar explicados en la descripcin, deben ser esquemticos, libres de leyendas y palabras, mostrando lo esencial o caractersticas de la invencin. Podrn presentarse fotografas, slo en los casos que los dibujos no sean suficientes e idneos para ilustrar las caractersticas de la invencin. 5.- Resumen es la parte final de la patente y consiste en una sntesis de todo lo anterior, la cual deber indicar el sector tcnico al que pertenece la invencin y deber redactarse de tal forma que permita una comprensin del problema tcnico la esencia de solucin del problema mediante la invencin y los usos principales de la misma. El resumen de una patente no deber ser menor a cien palabras ni mayor a doscientas, debe ser tan concisa como la divulgacin lo permita. PROCESO PATENTES: Primeramente, antes de iniciar el trmite, es recomendable realizar una llamada bsqueda de antecedentes sobre el estado de la tcnica de la patente que se pretende proteger, para conocer las posibilidades de obtener la patente y evitar que sea rechazada por la autoridad en caso de existir una patente en trmite u otorgada protegiendo el mismo proceso o producto.

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Consecuentemente, si la patente se considera novedosa se presenta la solicitud a la que se le asigna un nmero de expediente y se le practican los exmenes de forma y fondo correspondientes: Examen de Forma Primeramente el IMPI realiza el examen de forma a la solicitud, que en caso de ser favorable se comunicar por oficio que pas dicho examen, o de lo contrario, se enviar un oficio de requisitos solicitando cumplir con algn dato o documento faltante. Publicacin Una vez concluido favorablemente el examen de forma, se proceder a realizarse la publicacin de la patente en una gaceta oficial emitida por el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial (IMPI) una vez transcurridos 18 meses a partir de su presentacin. Examen de fondo Consecuentemente, posterior a la publicacin de la solicitud de patente, se le practica el examen de fondo correspondiente a la patente (en un tiempo aproximado de 2 a 3 aos) que consiste en el examen tcnico de un experto en la materia o campo de la invencin y, en caso de ser favorable el otorgamiento de la patente, se comunicar por oficio para realizar el pago correspondiente a la expedicin del ttulo, o de lo contrario, se enviar un oficio de requisitos solicitando hacer alguna aclaracin o bien desvirtuar algn antecedente que pudiera existir, al cual, se le debe dar contestacin en un trmino de 2 meses, de pasar el examen de fondo sin ningn contratiempo se concede la patente y se emite el ttulo correspondiente. El ttulo de una patente, concede a su titular el derecho del uso exclusivo de la patente en todo el territorio mexicano sobre la invencin por un perodo de 20 aos a partir de su fecha de presentacin. TIEMPO DE OBTENCIN DE PATENTE Una vez ingresada la solicitud de patente, se le practican los exmenes de forma y fondo correspondientes, el primero tarda un tiempo aproximado de 6 meses y el segundo de 1 a 3 aos, despus de su publicacin.

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En caso de que no se aprueben los exmenes sealados, la autoridad girar un oficio requiriendo (oficio de requisitos) o sealando algn impedimento (oficio de antecedentes de invenciones) al oficio recibido se le debe dar contestacin en un trmino de 2 meses, de no dar respuesta se abandonar el trmite, el hecho de recibir un oficio como los sealados interrumpe el trmite y ste se puede extender meses o aos dependiendo del seguimiento y avance del trmite. Documentos bsicos para la presentacin de las solicitudes de patentes Solicitud debidamente llenada y firmada, en cuatro tantos. Comprobante del pago de la tarifa. Original y 2 copias. Descripcin de la invencin (por triplicado). Reivindicaciones (por triplicado). Dibujo (s) Tcnico (s) (por triplicado), en su caso. Resumen de la descripcin de la invencin (por triplicado).

En promedio el trmite de una patente, desde que ingresa la solicitud hasta que es emitido un dictamen de conclusin, sea una concesin o una negativa, es de 3 a 5 aos. El derecho exclusivo que otorga una patente es territorial.

Cmo se elabora una solicitud? Cmo se presenta? Una solicitud de patente consta de una memoria descriptiva de la invencin, de ejemplos de cmo llevarla a cabo, de dibujos (en su caso) y de un captulo reivindicatorio, que consta de las clusulas que describen la invencin, y que sern las que describen el objeto de la invencin, y donde recae la proteccin legal de la misma. Para diseos industriales y modelos de utilidad, una solicitud consta de la memoria descriptiva, de dibujos y de reivindicaciones. Se presenta en el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial, en su oficina central o en sus oficinas regionales, llenando el formato de solicitud y presentado la memoria descriptiva, para obtener una fecha de presentacin. Toda solicitud de patente o de registro de diseo industrial o modelo de utilidad debe tramitarse ante el IMPI, puede ser tramitada por el propio solicitante o a travs de un apoderado legal. La solicitud debe ser sometida a un examen de forma y a un examen de fondo. El derecho adquirido por una patente o registro de diseo industrial y modelo de utilidad, es un derecho exclusivo de explotacin, determinado por las reivindicaciones aprobadas. Si un tercero utiliza, fabrica, usa o vende la invencin, o el diseo industrial o el modelo de utilidad, protegidos, infringe este derecho exclusivo del titular, por lo que este puede demandar el perjuicio de su derecho, 33

solamente hasta que la patente o el registro han sido concedidos, con retroactividad a la fecha de presentacin de la solicitud. El hecho de solicitar una patente o un registro de diseo industrial o modelo de utilidad, constituye una expectativa de derecho, el derecho se adquiere hasta que la patente o el registro son concedidos por el IMPI, sin embargo el derecho una vez adquirido surte efectos desde la fecha de presentacin de la solicitud o de prioridad en su caso. Para el trmite de solicitud de una patente, el solicitante debe considerar previamente que para lograr patentar una invencin esta debe cumplir con tres requisitos fundamentales (art. 12 de la LPI): Novedad (a nivel mundial) Actividad Inventiva (que las innovaciones no sean obvias para alguien con conocimiento en el rea) Aplicacin Industrial (que la invencin pueda ser producida o utilizada en cualquier rama de la actividad econmica) La proteccin por patente es de 20 aos improrrogables y es de tipo territorial, es decir, solo es vlida donde se concede. No existe patente mundial o internacional. Se debe llenar un formato de Solicitud de Ttulo de Patente y redactar la descripcin de la invencin, para esto se respetaran ciertas reglas como: Incluir un ttulo de la invencin que debe ser descriptivo de lo que es o hace la invencin y ser el mismo que el que se seala en el formato de solicitud. Campo tcnico al que se refiere la invencin. Citar la informacin tcnica relacionada a la invencin. Al realizar una bsqueda tcnica previa, tendr referencias que podr citar en la descripcin. Explicacin detallada de la invencin. Los renglones de todas las hojas deben ser numeradas al menos de 5 en 5. Las figuras se tienen que describir de manera breve. Descripcin de al menos una manera de llevar a cabo la invencin. Las hojas deben ser numeradas de modo consecutivo y el numeral debe estar centrado ya sea en la parte superior o inferior. En el prembulo de reivindicaciones se indica que es lo que se desea proteger. En la parte caracterizante se indican las especificaciones tcnicas que hacen diferente lo que se desea proteger a lo que ya existe. La reivindicacin dependiente menciona todas las caractersticas tcnicas que se han mencionado en la reivindicacin anterior. El resumen de la descripcin de la invencin contendr entre 100 y 200 palabras. Los dibujos van sin texto. Las grficas, los esquemas de las etapas de un procedimiento y los diagramas se consideran como dibujos. Las figuras van numeradas de modo consecutivo. Las hojas de las figuras se numeran sin seguir el orden de los dems anexos de la solicitud. 34

El modelo de utilidad es aplicable a la mejora de una herramienta, mquina o aparato mecnico o elctrico ya existente. No aplica a una invencin qumica, biotecnolgica o de proceso. La proteccin por modelo de utilidad es de 10 aos improrrogables y es de tipo territorial, es decir, slo es vlido donde se concede. Con el registro por diseo industrial se protege solo el aspecto ornamental del objeto o dibujo, es decir, se protege la forma externa del mismo, no el uso, materiales o utilidad. La proteccin por diseo industrial es de 15 aos improrrogables. En esta parte, ni el ttulo ni la descripcin deben contener informacin tcnica del diseo. Antes de ingresar cualquier solicitud de invencin es recomendable que realice la bsqueda tecnolgica (independiente del trmite de solicitud de invencin), ya que uno de los requisitos para proteger algo es que sea nuevo en el pas y en cualquier parte del mundo. En caso de existir una invencin igual o semejante, el ttulo o registro no se puede conceder, sin embargo, puede ser explotada comercialmente si dicha anterioridad no tiene proteccin vigente a nivel nacional.

MODELOS DE UTILIDAD Y DISEOS INDUSTRIALES Para modelos de utilidad, igualmente se requiere de la memoria descriptiva (descripcin), dibujos y reivindicaciones. Una vez ingresada la solicitud de modelo, se le practican los exmenes de forma y fondo correspondientes, el primero tarda un tiempo aproximado de 6 meses y el segundo de 1 a 2 aos, despus de pasado el examen de forma. Para diseos industriales, nicamente se requiere de imgenes en diferentes perspectivas del diseo a proteger (vistas frontal, posterior, superior, inferior, laterales) Una vez ingresada la solicitud de diseo, se le practican los exmenes de forma y fondo correspondientes, el primero tarda un tiempo aproximado de 6 meses y el segundo de 6 meses a 1 ao, despus de pasado el examen de forma. En caso de que no se aprueben los exmenes sealados, la autoridad girar un oficio requiriendo (oficio de requisitos) o sealando algn impedimento (oficio de antecedentes de invenciones) al oficio recibido se le debe dar contestacin en un trmino de 2 meses, de no dar respuesta se abandonar el trmite, el hecho de recibir un oficio como los sealados interrumpe el trmite y ste se puede extender meses o aos dependiendo del seguimiento y avance del trmite.

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Una patente es un conjunto de derechos exclusivos concedidos por un Estado a un inventor o a su cesionario, por un perodo limitado de tiempo a cambio de la divulgacin de una invencin. Beneficios de una patente Algunos de los argumentos habituales a favor de las patentes mantienen que los beneficios que una patente le otorga a un inventor son: Motiva la creatividad del inventor, ya que ahora tiene la garanta de que su actividad inventiva estar protegida durante 20 aos y ser el nico en explotarla. Si la patente tiene buen xito comercial o industrial, el inventor se beneficia con la o las licencias de explotacin que decida otorgar a terceras personas. Evita el plagio de sus inventos. Debido a que la actividad inventiva no se guardar o slo se utiliza para s evitando su explotacin industrial; el inventor siempre dar a conocer, publicitar y explicar los beneficios que su invento tiene. Por su parte el Gobierno a travs de la patente promueve la creacin de invenciones de aplicacin industrial, fomenta el desarrollo y explotacin de la industria y el comercio as como la transferencia de tecnologa. Perjuicios del sistema de patentes Algunos de los argumentos habituales sobre los perjuicios sociales del sistema de patentes son: Dificulta la libre difusin de las innovaciones frenando el desarrollo tecnolgico. Supone obstculos monopolistas a la libre competencia. Dificulta el acceso de los pases empobrecidos a las nuevas tecnologas. Desincentiva la investigacin al establecer un perodo de utilizacin exclusiva de una tecnologa sin necesidad de mejorarla.

Lo que no se puede patentar La siguiente lista es vlida para algunos pases, porque por ejemplo en EEUU y Japn es posible patentar material biolgico como genes y protenas. Los procesos esencialmente biolgicos para la produccin, reproduccin y/o propagacin de plantas y animales. El material biolgico y gentico tal como se encuentran en la naturaleza. Las razas animales. El cuerpo humano y las partes vivas que lo componen. Las variedades vegetales y minerales

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Vigencia de una patente La vigencia de las patentes depende de cada pas. En Mxico tienen una vigencia de 20 aos improrrogables y los modelos de utilidad tienen una vigencia de 10 aos igualmente improrrogables. Cuando la patente o modelo de utilidad expira, expira as mismo la proteccin y la invencin pasa a pertenecer al dominio pblico; es decir, el titular deja de tener derechos exclusivos sobre la invencin, que pasa a estar disponible para la explotacin comercial por terceros interesados. El derecho exclusivo de explotacin de la invencin patentada confiere a su titular las siguientes prerrogativas: Si la materia objeto de la patente es un producto, el derecho de impedir a otras personas que fabriquen, usen, vendan, ofrezcan en venta o importen el producto patentado, sin consentimiento, y Si la materia objeto de la patente es un proceso, el derecho de impedir a otras personas que utilicen ese proceso y que usen, vendan, ofrezcan en venta o importen el producto obtenido directamente de ese proceso, sin su consentimiento. La explotacin realizada por la persona a que se refiere el artculo 69 de esta ley, se considerar efectuada por titular de la patente. Prioridad. Cuando se solicite una patente despus de hacerlo en otros pases se podr reconocer como fecha de prioridad la de presentacin en aquel que lo fue primero, siempre que se presente en Mxico dentro de los plazos que determinen los Tratados Internacionales o, en su defecto, dentro de los doce meses siguientes a la solicitud de patente en el pas de origen. Caducidad del Registro de Marcas La ley de la propiedad industrial en Mxico concede proteccin al titular de la marca registrada ante el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial, sin embargo, dicha proteccin y privilegio a usar una marca de manera exclusiva est condicionada a que la marca se use, ya que existe el riesgo de que si la marca no es usada para los productos o servicios para los que se solicit su registro, caduque su registro, quedando as abierta la posibilidad para cualquier tercero de solicitar el registro de la marca que no es usada por su actual titular.

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UNIDAD II SOCIEDADES MERCANTILES Y SOCIEDAD ANONIMA

2.1 GENERALIDADES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Sociedad annima es la que existe bajo una denominacin y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. La denominacin se formar libremente, pero ser distinta de la de cualquiera otra sociedad y al emplearse ir siempre seguida de las palabras "Sociedad Annima" o de su abreviatura "S.A.". Corresponde al grupo de las sociedades capitalistas. (Interesa fundamentalmente la aportacin que se hace para la formacin de capital social) Ha llegado a divulgarse universalmente en la actualidad es sinnimo de empresa organizada para acometer importantes aspectos de la banca, del comercio en general y de la industria. 2.1.1 PROCEDIMIENTOS DE CONSTITUCIN El Derecho Societario Mercantil ha reconocido dos procedimientos diversos para constituir una sociedad mercantil, pero la constitucin pblica slo est autorizada para las sociedades annimas: Instantneo o simultneo: Los socios con proyecto ya establecido acuden ante el notario o corredor pblico a realizar el acto de constitucin y en l se destaca el hecho de que el capital social se integra con la aportacin de los socios comparecientes y no necesita de participacin del pblico. (Art. 5 LGSM) Artculo 5o.- Las sociedades se constituirn ante notario y en la misma forma se harn constar con sus modificaciones. El notario no autorizar la escritura cuando los estatutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por esta ley. Pblica o sucesiva: Para la integracin del capital social se requiere atraer socios o inversionistas que se sumen al proyecto de los fundadores que aporten su participacin pecuniaria, de modo que vayan suscribiendo paulatinamente su adhesin mediante el pago de sus aportaciones. (Art. 92-102 LGSM)

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Artculo 92.- Cuando la sociedad annima haya de constituirse por suscripcin pblica, los fundadores redactarn y depositarn en el Registro Pblico de Comercio un programa que deber contener el proyecto de los estatutos, con los requisitos del artculo 6, excepcin hecha de los establecidos por las fracciones I y VI, primer prrafo, y con los del artculo 91, exceptuando el prevenido por la fraccin V Artculo 102.- Toda operacin hecha por los fundadores de una sociedad annima, con excepcin de las necesarias para constituirla, ser nula con respecto a la misma, si no fuere aprobada por la Asamblea General.

2.1.2 REQUISITOS CONSTITUTIVA

ESPECIALES

ACCIDENTALES

DE

LA

ESCRITURA

Son de contenido esencial, porque en su ausencia, se produce la nulidad del acto, ya que se refieren aspectos que determinan la identidad y caractersticas especiales de cada ente jurdico, que lo diferencian los dems, y que no pueden ser suplidos por la ley Artculo 6o.- La escritura constitutiva de una sociedad deber contener: I.- Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que constituyan la sociedad; II.- El objeto de la sociedad; III.- Su razn social o denominacin; IV.- Su duracin; V.- El importe del capital social; VI.- La expresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a stos y el criterio seguido para su valorizacin. Cuando el capital sea variable, as se expresar indicndose el mnimo que se fije; VII.- El domicilio de la sociedad; VIII.- La manera conforme a la cual haya de administrarse la sociedad y las facultades de los administradores; IX.- El nombramiento de los administradores y la designacin de los que han de llevar la firma social; X.- La manera de hacer la distribucin de las utilidades y prdidas entre los miembros de la sociedad; XI.- El importe del fondo de reserva; XII.- Los casos en que la sociedad haya de disolverse anticipadamente, y XIII.- Las bases para practicar la liquidacin de la sociedad y el modo de proceder a la eleccin de los liquidadores, cuando no hayan sido designados anticipadamente.

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Todos los requisitos a que se refiere este artculo y las dems reglas que se establezcan en la escritura sobre organizacin y funcionamiento de la sociedad constituirn los estatutos de la misma. Artculo 7o.- Si el contrato social no se hubiere otorgado en escritura ante Notario, pero contuviere los requisitos que sealan las fracciones I a VII del artculo 6, cualquiera persona que figure como socio podr demandar en la va sumaria el otorgamiento de la escritura correspondiente. En caso de que la escritura social no se presentare dentro del trmino de quince das a partir de su fecha, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, cualquier socio podr demandar en la va sumaria dicho registro. Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de la escritura constitutiva, contraern frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones. Clusulas accidentales Son las estipulaciones otorgadas por los socios que, sin estar previstas en la ley, por ser lcitas y no contrarias al contenido normativo que de orden imperativo e irrenunciable se contiene en la ley, tambin son vlidas. Clusula Calvo Al constituirse la sociedad, deber definir su posicin sobre la admisin o exclusin de socios extranjeros; en caso afirmativo, y siempre que la Ley de Inversin Extranjera y la normatividad complementaria as lo autorice, deber incorporarse en los estatutos la clusula Calvo de admisin de extranjeros, es decir, sealar expresamente que los extranjeros que llegue a tener participacin en la sociedad, al momento de su constitucin o en cualquier tiempo ulterior, conviene en considerarse como nacional respecto de dicha inversin y de no invocar por lo mismo la proteccin de su gobierno por lo que se refiere a aqulla, bajo la pena de perder su inversin o participacin en beneficio de la Nacin.

2.1.3 CAPITAL SOCIAL: APORTACIONES DE LOS SOCIOS. AUMENTO O DISMINUCIN. RESERVA LEGAL El capital social ser fijado de manera precisa, pero podr aumentarse o disminuirse en virtud de la correspondiente reforma estatutaria, aprobada y formalizada conforme a la ley. Artculo 122.- Cada accin es indivisible, y en consecuencia, cuando haya varios copropietarios de una misma accin, nombrarn un representante comn, y si no se pusieren de acuerdo, el nombramiento ser hecho por la autoridad judicial. El representante comn no podr enajenar o gravar la accin, sino de acuerdo con las disposiciones del derecho comn en materia de copropiedad. 40

APORTACIONES DE LOS SOCIOS Las aportaciones son la principal obligacin que tienen los socios y consisten en aportar los medios necesarios para la realizacin del fin comn Esencialidad de la Aportacin.- Las aportaciones son la principal obligacin que tienen los socios y consisten en aportar los medios necesarios para la realizacin del fin comn.

Clases de Aportaciones.De Industria.- Son realizadas por los socios industriales y consisten en obligaciones de hacer De Capital.- Son realizadas por los socios capitalistas y consisten en obligaciones de dar. Y se dividen en: aportaciones en dinero, aportaciones en especie y aportaciones de crditos. La suma de las aportaciones de capital, estn realizadas o no lo estn, es lo que constituye el capital social. Las aportaciones de industria, por su propio carcter, no pueden computarse en el capital social. Aportaciones de Industria.- Socio industrial solo lo es quien se obliga a prestar su propia actividad para la consecucin del fin social, el objeto de la aportacin viene a ser la fuerza de trabajo, la capacidad del socio. Aportaciones de Capital.Aportaciones en Dinero.- Consisten en la entrega a la sociedad de las sumas estipuladas en dinero. Aportaciones en Especie.- Son todas las aportaciones cuyo contenido no es la moneda circulante sino las cosas ciertas y determinadas o cosas determinadas solo por su clase: bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales. Aportaciones de Crditos.- Conforme al derecho comn el cedente de un ttulo responde de la existencia y legitimidad de ste, pero no de la solvencia del deudor. Esta regla no se aplica si el cedente aporta el crdito a una sociedad, pues entonces si est obligado a responder de la solvencia del deudor en el momento de la aportacin. 41

Caractersticas de las aportaciones en especie.Traslativas de dominio.- el socio puede transmitir la propiedad de la cosa, pero puede limitarse a conceder el usufructo, y aun el simple uso de ella. En estos casos recuperara su pleno dominio al terminar el plazo fijado al hacer la aportacin. Si la escritura constitutiva no es explicita, la ley presume que la aportacin es traslativa de dominio. Riesgo de la cosa artculo 11 LSM.- Salvo caso en contrario, las aportaciones de bienes se entendern traslativas de dominio. El riesgo de la cosa no ser a cargo de la sociedad, sino hasta que se le haga la entrega respectiva. Depreciacin.- Los bienes que un socio entregue a la sociedad tendrn el valor del da en que fue hecha la aportacin, aunque estos con el tiempo hayan aumentado o disminuido de valor
Socio industrial solo lo es quien se obliga a prestar su propia actividad para la consecucin del fin social, el objeto de la aportacin viene a ser la fuerza de trabajo, la capacidad del socio.

Industria

Son realizadas por los socios industriales

Aportacio nes de Industria

CLASE DE APORTA CIONES

Dinero

Consisten en la entrega a la sociedad de las sumas estipuladas en dinero. Son todas las aportaciones cuyo contenido no es la moneda circulante sino las cosas ciertas y determinadas o cosas determinadas solo por su clase: bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales Conforme al derecho comn el cedente de un ttulo responde de la existencia y legitimidad de ste, pero no de la solvencia del deudor

Capital

Especie

Crditos

AUMENTO Las necesidades financieras de la empresa plantean la necesidad de las empresas de aumentar su capital mediante nuevas aportaciones y la emisin de obligaciones y contratacin de crditos a corto y largo plazo. Los aumentos de capital social obedecen principalmente a dos razones:

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Incrementar los recursos econmicos de la sociedad para que sta pueda realizar adecuadamente el objeto de su institucin. Solo pueden provenir de nuevas aportaciones de los socios de terceros ya sea de numeracin o de especie. Mejorar su estructura financiera, es decir un incremento nominal en el que solo se elevan las cifras de capital social. Los derechos reales del capital social pueden afectar a los accionistas, ya sea disminuyendo la influencia que ejercen en la sociedad mediante el ejercicio del derecho de voto, o ya sea disminuyendo su participacin en la cuota patrimonial que le corresponde. En ambos casos la ley protege el estatus de los socios confirindoles el derecho de preferencia para suscribir las acciones que se emitan con motivo del aumento del capital social o dotndolos de una accin de nulidad para impugnar los acuerdos de asamblea que disminuyan su participacin en el haber social. Los accionistas tendrn derecho preferente, en proporcin al nmero de sus acciones, para suscribir las que se emitan en caso de aumento del capital social. La emisin de nuevas acciones es la forma ms comn de verificar los aumentos reales de capital; cabe aclarar que no siempre implica un aumento del capital social. Tal como sucede cuando se cancelan una o varias series de ellas que se encuentran en circulacin para canjearlas por ttulos de una nueva emisin. DISMINUCION La reduccin del capital puede ser real o nominal, se considera real cuando por consecuencia de ella, se disminuye el patrimonio social, y es nominal cuando slo se reduce la cifra del capital social, pero no el monto del patrimonio. Las reducciones del capital real obedecen principalmente a cuatro causas: A la sobrecapitalizacin de la sociedad, esto supone que al constituirse la sociedad se realiz un mal clculo acerca de las necesidades financieras de la empresa. A la separacin de los socios, prevee que si el accionista llegara a separarse tendr derecho a que se le reembolse el importe de sus acciones en proporcin al activo social. A la adquisicin por la sociedad de sus propias acciones, la ley prohbe a las sociedades annimas adquirir sus propias acciones, por lo que la ley establece que de hacerlo tendrn un plazo de tres meses para venderlas y de no hacerlo quedaran extinguidas 43

RESERVA LEGAL Constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio social, que la sociedad retiene para apuntalar y fortalecer la existencia y efectividad del capital social. Este capital no es fundacional y no debe distribuirse dentro de los socios. Son las establecidas imperativamente por la ley, para consolidar la situacin econmica de la sociedad (5% segn el artculo 36 del Cdigo de Comercio)

2.1.4 REGLAS PARA LA DISTRIBUCIN DE UTILIDADES Y LAS PERDIDAS

UTILIDADES

La distribucin de utilidades slo puede hacerse en mrito de los estados financieros preparados al cierre de un perodo determinado o la fecha de corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio. Las sumas que se repartan no pueden exceder del monto de las utilidades que se obtengan. Si se ha perdido una parte del capital no se distribuye utilidades hasta que el capital sea reintegrado o sea reducido en la cantidad correspondiente. Tanto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier distribucin de utilidades hecha en contravencin con este artculo, contra los socios que las hayan recibido, o exigir su reembolso a los administradores que las hubiesen pagado. Estos ltimos son solidariamente responsables. Sin embargo, los socios que hubiesen actuado de buena fe estarn obligados slo a compensar las utilidades recibidas con las que les correspondan en los ejercicios siguientes, o con la cuota de liquidacin que pueda tocarles.

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Artculo 16.- En el reparto de las ganancias o prdidas se observarn, salvo pacto en contrario, las reglas siguientes: I.- La distribucin de las ganancias o prdidas entre los socios capitalistas se har proporcional mente a sus aportaciones; II.- Al socio industrial corresponder la mitad de las ganancias, y si fueren varios, esa mitad se dividir entre ellos por igual, III.- El socio o socios industriales no reportarn las prdidas. Artculo 17.- No producirn ningn efecto legal las estipulaciones que excluyan a uno o ms socios de la participacin en las ganancias. Artculo 18.- Si hubiere prdida del capital social, ste deber ser reintegrado o reducido antes de hacerse reparticin o asignacin de utilidades. Artculo 19.- La distribucin de utilidades slo podr hacerse despus de que hayan sido debidamente aprobados por la asamblea de socios o accionistas los estados financieros que las arrojen. Tampoco podr hacerse distribucin de utilidades mientras no hayan sido restituidas o absorbidas mediante aplicacin de otras partidas del patrimonio, las prdidas sufridas en uno o varios ejercicios anteriores, o haya sido reducido el capital social. Cualquiera estipulacin en contrario no producir efecto legal, y tanto la sociedad como sus acreedores podrn repetir por los anticipos o reparticiones de utilidades hechas en contravencin de este artculo, contra las personas que las hayan recibido, o exigir su reembolso a los administradores que las hayan pagado, siendo unas y otros mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos y reparticiones. Artculo 20.- De las utilidades netas de toda sociedad, deber separarse anualmente el cinco por ciento, como mnimo, para formar el fondo de reserva, hasta que importe la quinta parte del capital social. El fondo de reserva deber ser reconstituido de la misma manera cuando disminuya por cualquier motivo. PRDIDAS La distribucin de beneficios a los socios se realiza en proporcin a sus aportes al capital. Sin embargo, el pacto social o el estatuto pueden fijar otras proporciones o formas distintas de distribucin de los beneficios. Todos los socios deben asumir la proporcin de las prdidas de la sociedad que se fije en el pacto social o el estatuto. Slo puede exceptuarse de esta obligacin a los socios que aportan nicamente servicios. A falta de pacto expreso, las prdidas son asumidas en la misma proporcin que los beneficios. Est prohibido que el pacto social excluya a determinados socios de las utilidades o los exonere de toda responsabilidad por las prdidas, salvo en este ltimo caso, por lo indicado en el prrafo anterior. 45

2.1.5 FUSION Y ESCISIN La fusin es un procedimiento por el cual dos o ms sociedades mercantiles se unen jurdicamente en una sola, ya sea que sta est previamente constituida o se forme una nueva. Antecedentes El desarrollo histrico de la fusin ha transcurrido en tres etapas diferentes, a saber: primer movimiento: ocurre en los Estados Unidos de la primera dcada del siglo pasado, cuando diversas empresas horizontales se fusionaron para dominar el mercado; segundo movimiento se da en Europa en la dcada de los cincuenta, cuando diversas empresas se fusionan de forma vertical, con el principal objetivo de asegurarse materia prima. Por fin, el tercer movimiento se ubica en la dcada del neoliberalismo, los ochenta, cuando se hizo inoperante la diversificacin de las empresas y florecieron las empresas que ofrecan varios bienes y servicios. Supuestos de la fusin La doctrina ha establecido que existen dos supuestos para la fusin: el primero consiste en que dos o ms sociedades mercantiles integren su capital social en una nueva, y el segundo, llamado tambin incorporacin, hace referencia a que una o ms sociedades se fusionen con otra que sea de creacin anterior a la fusin.
son las que se dan entre dos o ms empresas del mismo giro son las que se dan entre empresas que, a pesar de tener el mismo giro, tienen niveles jerrquicos diferentes se dan entre grupos de sociedades mercantiles que no tienen relacin directa en su empresa.

horizontales

Segn el punto de vista del mercado

verticales

conglomerados

FUSIN Segn su forma de asociarse

Este criterio de clasificacin se desprende de las formas que puede adoptar la fusin mencionadas anteriormente. As, pueden ser por integracin: son las fusiones que crean una nueva sociedad las causas que pueden inducir a las empresas a la fusin son de orden econmico, cuando se intenta suprimir la concurrencia; tcnicas, cuando se trata de complementar las actividades de ciertas empresas

segn las causas de fusin

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Artculo 222.- La fusin de varias sociedades deber ser decidida por cada una de ellas, en la forma y trminos que correspondan segn su naturaleza. Artculo 223.- Los acuerdos sobre fusin se inscribirn en el Registro Pblico de Comercio y se publicarn en el Peridico Oficial del domicilio de las sociedades que hayan de fusionarse. Cada sociedad deber publicar su ltimo balance, y aqulla o aqullas que dejen de existir, deber publicar, adems, el sistema establecido para la extincin de su pasivo. Artculo 224.- La fusin no podr tener efecto sino tres meses despus de haberse efectuado la inscripcin prevenida en el artculo anterior. Durante dicho plazo, cualquier acreedor de las sociedades que se fusionan, podr oponerse judicialmente en la va sumaria, a la fusin, la que se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposicin es infundada. Transcurrido el plazo sealado sin que se haya formulado oposicin, podr llevarse a cabo la fusin, y la sociedad que subsista o la que resulte de la fusin, tomar a su cargo los derechos y las obligaciones de las sociedades extinguidas. Artculo 225.- La fusin tendr efecto en el momento de la inscripcin, si se pactare el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse, o se constituyere el depsito de su importe en una institucin de crdito, o constare el consentimiento de todos los acreedores. A este efecto, las deudas a plazo se darn por vencidas. Artculo 226.- Cuando de la fusin de varias sociedades haya de resultar una distinta, su constitucin se sujetar a los principios que rijan la constitucin de la sociedad a cuyo gnero haya de pertenecer. Artculo 228.- En la transformacin de las sociedades se aplicarn los preceptos contenidos en los artculos anteriores de este captulo.

ESCISIN Consiste en que una sociedad, que se denomina sociedad escindente, decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin, denominadas escindidas. As como la fusin, la escisin se clasifica segn forma de escindirse, que son: por integracin en la cual la sociedad escindente divide la totalidad de su patrimonio entre dos o ms sociedades de nueva creacin, con lo cual se extingue, y por escisin parcial, por la cual la sociedad escindente, que aporta un bloque de su capital social a otra u otras de nueva creacin, persiste y conserva parte de su patrimonio

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Artculo 228 Bis.- Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son aportada en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin. La escisin se regir por lo siguiente: I.- Slo podr acordarse por resolucin de la asamblea de accionistas o socios u rgano equivalente, por la mayora exigida para la modificacin del contrato social; II.- Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda debern estar totalmente pagadas; III.- Cada uno de los socios de la sociedad escindente tendr inicialmente una proporcin del capital social de las escindidas, igual a la de que sea titular en la escindente; IV.- La resolucin que apruebe la escisin deber contener: La descripcin de la forma, plazos y mecanismos en que los diversos conceptos de activo, pasivo y capital social sern transferidos; b) La descripcin de las partes del activo, del pasivo y del capital social que correspondan a cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente, con detalle suficiente para permitir la identificacin de stas; c) Los estados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lo menos las operaciones realizadas durante el ltimo ejercicio social, debidamente dictaminados por auditor externo. Corresponder a los administradores de la escindente, informar a la asamblea sobre las operaciones que se realicen hasta que la escisin surta plenos efectos legales; d) La determinacin de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma cada sociedad escindida. Si una sociedad escindida incumpliera alguna de las obligaciones asumidas por ella en virtud de la escisin, respondern solidariamente ante los acreedores que no hayan dado su consentimiento expreso, la o las dems sociedades escindidas, durante un plazo de tres aos contado a partir de la ltima de las publicaciones a que se refiere la fraccin V, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido en la escisin a cada una de ellas; si la escindente no hubiere dejado de existir, sta responder por la totalidad de la obligacin; y e) Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas. V.- La resolucin de escisin deber protocolizarse ante notario e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Asimismo, deber publicarse en la gaceta oficial y en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la escindente, un extracto de dicha resolucin que contenga, por lo menos, la 48

sntesis de la informacin a que se refieren los incisos a) y d) de la fraccin IV de este artculo, indicando claramente que el texto completo se encuentra a disposicin de socios y acreedores en el domicilio social de la sociedad durante un plazo de cuarenta y cinco das naturales contado a partir de que se hubieren efectuado la inscripcin y ambas publicaciones; VI.- Durante el plazo sealado, cualquier socio o grupo de socios que representen por lo menos el veinte por ciento del capital social o acreedor que tenga inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la escisin, la que se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que declara que la oposicin es infundada, se dicte resolucin que tenga por terminado el procedimiento sin que hubiere procedido la oposicin o se llegue a convenio, siempre y cuando quien se oponga diere fianza bastante para responder de los daos y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad con la suspensin; VII.- Cumplidos los requisitos y transcurrido el plazo a que se refiere la fraccin V, sin que se haya presentado oposicin, la escisin surtir plenos efectos; para la constitucin de las nuevas sociedades, bastar la protocolizacin de sus estatutos y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; VIII.- Los accionistas o socios que voten en contra de la resolucin de escisin gozarn del derecho a separarse de la sociedad, aplicndose en lo conducente lo previsto en el artculo 206 de esta ley; IX.- Cuando la escisin traiga aparejada la extincin de la escindente, una vez que surta efectos la escisin se deber solicitar del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la inscripcin del contrato social; X.- No se aplicar a las sociedades escindidas lo previsto en el artculo 141 de esta ley. 2.1.6 TRASFORMACIN, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN Transformacin La transformacin es un fenmeno jurdico por medio del cual una sociedad mercantil cambia su estructura originaria por otra de las reconocidas por la legislacin, sin modificar su personalidad jurdica inicial. Obligaciones fiscales Cuando una sociedad decide transformarse, tiene que cumplir con ciertas obligaciones fiscales: lo primero que debe hacer es notificar del cambio de razn social en la oficina receptora, en un plazo de 10 das, acompaado de la escritura correspondiente. Posteriormente debe presentar, dentro de los 90 das siguientes a aquel en que se hizo el cambio de razn social, una declaracin para efectos del impuesto sobre la 49

renta, la cual debe abarcar desde el da siguiente a la fecha en que termin el ltimo periodo declarado hasta la fecha de cambio de razn o social. Conservacin de la personalidad jurdica Mantilla Molina dice que el hecho de que la sociedad conserve su personalidad significa que no hay extincin de una persona y creacin de otra. Los efectos de la conservacin de la personalidad jurdica de la sociedad, adems del mencionado en el prrafo anterior, son que los derechos y obligaciones de la sociedad para con terceros continen en la nueva sociedad, adems de que los socios posean en la nueva sociedad derechos proporcionales a los que posean en la anterior. Cambio de la modalidad de capital fijo a capital variable La ley establece que las sociedades podrn transformarse en sociedad de capital variable, pero esto denota un craso error en opinin de varios autores, ya que, como definimos anteriormente, la transformacin consiste en el cambio de la estructura jurdica de una sociedad para tomar una diferente. En cambio, al hablar de capital fijo o capital variable se hace referencia a la modalidad que adopta el capital social y no la forma de la sociedad. DISOLUCIN La sociedad mercantil ser disuelta cuando en presencia de cualquiera de las causas previstas en la ley o en los estatutos, inicia un proceso que culmina con su extincin como ente jurdico, previa la liquidacin que de la misma se realice. Ante tal situacin, la sociedad mantiene su personalidad jurdica, pero su fin se transforma, porque ya no podr continuar explotando el objeto para el que fue constituida, pues solamente subsiste para efectos de su liquidacin.

Artculo 229.- Las sociedades se disuelven: I.- Por expiracin del trmino fijado en el contrato social; II.- Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar ste consumado; III.- Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social y con la Ley; IV.- Porque el nmero de accionistas llegue a ser inferior al mnimo que esta Ley establece, o porque las partes de inters se renan en una sola persona; V.- Por la prdida de las dos terceras partes del capital social.

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LIQUIDACIN La liquidacin est constituida por todas las operaciones posteriores a la disolucin, que son necesarias y precisas para dar fin a los negocios pendientes, pagar el pasivo, cobrar los crditos y reducir a dinero todos los bienes de la sociedad, para repartirlo entre los socios. Esta pues, dura desde que la sociedad se disuelve, hasta que se hace a los socios liquidacin y aplicacin de los bienes. El procedimiento por el cual se da fin a la sociedad mercantil consta de tres estadios: la realizacin de una causa de disolucin, la liquidacin y la divisin del patrimonio social. Declara que la liquidacin, stricto sensu, consiste en percibir los crditos de la compaa (liquidacin del activo) y en extinguir las obligaciones contradas, segn vayan venciendo (liquidacin del pasivo). 2.2 SOCIEDAD ANNIMA LA sociedad annima es aquella sociedad mercantil cuyos titulares lo son en virtud de una participacin en el capital social a travs de ttulos o acciones. Las acciones pueden diferenciarse entre s por su distinto valor nominal o por los diferentes privilegios vinculados a stas, como por ejemplo la percepcin a un dividendo mnimo. Los accionistas no responden con su patrimonio personal, sino nicamente con el capital aportado. Artculo 89.- Para proceder a la constitucin de una sociedad annima se requiere: I.- Que haya dos socios como mnimo, y que cada uno de ellos suscriba una accin por lo menos; II. Que el capital social no sea menor de cincuenta mil pesos y que est ntegramente suscrito; III.- Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada accin pagadera en numerario, y IV.- Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario.

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2.2.1 CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES: COMUNES Y DE LIMITADO, PRIVILEGIADAS, PAGADORAS Y LIBERADAS, DE GOCE Existen diferentes tipos de acciones: Acciones comunes u ordinarias: Son las acciones propiamente dichas.

VOTO

Acciones de voto limitado: Son aquellas que slo confieren el derecho a votar en ciertos asuntos de la sociedad, determinados en el contrato de suscripcin de acciones correspondiente, no son ms que una variante de las acciones preferentes. Acciones liberadas de pago o cras: Son aquellas que son emitidas sin obligacin de ser pagadas por el accionista, esto se debe a que fueron pagadas con cargo a las utilidades que debi percibir ste. Acciones convertibles: Son aquellas que tienen la capacidad de convertirse en bonos y viceversa, pero lo ms comn es que los bonos sean convertidos en acciones. Acciones de industria: Establecen que el aporte de los accionistas sea realizado en la forma de un servicio o trabajo. Acciones con valor nominal: Son aquellas en que se hace constar numricamente el valor del aporte. Acciones sin valor nominal: Son aquellas que no expresan el monto del aporte, tan solo establecen la parte proporcional que representan en el capital social. Acciones preferentes: Ttulo que representa un valor patrimonial que tiene prioridad sobre las acciones comunes en relacin con el pago de dividendos. La tasa de dividendos de estas acciones puede ser fija o variable y se fija en el momento en el que se emiten Las acciones son ttulos nominativos que servirn para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socios que se regirn por las disposiciones relativas a valores literales, en lo que sea compatible con la naturaleza y no sea modificado por la misma ley. Las acciones sern de igual valor y conferirn iguales derechos. De acuerdo con lo que establece la Ley General de Sociedades Mercantiles, las acciones forman parte del capital de una sociedad annima, representada por ttulos que servirn para acreditar o transmitir la calidad y los derechos de socios. Los ttulos de las acciones deben expresar: El nombre, nacionalidad y domicilio del accionista. La denominacin, domicilio y duracin de la sociedad. 52

La fecha de la constitucin de la sociedad y los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. El importe del capital social, el nmero total y el valor nominal de las acciones. Las exhibiciones que sobre valor de la accin ha pagado el accionista o la indicacin de ser liberada. La serie y nmero de la accin o del certificado provisional, con indicacin del nmero total de las acciones que correspondan a la serie. Los derechos concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor de la accin y, en su caso, las limitaciones del derecho de voto. La firma autgrafa de los administradores que conforme al contrato social deban suscribir el documento. Las acciones son siempre nominativas y se expiden a favor de determinada persona. Aparece consignado el nombre de ella. Estas acciones pueden ser comunes o preferenciales 2.2.2 EMISIN DE OBLIGACIONES POR LAS SOCIEDADES ANNIMAS La Emisin de obligaciones se realiza para obtener Recursos a largo Plazo (normalmente a ms de cinco aos). Cualquier sociedad annima puede emitir acciones nominativas. Acciones preferentes: se caracteriza por el voto limitado, tenindolo slo en las asambleas generales extraordinarias, as como por el dividendo preferente y acumulativo, que debe liquidarse con prioridad al dividendo de las acciones comunes. Las acciones preferentes dan derecho a los accionistas: Derecho preferente a recibir dividendos antes que los accionistas comunes. Derecho preferente a recibir su aportacin original antes de los accionistas comunes en caso de liquidacin de la sociedad. Derecho a adquirir una parte proporcional de una nueva emisin de acciones de la sociedad. Derecho a recibir dividendos acumulativos. El dividendo acumulativo se refiere a que en los aos en que haya prdidas no se pagarn dividendos a las acciones preferentes, pero en los aos subsecuentes en que haya utilidades que cubran las prdidas anteriores, se liquidarn los dividendos en las 53

acciones preferentes, no slo por los ejercicios en que haya esas utilidades, sino por los ejercicios en que haya habido prdida. Acciones comunes: Se caracterizan porque dan a sus tenedores el derecho de votar en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Sus tenedores tienen el derecho a asistir a las reuniones de accionistas, elegir la junta de directores y votar sobre otros asuntos del negocio. Al constituirse se debe de especificar qu tipos de acciones pueden emitirse; si slo autorizan un tipo de acciones, se les denomina acciones comunes. Los accionistas comunes tienen el derecho de prioridad, que les permite comprar las nuevas emisiones de acciones en tal forma que la distribucin del capital se siga manteniendo en la misma proporcin original. Las acciones comunes son unas de las fuentes de capital ms importante para la sociedad annima. Una vez vendidas a los accionistas, se contabilizan como capital aportado o permanente. En el permiso de constitucin tambin se autoriza la cantidad de acciones que puede emitir la sociedad annima. Las acciones autorizadas que se han emitido y se encuentran en poder de los accionistas se conocen como acciones suscritas y pagadas. Valor par o nominal: las acciones pueden emitirse con valor par o sin este. El valor par es el que se ha establecido en el permiso de constitucin e impreso en el certificado de acciones. Si se venden a un valor por encima del par o del establecido, la suma en exceso se acredita a la cuenta Primas en acciones comunes. No se permite vender acciones por menos del valor par o establecido. Emisin de las acciones comunes con valor par: cuando se emiten acciones, se acredita la cuenta capital social en acciones comunes, por el valor par de las mimas. Si se venden por ms del valor par, el importe en exceso se acredita a prima en acciones comunes. La cuenta de capital en acciones comunes siempre se mantendr en los registros contables en los trminos de valor par o establecido. La cuenta primas en acciones comunes se presentar como un incremento a la cuenta Capital en acciones comunes en el estado de situacin financiera, representando el capital total pagado por los accionistas. Cuando la sociedad annima recibe el pedido de un suscriptor (comprador) para adquirir acciones a plazos, esto se conoce como una suscripcin de acciones. Las acciones comunes no se emiten hasta que se ha recibido el total del pago de la suscripcin. El importe adecuado se carga a la cuenta Capital suscrito no pagado y se

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abona en Capital en acciones suscritas, las que se clasifican respectivamente como cuentas de capital 2.2.3 ASAMBLEA DE ACCIONISTAS: TIPO, COMPETENCIA, GURUM La Asamblea constituye el rgano de decisin de la sociedad, cuyos acuerdos deben ser cumplidos y ejecutados por la administracin. La asamblea define, a travs del voto, el rumbo de la sociedad, debiendo enmarcar su actividad en los estatutos o en la propia ley. Tipos de asamblea A continuacin distinguiremos los distintos tipos de Asamblea: Asamblea constitutiva: se celebra una sola vez en la vida de la sociedad. Asamblea ordinaria: son aquellas que se renen cuando menos una vez al ao para deliberar y en su caso aprobar el informe financiero que se someta a su consideracin por la administracin; adems de la designacin y la remuneracin de los rganos de la administracin y la vigilancia, de las que tambin se debe ocupar (artculo 181). Asamblea extraordinaria: se lleva a cabo cuando, previa convocatoria, se deba tratar en ella cualquier otro aspecto relacionado con la marcha del ente social y que la justifique, pero en especial lo relativo a la modificacin de los estatutos sociales, o bien realizar deliberaciones en relacin con asuntos diversos de la sociedad, que no se encuentren reservados a la asamblea ordinaria (artculo 182). Asamblea especial: son aquellas en las que participan determinados grupos de accionistas de carcter minoritario. Est prevista para los casos en donde se requiere contar con el consentimiento de los titulares de una participacin accionara diferente a la comn, como en el caso de las acciones de voto limitado o las de trabajo (artculo 175). Asamblea mixta: son aquellas en donde se deliberan asuntos que normalmente tienen que ver con los aspectos reservados para las asambleas tanto ordinarias como extraordinarias, segn el caso. Asamblea totalitaria: Es aquella que puede reunirse sin previa convocatoria, siendo las decisiones que se adoptan vlidas, siempre que se encuentre representada la totalidad del capital social (artculo 178).

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Procedimiento para la celebracin de la asamblea En referencia al procedimiento que se sigue para la celebracin de las asambleas, se debe destacar lo siguiente: Convocatoria: debe ser realizada por el administrador nico o bien por el consejo de administracin o bien por los comisarios, y en defecto de unos y otros, por el juez a solicitud de los socios que representen el 33% del capital social. o Publicacin: debe realizarse en el peridico oficial de la entidad o en uno de circulacin segn lo fijen los estatutos o Orden del Da: debe estar contenida en la publicacin referida en el inciso anterior, y se refiere a los asuntos que sern materia de deliberacin por parte de la asamblea. Celebracin de la Asamblea: iniciar con la designacin de la persona que la presidir, y comprender la composicin del qurum o mayora, se elaborar la lista de asistencia y emitirn el correspondiente dictamen al presidente de la asamblea, quien de ser as procedente declarar legalmente constituida la misma. o Latn qurum ('de los cuales'), es la proporcin o nmero de asistentes que se requiere para que una sesin de un cuerpo colegiado, en especial parlamentario, pueda comenzar, o adoptar una decisin formalmente vlida. Se origin en un antiguo tribunal britnico llamado Justices of the qurum, cuyos miembros actuaban en forma solidaria, de modo que para que una decisin fuera vlida, por lo menos uno de ellos deba estar presente. El cuerpo se refera al miembro presente mediante la frmula qurum vos unum esse volemus, que significaba 'de los cuales queremos que vos seis uno'. Artculo 178.- La Asamblea General de Accionistas es el rgano Supremo de la Sociedad; podr acordar y ratificar todos los actos y operaciones de sta y sus resoluciones sern cumplidas por la persona que ella misma designe, o a falta de designacin, por el Administrador o por el Consejo de Administracin. En los estatutos se podr prever que las resoluciones tomadas fuera de asamblea, por unanimidad de los accionistas que representen la totalidad de las acciones con derecho a voto o de la categora especial de acciones de que se trate, en su caso, tendrn, para todos los efectos legales, la misma validez que si hubieren sido adoptadas reunidos en asamblea general o especial, respectivamente, siempre que se confirmen por escrito. En lo no previsto en los estatutos sern aplicables en lo conducente, las disposiciones de esta ley. Artculo 180.- Son asambleas ordinarias, las que se renen para tratar de cualquier asunto que no sea de los enumerados en el artculo 182.

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Artculo 181.- La Asamblea Ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao dentro de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se ocupar, adems de los asuntos incluidos en la orden del da, de los siguientes: I.- Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores a que se refiere el enunciado general del artculo 172, tomando en cuenta el informe de los comisarios, y tomar las medidas que juzgue oportunas. II.- En su caso, nombrar al Administrador o Consejo de Administracin y a los Comisarios; III.- Determinar los emolumentos correspondientes a los Administradores y Comisarios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos. Artculo 182.- Son asambleas extraordinarias, las que se renan para tratar cualquiera de los siguientes asuntos: I.- Prrroga de la duracin de la sociedad; II.- Disolucin anticipada de la sociedad; III.- Aumento o reduccin del capital social; IV.- Cambio de objeto de la sociedad; V.- Cambio de nacionalidad de la sociedad; VI.- Transformacin de la sociedad; VII.- Fusin con otra sociedad; VIII.- Emisin de acciones privilegiadas; IX.- Amortizacin por la sociedad de sus propias acciones y emisin de acciones de goce; X.- Emisin de bonos; XI.- Cualquiera otra modificacin del contrato social, y XII.- Los dems asuntos para los que la Ley o el contrato social exijan un qurum especial. Estas asambleas podrn reunirse en cualquier tiempo. 2.2.4 RGANOS DE ADMINISTRACIN Y DE VIGILANCIA. FUNCIONES La Administracin de la sociedad constituye un rgano que debiendo ser desempeado de manera personal, es revocable y remunerado, y al mismo corresponde, como ejecutivo que es, por un lado llevar la direccin de los negocios sociales; la administracin de la propia sociedad, en donde destaca la necesidad de que se lleve y mantenga un sistema de contabilidad adecuado a las necesidades de la empresa; les corresponde, por otro lado, tener la representacin de la sociedad, adems de que es su responsabilidad hacer que su cumplan los acuerdos de las asambleas, tomados de conformidad con la Ley y los estatutos sociales.

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mbitos de Administracin Administracin interna (administracin stricto sensu): la funcin de gestin que se encuentra encomendada a los administradores requiere de la existencia de facultades de decisin y ejecucin de todos los actos relativos a la consecucin del fin social, y que son realizados al interior de la propia sociedad de manera permanente por los propios administradores, quienes se pueden auxiliar de otros rganos gestores y tambin directivos que apoyen sus labores como en el caso de los gerentes. Administracin externa (representacin): las funciones de los administradores no se agotan en las actividades realizadas al interior de la sociedad, sino que son complementadas al exterior de ella, para lo cual requieren ser detentadores de facultades de representacin que les permitan actuar a nombre del ente social, obligndolo en negocios diversos. Gerencia La Gerencia en la Sociedad Annima, constituye un cargo de carcter secundario (no como en la Sociedad de Responsabilidad Limitada, dnde es el rgano administrativo), que en apoyo a las funciones de la administracin, auxilia a este rgano en la conduccin de los negocios sociales, investido de facultades de representacin, cuya designacin corresponde a la asamblea general ordinaria, o bien al rgano de administracin, y como stos ltimos pueden o no ser socios de la sociedad. La Vigilancia La Vigilancia constituye una actividad de carcter permanente al interior del ente social y es realizada por un rgano que puede ser individual o colegial (comisario o consejo), designado por la asamblea que tiene como misin genrica la de supervisar las actividades de gestin y representacin que en forma permanente realiza la administracin, y cuenta, adems, con facultades y obligaciones especficas establecidas en la ley o bien los estatutos sociales, tales como la revisin del informe que anualmente deben presentar la administracin a la asamblea general ordinaria, en relacin con el cual deben rendir un informe complementario que los propios miembros de la vigilancia deben realizar.

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