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    Dossier LE DROIT UNIFORME AFRICAIN DES AFFAIRES ISSU DE L’ Marchés financiers ‘ APPEL PUBLIC A L?EPARGNE AU SEIN DELA CEMAC ET DE L’>UEMOA PAR UNE SOCIETE ETRANGERE A L’ESPACE OHADA Article résigé par Sébastien THOUVENOT et Emilie AUBRIOT, avocns, Eversheds LLP ompte tenu del’évolution des levées de fonds en Afrique Subsaharienne, on peut se demander si une société étrangere faisant appel public a Pépargne dans espace OHADA (Organisation pour ’harmonisation en Afrique du droit des affaires), que cela soit dans les Etats membres de la Communauté économique et monétaire de P’Afrique Centrale (CEMAC) ou dans les Etats membres de P'Union économique et monétaire d’Afrique de ?Ouest (UEMOA), dans les deux, doit se soumettre a certaines obligations en cas de recherches de financements. A ce titre, nous analyserons le régime juridique de Pappel public a ’épargne dans les zones UEMOA et CEMAG, et en particulier, le type de structure juridique a adopter dans Thypothése oit cela savere nécessaire, ainsi quela nature de Pagrément a obtenir et Pautorité compétente pour le délivrer. 1, Présentation du cadre juridique composite de l'appel public a l'épargne au sein de l'espace OHADA ‘A.- Unensemble de régles co-existantes a combiner et Aarticuler Lapel public & Pépargne dans les tats membres de POHADA est régi 8 la fois par les textes nationaux propres & chaque fat et ceux émanant des trois organisations interna- tionales d’intégration régionale: TOHADA, la CEMAC et TUEMOA, chacune édictant des régles particulitres devant étre combinées. L’Acte uniforme OHADA relatif aux sociétés commercia- les! contient notamment des dispositions relatives & Pappel public & Vpargne quil réserve toutefois exclusivement aux 1 L’Acte wife du 17 Avil 1997 elation doit des seit commerciales et du groupement dint économique, CAMERS OF DAO oF UeORErRISE Ma, aEREMER 201037 sociétés anonymes, et qui plus est, & celles d’entre elles ayant leur sidge social dans un Etat membre de espace OHADA. De ce fait, une société nayant pas son sidge social dans YOHADA doit-elle se conformer pour autant aux regles conjointesde ' OHADA, del" UEMOA et dela EMAC, Cest-&- dire constituer une société de droit OHADA ? Les possibilités offertes pour procéder & des opérations @'appel publica épargne dans ces pays, sans avoir A constituer tune société locale, sont en effet vatiges. Dans cette optique, il convient de se pencher sur les téglementations applicables au sein deszones UEMOA et CEMACA toutes société, y compris étrangéres, désirant lever des fonds dans des Etats membres de «es organisations régionales. teen ireritarantaaar ec aN ae ONC Cece Ce H Vaneau rancor zones UEMOA etCEMAC, qui Prd ORL Mac Ma es Ciaran a rl L'UEMOA futla premiérea doter ses Bats membres’ Afri- que de POuest d'un cadre juridique précis, et relativement complet, pour organiser et sécuriser les activités @appel public aT’pargneau sein de la zone UEMOA. Le réglement général de 'UEMOA? pose en effet les bases Agales indispensables au fonctionnement efficace et sScurisé durmarché financier de a région. Sont notamment définies les ns d'acc’s des divers intervenants commerciaus, les formalités pour 'obtention desagréments, ainsi queles condi- tions d’émission des valeurs mobiligtes par les divers acteurs ‘du marché, tls que des organismes de placement collectif de valeurs mobilitres (OPCVM). Leréglement général dePUEMOA est également synonyme de sécurité pour les investisseurs en bourse, & travers tout un systtme d'information du public, qui a soutenu activité financire dans la région. De son cdté, la CEMAC vient tout juste de rattraper son. retard par rapport a ses voisins Afrique de l'Ouest en adop- tant récemment, toute une série de réformes et de nouvelles instructions relatives & Porganisation, au fonctionnement et & lasurveillance du marché financier €’Afrique Centrale’. Ble notamment doté le 19 janvier 2009 sa Commission de sur- 2. B MartoretS. Thosenot, Lev acteurs des march fnnciorset Papel pubic. {i épargne dans espace OMADA : RD aft it 2002p 788. 3. Réglment géntal relatif & Torpuisetion, a fonctionnement, et Contre da marc Ginncierrégional de PUEMOA adopté en Conseil des tinstres le 28 novembre 1997. 44. Leriglementfodateut CEMAC-UMAC du 11 novembre 2003 2 en fe fe ecemment modifié ee des noweles instructions ont &é adopts et ‘notamment instruction 3 2006-01 du3 mars 2006 relative su document ‘Tinformationexgt das le care d'un appel public Pépargne. 3B cowens ot ona De LeAtRErISe Na, sO EMER 2019, veilance (la COSUMAR) * d'un réglement général définissant précisément les rgles propres au marché financier de la zone CEMAG et en particulier les rgles relatives &'appel publica Vepargne. ‘Ce reglement général représente Paboutissement d'un long, processus de négociation ente les tats d'Afrique Centrale et Ja perspective dun nouvel an de dynamisme économique pour les investisseurs dela région. Tlexiste donc un ensemble de régles composites issues Ala fois du droit OHADA et des réglementations des zones UEMOA et CEMAC, qui peuvent parfois poser des difficultés @articulation, compte ten de leur caractére complémentaire mais aussi divergent & certains égards. Cea d'autant plus que les investisseurs souhaitent généralement fare appel public & Pépargne dans divers marché financiers simultanément. Fort heureusement, les législateurs de ces trois organisations inter- nationales ont su adopter des critres similnires pour conver ger dans la definition de Vappel public a 'épargne au sein de Jeurs divers Etats membres. B,- Une qualification commune de Pactivité d’appel publical’épargne Les réglementations des zones UEMOA et CEMAC ont reprisla notion d'appel public a’épargne tele que définie par PActe uniforme OHADA relatif aux sociétés commerciales, et trois critéves principaux alternatifs qualifiant fement une activité financitre dappel public @ Pépargne. ‘Un fonds d'investissement ou une société de placement seront en principe considérés comme faisant appel public & Pépargne déslors que ~ ils diffusent des titres a la cote officielle @'une bourse de valeur d'un des Btats parties au Traité OHADA, cest-2-dire actuellement la Bourse régionale des valeurs mobilitres (BRVM) basée. Abidjan en Cote Ivoire la Bourse des valeurs obilires de Afrique Centrale (BVMAC) située & Libreville aut Gabon, ou encore la Bourse de Douala au Cameroun ; «ils offrent des titres au public avecle concours détablisse- ments de crédit ou d’agents de change, ou encore en ayant recouits. des procédés de publicté et de démarchage ~ ils difusent des titres auprés de plus de cent personnes. Parmi ces trois cas de figures alternatifs répondant aux criteres d'appel public A Pépargne, il semble nécessaire de distinguer principalement (i) Papel public a 'épargne par le biais d'une inscription ala cote d'une bourse de valeurs et (i) Ja diffasion simple de titres par divers moyens sans étretoute- foisinscrtsalacoted une boursede valeursd’un Etat membre dePOHADA. convient de souligner qu’au vue des crittres susmention- rés, une société ow un fonds peut étre soumis aux régles de Papel public 'épargne sans pour autant étre insert la cote officielle d’ane bourse de valeurs mobilitres. Les émetteurs doivent ainsi préter attention au fait qu'une société sera 5. La Commision de survellance da marché financier (+ COSUMAF ») est Tutor de tulle ede égulation de Vorgaistioneégionale Afrique Cente, Dossier Le DROIT UNIFOR FRICAIN DES AFFAIR Woy mColLADY notamment présumée faire appel publica 'épargne du simple ‘que la diffusion de ses titres est opérée au-dela de cent actionnaires et/ou obligataires. OR u laa eqs UEMOA ef CEMAC ontreprisla tana day alaedaa teat telle que définic parl’Acte uniforme OHADA” Parailleurs les sociétés étrangeres,ou les fonds dinvestisse- ‘ment basés Pétranger ne bénéficient pas toujours des mémes droits que les sociétés locales pour sinscrire & la cote d’une bourse de valeurs locales. A cet égard, les réglementations de Jazone UEMOA et dela zone CEMAC sont divergentes, tandis aquele droit OHADA restesilencieux. L’Acte uniforme OHADA relatif aux sociétés commerciales ne comporte, en effet, aucune disposition particuligre sur la possibilité pour un fonds ou une société étrangére immatricu- ea Pétranger, de recourir sinvultanément & 'appel public & Vépargne dans un ou plusicurs Etats, vec ou sans cotation & une bourse de valeurs. Pour trancher la question, il faut d8s lors se pencher sur les réglementations issues des zones UEMOA et CEMAC. 2, Les sociétés étrangéres face aux spécificités propres 4 chacun des deux marchés financiers de l'espace OHADA - Les conditions de Pappel publica Pépargne par tune société étrangére dans la zone 'UEMOA Le marché financier d’Aftique de fOuest s'est structuré autour de deux grands groupes institutionnels principaux. Ainsi ont éé créés d'une part, un consel régional de Pépargne publique et des marchés financiers (« Conseil Régional » ou CREPME) représentant une structure publique de réglemen- tation et de controle de Pappel public a Pépargne et, Pautre part, une bourse régionale des valeurs mobiligres (BRVM) accompagnée d'une dépositaire central/banque de reglement (DC/BR) constitués tous denx sous a forme de sociétésaniony- ses ayant e statu de coneessionnaires deservices publics. Ace dispositif s'ajoutent également dans chaque Etat partie de PUEMOA, des sociétés de gestion et dintermédiation (SGI) agréées, qui jouent le role d’intermédiaire entre Pémetteur de valeurs mobilires et le Conseil Régional. Dans le cas de figure d'un appel public a Pépargne par une société ou fonds d’investissement étrangers au sein de la zone {6 Notamment, Je réglement UEMOA optre une disinetion ent weit, locales et étangérs,seuls es sociées locales pouvant&ue cotées 2 la ‘ouse regional UEMOA, le réglement général de PUEMOA, complété par Pinstruction n® 33/2006 relative a Pappel publica Pépargne au scin de 'UEMOA, opie une distinction entre appel public & Pépargne devant une bourse de valeurs et appel publical'épar- sgne de titresnnon cotés. En effet, article 174 du réglement général dispose que toute entité publique ou privée, que cette demnitre soit un individu, une sociét¢ou un OPYCM, non résidente de Union, ne peut faire Pobjet une inscription & la cote d'une bourse régionale. Ainsi, une société étrangére d'investissement ne pourra pas étre inscrite auprés d’une bourse des valeurs de PUEMOA. Toute inscription réalisée en transgression de cette disposition est considérée comme null et sans effet. En revanche, dans le cas @appel public a Vépargne sans inscription a la cote, ce qui pourra étre le cas de nombreux fonds d'investissement opérant sur la zone, Varticle 176 du réglement général dispose que toute solicitation du public par tune entité non résidente ou pour le compte de celle-cien vue de proposer acquisition de produits de placement doit etre soumise Pautorisation préalable du Conseil Régional. BOW Ran an ee MIR a pee Ce Tazone UEMOA réserve ainsi un urea adam a tae tea TLC une certaine fermeture, enversles sociétés étrangeres Le dossier de demande éautorisation déposé auprés duu Conseil Régional doit contenir des informations completes relatives a la société émettrice et & la nature des opérations envisagées, notamment une note @information spécifiant entre autre le montant, la nature et la forme des titres ‘Toute société de placement ou fonds dinvestissement non résidents sont en outre tenus de produire avis conforme de autoritéen charge du controle des changes des paysdelazone UEMOA concernés’, Ainsi, toute entité opérant sur le marché financier régional devra obtenit le visa (« contréle a priori») pourla diffusion de titres non cotés dans la zone UEMOA. Une fois que ce visa ‘préalable est accordé par le Conseil Régional, la bourse régio- nale doit publier un avisd’ouverturede''ofire publique au sein du Bulletin officiel de la cote afin ePassurer une large diffusion auprés du public de la zone UEMOA. Dans tous les cas, le défaut dobtention du visa préalable du Conseil Régional entraine, tant a Pégard du postulant que du public sollicité, a nullité de Popération. Ia structure du marché financier de la zone UEMOA. réserve ainsi un traitement de rigueur, voire méme une cer- taine fermeture, envers les sociétés étrangeres en leur refusant inscription a la BVRM. Celle-ci est méme parfois accusée de 7. Vette n* 332006 relive Pappl publica Féparne asin de UEMOA, tr 18, surlefondernent de ati 176 du rglement général caer GE OPO GE LEIREFAISE Ws, wnenEvacR m0 3D se rendre inaccessible & toutes société « étrangéres » au sens propre du terme, est--dire non ivoirienne, compte tenu que la quesi-totalité des sociétés qui y sont cbtées sont des sociétés dedroitivoitien, Le Sénégal projette de ce fait Pimplanter sa propre bourse locale qui serait basée& Dakar et qui dotée deses propres régles de fonctionnement, serait autonome de sa voisine ’Abidja Se profile, dés lors e risque d'un accroissement et donc d'un ‘éctatement, des rbgles applicables aux investisseurs soubaitant faireappel publica Pépargnedansespace OHADA, risqueque IesBtats membres de la EMAC semblent vouloir aujourd'hui evitet. B.- Les conditions de Vappel publica P’épargne par ‘une société étrangére dans la zone CEMAC I métite tout Pabord de souligner ls efforts récents de la CEMAC pout se doter d'un corpusde régles communes tous lesacteurs de son marché financier regional, et surtout attrac- tives pour les investisseurs étrangers désirant lever des fonds importants dans lazone CEMAC. “Te reglement général dela COSUMAFsemontre assez HO at En effet, avec Parrivée du réglement général de la COSU- MAF en janvier 2009, les sociétés ou fonds d’investissement Gtrangers peuvent non seulement faire appel public l'épargne dans un ou plusieurs pays dela zone sans avoir etre cotés la bourse régionale, mais aussi demander leur propre admission Alacote permanente de la BVMAC. ‘Acet égard, le réglement général dela COSUMAP semontre assez innovateur puisqu’l se distingue de In position adoptée pparles Etats membres de !'UEMOA. ‘Néanmoins, la structure du marché financier de la CEMAC tant relativement récente ¢t toujours & T'heure actuelle en construction, il convient de rester vigilant afin de conserver ‘une certaine cohésion et coopération au sein du marché égio- nal oit deux bourses de valeurs co-existent dja: la BVMAC, baséea Libreville etl Bourse de Douala au Cameroun, ditela Douala Stock Exchange (Dsx)- Gette demitre bourse de valeurs mobiligres, poursuivant ‘une vocation exclusivement nationale, s'est en effet dotée de ‘ses proptes spécificité lgislatives en la matitre® qui ont voca- tion a s'appliquer & toutes opérations réalisées sur le marché financier de Douala. Ces reglesnationales doivent étre ainsi combinées avec les diverses dispositions prises a échelle régionale et siotamment celles du réglement général de la COSUMAE. Il n’en reste pas moins qu’en zone CEMAG, les entités Jocales, tout comme les entités étrangtres, ont la possibilité de . Notamment la Joi #997015 du 22 décembre 1999 portant eration et ‘organisation 'un marché nance. 40 cxveas oe oct ce Vener 2, ERIE 2030 faire appel publica Pépargne sur le marché financier régional parle Bais de sociétés de bourse, sansétre clles-mémes cotées a la bourse régionale (1°). Elles peuvent également s‘orienter ‘vers une admission a la cote permanente de la BVMAC (2). 1° Lappel publica Pépargne via une société de bourse locale Concernant le placement de titres étrangers en zone ‘CEMAC,leréglement général dela COSUMAE autorise doré- ‘avant expressément les personnes morales étrangtres, soit non résidentes d'un Etat membre de la zone, & faire appel publica P’épargne sur le marché financier régional, sans ins- cription la cote permanente de la BVMAC. Pour cela, émetteur basé dans un Etat extérieur& la zone CEMAC doit remplircertaines conditions et en particulier obligatoirement désigner un correspondant établi sur le terri- toire de Etat membre auprés duquel Vemtté étrangtre él domicile, Cet intermédiaire est nécessairement une société de bourseagréée”, En outre, doivent étre désignés deux commissaires aux comptes ttulaires et deux commissaires aux comptes sup- ppléants, qui doivent en tout état de cause figurer su la liste des ‘experts comptables agrés parla CEMAC. Enfin, un document d'information doit étre établi puis sourmis au visa de la COSUMAR Le contenu de ce document @ information est expressément défini par instruction de la ‘COSUMAF du 3 mars 2006 qui reprend en grande partie les dispositions de 'Acte uniforme sur les socités commerciale, et reste de ce fait, cohérente avec le cadre juridique global de Vespace OHADA. Produita Poccasion de toute opération financiére envisagée sur le marché financier régional, e document «information ‘contient ensemble des éléments nécessaires aux investisseurs pour fonder leur jugement sur les titres émis : organisation, situation financitre et perspectives de lasociétéayantrecours 8 Vappel public al'épargne. ‘Atte subsiciaire, il convient de rappeler quest toutefois possible, voire souhaitable, de constituer une succursale locale pour les besoins de Pactivité d'un fonds ou d'une société de placement, cela afin e’assurer une présence juridique mini- ‘male dans la région. Dans cette hypothtse, la succursale de cette entité serait alors soumise au droit OHADA. 2° Lappe public Pépargne via ume inscription la cote permanente ‘Conttairement au réglement UEMOA, les dispositions pro- pres a la zone CEMAC ne réservent pas expressément aux tentités locales Paccés & Ia cote permanente de la bourse régio- nale®, ‘Une entité étranggre est donc en principe admissible a la cote permanente de la BVMAC, sous réserve dela présentation de certains documents et du respect des critéres fixés par les ‘utoritéslocales.Ces crittres® remplir portent notamment sur 9, Merise aujourd hui en zone CEMAC trois société de bours (Gabon: la BGHBOURSE etla EDC Investment Corporat 10. noter que la BVMAC ute pou s2plate-frme de cotation le méme [egiiel conga par Euronext, que les bourses européenne et antics HSE Dossier Le pRoit UNI OR Nae} =s) le pourcentage du capital & introduire en bourse, les fonds propres minimums, la capitalisation boursigre minimale, le ifr affaires ou encore le nombre dannéesbénéficaires. Peuvent notamment étre négociées sur le marché boursiet de la CEMAG, les actions de toute société investissement & capital variable agréée par la COSUMAR. Pour cela, une société ou un fonds d'investissement doivent étre admis. la cote permanente de la bourse régionale qui est,

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