You are on page 1of 8

E

Signature Not
Verified
Digitally signed by
VARVARA ZACHARAKI
Date: 2023.03.06 23:19:37
EET
Reason: Signed PDF
(embedded)
9
Location: Athens, Ethniko
Typografio

ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α
ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
ΤΗΣ ΕΛΛΗΝΙΚΗΣ ∆ΗΜΟΚΡΑΤΙΑΣ
6 Μαρτίου 2023 ΤΕΥΧΟΣ A.EI.Δ. Αρ. Φύλλου 2
TEYXOΣ ΤΟΥ AΝΩΤΑΤΟΥ ΕΙΔΙΚΟΥ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟΥ (Κατ’ άρθρον 100 του Συντάγματος)

ΑΠΟΦΑΣΕΙΣ τικής και 4) Δημητρίου Σατολιά, εργολήπτη δημοσίων


έργων και μέλους της ανωτέρω κοινοπραξίας, κατοίκου
Αριθμ. απόφ. 6/2022 Παλαιού Φαλήρου Ν. Αττικής, οι οποίοι παρέστησαν διά
Άρση αποφατικής σύγκρουσης η οποία ανέκυψε του πληρεξουσίου δικηγόρου, Σταματίου Σταμόπουλου
από τις υπ’ αρ. 1/2016 του Πενταμελούς Εφετεί- του Στυλιανού (Α.Μ./Δ.Σ.Α.: 13272).
ου Ανατολικής Κρήτης και υπ’ αρ. 1780/2021 του ΚΑΘ’ ΩΝ Η ΑΙΤΗΣΗ: 1) ν.π.ι.δ. με την επωνυμία «Ορ-
Συμβουλίου της Επικρατείας αποφάσεις. γανισμός Λιμένος Ηρακλείου Α.Ε.», που εδρεύει στον
ΤΟ ΑΝΩΤΑΤΟ ΕΙΔΙΚΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ λιμένα Ηρακλείου Κρήτης, νόμιμα εκπροσωπουμένου,
(κατά το άρθρο 100 του Συντάγματος) ο οποίος παρέστη δια του πληρεξουσίου δικηγόρου
Παναγιώτη Πετρούλια του Δημοσθένη (Α.Μ./Δ.Σ.Α.:
ΣΥΓΚΡΟΤΗΘΗΚΕ από τους Δικαστές: Δημήτριο Σκαλ- 29503), 2) Δήμου Ηρακλείου Κρήτης, που εδρεύει στο
τσούνη, Πρόεδρο του Συμβουλίου της Επικρατείας, Ηράκλειο Κρήτης και εκπροσωπείται νόμιμα από το
Πρόεδρο, Μαρία Γεωργίου, Πρόεδρο του Αρείου Πά- Δήμαρχό του, ο οποίος παρέστη διά της πληρεξουσίας
γου, Ιωάννη Σαρμά, Πρόεδρο του Ελεγκτικού Συνεδρί- δικηγόρου Μαρίας Κατίκα του Νικολάου (Α.Μ./Δ.Σ.Ηρ.:
ου, Όλγα Παπαδοπούλου - Εισηγήτρια, Σύμβουλο Επι- 631) και 3) Ελληνικού Δημοσίου, νόμιμα εκπροσωπουμέ-
κρατείας, τέταρτο αναπληρωματικό μέλος, Αγγελική νου από τον Υπουργό Οικονομικών και παρέστη δια του
Μίντζια, Σύμβουλο Επικρατείας, τακτικό μέλος, Μαρία Νομικού Συμβούλου του Κράτους Νικολάου Μουκαζή
Κουβίδου, Μαριάνθη Παγουτέλη, Αρεοπαγίτες, τακτικά
του Γεωργίου.
μέλη, Κασσιανή Μαρίνου, Σύμβουλο Επικρατείας, τα-
Οι αιτούντες με την από 25.1.2022 αίτησή τους ενώ-
κτικό μέλος, Δήμητρα Ζώη, Αρεοπαγίτη, τακτικό μέλος,
πιον του Ανωτάτου Ειδικού Δικαστηρίου, που κατέθε-
Μαρίνα - Αλεξάνδρα Τσακάλη, Σύμβουλο Επικρατείας,
σαν κατά νόμο στο Γραμματέα του, με αριθμό πράξης
τακτικό μέλος, Κωστούλα Πρίγγουρη, Αρεοπαγίτη, τα-
κτικό μέλος, Κωνσταντίνο Ρέμελη, Καθηγητή Νομικής κατάθεσης 2/31.1.2022, ζήτησαν όσα αναφέρονται στο
Σχολής του Δημοκρίτειου Πανεπιστημίου Θράκης, πρώ- αιτητικό της.
το αναπληρωματικό μέλος, κωλυομένου του Σπυρίδωνα Ακολούθως, η εισηγήτρια Όλγα Παπαδοπούλου, Σύμ-
Βλαχόπουλου, Καθηγητή Νομικής Σχολής του Εθνικού βουλος Επικρατείας, ανέγνωσε την από 10.5.2022 έκ-
και Καποδιστριακού Πανεπιστημίου Αθηνών, τακτικού θεσή της.
μέλους, Κωνσταντίνο Γώγο, Καθηγητή Νομικής Σχολής Κατόπιν το δικαστήριο άκουσε τους πληρεξουσίους
του Αριστοτέλειου Πανεπιστημίου Θεσσαλονίκης, τα- δικηγόρους των διαδίκων και τον αντιπρόσωπο του
κτικό μέλος και τη Γραμματέα Ελένη Γκίκα, Προϊσταμένη Υπουργού, οι οποίοι ανέπτυξαν και προφορικά τις προ-
Διεύθυνσης της Γραμματείας του Συμβουλίου της Επι- τάσεις τους.
κρατείας. Μελέτησε τη δικογραφία
Συνήλθε σε δημόσια συνεδρίαση στο Κατάστημα του Σκέφθηκε σύμφωνα με τον νόμο
Συμβουλίου της Επικρατείας στις 18 Μαΐου 2022 και ώρα 1. Επειδή, με την κρινόμενη αίτηση ζητείται η άρση
18:00, για να δικάσει την υπόθεση μεταξύ των: της αποφατικής σύγκρουσης που δημιουργήθηκε από
ΑΙΤΟΥΝΤΕΣ: 1) κοινοπραξίας με την επωνυμία «Β.Κ.Μ. τις υπ ’αρ. 1/2016 του Πενταμελούς Εφετείου Ανατολικής
WORKS A.E. - ΚΑΡΑΓΙΑΝΝΗΣ ΝΙΚ. - ΣΑΤΟΛΙΑΣ ΔΗΜ.», Κρήτης και υπ’ αρ. 1780/2021 του Συμβουλίου της Επι-
που εδρεύει στην Αθήνα, νόμιμα εκπροσωπουμένης, κρατείας αποφάσεις, με τις οποίες τα δικαστήρια αυτά
2) ανώνυμης εταιρείας, μέλους της ανωτέρω κοινοπρα- έκριναν ότι στερούνται δικαιοδοσίας για την εκδίκαση
ξίας, με την επωνυμία «Β.Κ.Μ. WORKS A.E.», που εδρεύ- διαφοράς που ανέκυψε κατά την εκτέλεση της σύμβασης
ει στην Αθήνα, νόμιμα εκπροσωπουμένης, 3) Νικολάου για την κατασκευή του έργου “Διαμόρφωση Παραλιακής
Καραγιάννη, εργολήπτη δημοσίων έργων και μέλους Λεωφόρου Λιμένος Ηρακλείου από κόμβο ΟΛΗ έως κόμ-
της ανωτέρω κοινοπραξίας, κατοίκου Βριλησσίων Ν. Ατ- βο Κατσαμπά” και ειδικότερα κατά την έκδοση του 3ου
10 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος Α.ΕΙ.Δ. 2/06.03.2023

Τακτοποιητικού Ανακεφαλαιωτικού Πίνακα Εργασιών από διοικητική σύμβαση και ανάγονται στο κύρος, την
[ΑΠΕ] της κύριας σύμβασης, του 1ου ΑΠΕ της συμπλη- ερμηνεία και την εκτέλεση αυτής. Κατ’ εφαρμογή της
ρωματικής σύμβασης και του 3ου Πρωτοκόλλου Καθο- παρεχόμενης στον νομοθέτη με την ως άνω διάταξη της
ρισμού Νέων Τιμών του έργου, ανάδοχος του οποίου παρ. 3 του άρθρου 94 του Συντάγματος δυνατότητας,
είναι η αιτούσα κοινοπραξία. εκδόθηκε ο ν. 4491/2017 (Α΄ 152) και τροποποιήθηκαν
2. Επειδή, σύμφωνα με την περ. δ΄ της παρ. 1 του οι σχετικοί με την δικαιοδοσία των δικαστηρίων κανόνες
άρθρου 100 του Συντάγματος, στο Ανώτατο Ειδικό Δι- για την επίλυση διαφορών που ανακύπτουν από συμβά-
καστήριο (ΑΕΔ) υπάγεται “Η άρση των συγκρούσεων σεις κατασκευής δημοσίων έργων. Συγκεκριμένα, με το
μεταξύ των δικαστηρίων και των διοικητικών αρχών ή άρθρο 21 του ως άνω ν. 4491/2017 αντικαταστάθηκε το
μεταξύ του Συμβουλίου της Επικρατείας και των τακτι- άρθρο 175 του ν. 4412/2016 (Α΄ 147) και ορίσθηκε στην
κών διοικητικών δικαστηρίων αφενός και των αστικών παρ. 1 ότι “Κάθε διαφορά μεταξύ των συμβαλλόμενων
και ποινικών δικαστηρίων αφετέρου ή, τέλος, μεταξύ μερών που προκύπτει από τη σύμβαση κατασκευής
του Ελεγκτικού Συνεδρίου και των λοιπών δικαστηρί- δημόσιου έργου, ανεξάρτητα από τον χαρακτήρα της
ων”. Περαιτέρω, κατά την παρ. 1 του άρθρου 46 του κυ- σύμβασης ως διοικητικής ή ως ιδιωτικού δικαίου, επιλύ-
ρωθέντος με τον ν. 345/1976 (Α΄ 141) Κώδικα περί ΑΕΔ, εται με την άσκηση προσφυγής ή αγωγής στο διοικητικό
εφόσον τα κατά την παρ. 1 του άρθρου 44 του εν λόγω εφετείο της περιφέρειας, στην οποία εκτελείται το έργο
Κώδικα δικαστήρια, δηλαδή, μεταξύ άλλων, το Συμβού- ...”, με το άρθρο 23 του ιδίου νόμου προστέθηκε στην
λιο της Επικρατείας ή τα τακτικά διοικητικά δικαστήρια, παρ. 14 του άρθρου 376 του ν. 4412/2016, σύμφωνα με
αφενός, και τα αστικά δικαστήρια, αφετέρου, “έκριναν την οποία “Το άρθρο 175 του ν. 4412/2016 εφαρμόζε-
τελεσιδίκως ότι στερούνται δικαιοδοσίας επί της αυτής ται και στις διαφορές που ανακύπτουν από συμβάσεις
υποθέσεως”, η σύγκρουση αίρεται, επιμελεία παντός έργων και μελετών που έχουν συναφθεί πριν από την
διαδίκου, με την κατάθεση σχετικής αίτησης ενώπιον έναρξη ισχύος του ν. 4412/2016”, και με το άρθρο 28 του
του ΑΕΔ, εντός προθεσμίας ενενήντα ημερών από τη νόμου αυτού προστέθηκε στην παρ. 14 του άρθρου 379
δημοσίευση της τελευταίας απόφασης. Σύμφωνα δε με του ν. 4412/2016, σύμφωνα με την οποία “Προσφυγές ή
την παρ. 4 του άρθρου 47 του ίδιου Κώδικα, η απόφαση αγωγές, που έχουν κατατεθεί μέχρι την 1.11.2017, δικά-
του ΑΕΔ περιορίζεται στη λύση του αμφισβητούμενου ζονται από το Δικαστήριο, στο οποίο έχουν κατατεθεί ...”.
ζητήματος δικαιοδοσίας, εξαφανίζει την απόφαση που Εν προκειμένω, οι προσφυγές επί των οποίων εκδόθηκαν
εσφαλμένως αποφάνθηκε για το ζήτημα αυτό και παρα- οι προαναφερθείσες υπ’ αρ. 1/2016 του Πενταμελούς
πέμπει την υπόθεση στο δικαστήριο που κρίνεται ότι έχει Εφετείου Ανατολικής Κρήτης και υπ’ αρ. 1780/2021 του
δικαιοδοσία, η δε απόφαση του ΑΕΔ είναι υποχρεωτική Συμβουλίου της Επικρατείας αποφάσεις, οι αποφάσεις
για το δικαστήριο που αρνήθηκε τη δικαιοδοσία του και δηλαδή από τις οποίες δημιουργήθηκε η αποφατική σύ-
για τους διαδίκους. γκρουση ως προς την δικαιοδοσία, κατατέθηκαν προ της
3. Επειδή, η κρινόμενη αίτηση νομίμως φέρεται προς 1.11.2017· ειδικότερα, η μεν προσφυγή επί της οποίας
συζήτηση μετά την διενέργεια των προβλεπομένων στην εκδόθηκε η υπ’ αρ. 1/2016 απόφαση του Πενταμελούς
παρ. 2 του άρθρου 10, του άρθρου 45, στην παρ. του Εφετείου Ανατολικής Κρήτης κατατέθηκε στο εν λόγω
άρθρου 46 2 και στις παρ. 1 και 2 του άρθρου 47 του δικαστήριο την 19.9.2012, η δε προσφυγή επί της οποίας
Κώδικα περί ΑΕΔ κοινοποιήσεων. Περαιτέρω, η αίτηση εκδόθηκε η αναιρεθείσα από το Συμβούλιο της Επικρα-
ασκείται εμπροθέσμως και εν γένει παραδεκτώς. τείας υπ’ αρ. 114/2017 απόφαση του Τριμελούς Διοικη-
4. Επειδή, στις διατάξεις των παρ. 1-3 του άρθρου 94 τικού Εφετείου Χανίων κατατέθηκε στο δικαστήριο αυτό
του Συντάγματος, όπως αυτές ισχύουν μετά την ανα- την 19.9.2012 [βλ. κατωτέρω το ιστορικό της διαφοράς].
θεώρηση με το από 6 Απριλίου 2001 Ψήφισμα της Ζ΄ Συνεπώς, οι ανωτέρω διατάξεις του ν. 4491/2017 δεν
Αναθεωρητικής Βουλής των Ελλήνων, ορίζεται ότι: στο εφαρμόζονται στην παρούσα υπόθεση.
Συμβούλιο της Επικρατείας και στα τακτικά διοικητικά 5. Επειδή, από τα στοιχεία του φακέλου προκύπτουν
δικαστήρια υπάγονται οι διοικητικές διαφορές, όπως τα εξής: Η Περιφέρεια Κρήτης [εκπροσωπούμενη από
νόμος ορίζει, με την επιφύλαξη των αρμοδιοτήτων του τον Γενικό Γραμματέα της Περιφέρειας], ο Δήμος Ηρα-
Ελεγκτικού Συνεδρίου [παρ. 1]· στα πολιτικά δικαστήρια κλείου Κρήτης [εκπροσωπούμενος από τον Δήμαρχο]
υπάγονται οι ιδιωτικές διαφορές, καθώς και οι υποθέ- και το νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαίου “Οργανισμός
σεις εκουσίας δικαιοδοσίας, όπως νόμος ορίζει [παρ. 2]· Λιμένος Ηρακλείου ΑΕ” [εκπροσωπούμενο από τον Δι-
σε ειδικές περιπτώσεις και προκειμένου να επιτυγχά- ευθύνοντα Σύμβουλο] συνήψαν την από 6.7.2007 προ-
νεται ενιαία εφαρμογή της αυτής νομοθεσίας, δύναται γραμματική σύμβαση, κατ’ επίκληση του άρθρου 35 του
να ανατεθεί με νόμο η εκδίκαση κατηγοριών ιδιωτικών Δημοτικού και Κοινοτικού Κώδικα, οι διατάξεις του οποί-
διαφορών στα διοικητικά δικαστήρια ή κατηγοριών δι- ου κωδικοποιήθηκαν με το π.δ. 410/1995 (Α΄ 231), όπως
οικητικών διαφορών ουσίας στα πολιτικά δικαστήρια το άρθρο αυτό είχε αντικατασταθεί με το άρθρο 25 του
[παρ. 3]. Εξ άλλου, ο ν. 1406/1983 (Α΄ 182) ορίζει στην ν. 2738/1999 (Α΄ 180). Σύμφωνα με την διάταξη αυτή του
περ. ι΄ της παρ. 2 του άρθρου 1 ότι στις υπαγόμενες στην Δημοτικού και Κοινοτικού Κώδικα: “1. Για την μελέτη και
δικαιοδοσία των διοικητικών δικαστηρίων διαφορές πε- εκτέλεση έργων και προγραμμάτων ανάπτυξης μιας πε-
ριλαμβάνονται οι διοικητικές διαφορές ουσίας που ανα- ριοχής και για την παροχή υπηρεσιών κάθε είδους, οι
φύονται κατά την εφαρμογή της νομοθεσίας των διοικη- Οργανισμοί Τοπικής Αυτοδιοίκησης, οι Νομαρχιακές
τικών συμβάσεων, δηλαδή οι διαφορές που γεννώνται Αυτοδιοικήσεις ... οι σύνδεσμοι Δήμων και Κοινοτήτων
Τεύχος Α.ΕΙ.Δ. 2/06.03.2023 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 11

... τα ΝΠΔΔ, τα οποία συνιστούν ή στα οποία συμμετέ- την κατασκευή του ανωτέρω έργου “Διαμόρφωση Πα-
χουν οι προαναφερόμενοι οργανισμοί και φορείς, οι ραλιακής Λεωφόρου Λιμένος Ηρακλείου από κόμβο
δημοτικές επιχειρήσεις ... μπορούν να συνάπτουν προ- ΟΛΗ έως κόμβο ΚΑΤΣΑΜΠΑ”. Κατά το άρθρο 1 της Δια-
γραμματικές συμβάσεις με το Δημόσιο, μεταξύ τους ή κήρυξης, “εργοδότης - κύριος του έργου” είναι ο Δήμος
και με φορείς του δημόσιου τομέα της παρ. 6 του άρ- Ηρακλείου, “φορέας κατασκευής του έργου” το νομικό
θρου 1 του ν. 1256/1982, μεμονωμένα ή από κοινού πρόσωπο ΟΛΗ ΑΕ, “Προϊσταμένη Αρχή” το Δημοτικό
2. Στις προγραμματικές συμβάσεις απαραίτητα ορίζονται Συμβούλιο του Δήμου, “Διευθύνουσα/Επιβλέπουσα Υπη-
το αντικείμενο της σύμβασης, ο σκοπός και το περιεχό- ρεσία για την κατασκευή του έργου” η Διεύθυνση Τεχνι-
μενο των μελετών, των έργων, των προγραμμάτων ή των κών Υπηρεσιών του ΟΛΗ και “Ανάδοχος / εργολάβος” η
υπηρεσιών που αυτή αφορά ... τα δικαιώματα και οι υπο- εργοληπτική επιχείρηση ή η κοινοπραξία “που συνάπτει
χρεώσεις των συμβαλλομένων ... και η διάρκεια της σύμ- σύμβαση εκτέλεσης με τον κύριο του έργου”. Το σχετικό
βασης. Επίσης ορίζεται το όργανο παρακολούθησης της με την “Διαδικασία κατάθεσης και εξέτασης των προ-
εφαρμογής της και οι αρμοδιότητές του ...” [βλ. και το σφορών” άρθρο 4 της Διακήρυξης ορίζει ότι η Επιτροπή
άρθρο 225 του κυρωθέντος με τον ν. 3463/2006 (Α΄ 114) Διαγωνισμού απορρίπτει τις απαράδεκτες προσφορές
Κώδικα Δήμων και Κοινοτήτων]. Κατά τα οριζόμενα στην και καταρτίζει πίνακα των διαγωνιζομένων των οποίων
προαναφερθείσα προγραμματική σύμβαση: αντικείμενό οι προσφορές κρίθηκαν παραδεκτές, ότι γνωστοποιείται
της είναι η “συνεργασία των συμβαλλομένων για την το οικείο πρακτικό της Επιτροπής στους διαγωνιζόμε-
προώθηση των απαραίτητων συνολικών διαδικασιών νους, προκειμένου να υποβάλουν ενστάσεις, καθώς και
προκειμένου να ολοκληρωθεί το έργο [‘Διαμόρφωση ότι: “Αν δεν υποβληθούν ενστάσεις κατά του πρακτικού,
παραλιακής λεωφόρου λιμένος Ηρακλείου Κρήτης’]”, σε η ΕΔ ολοκληρώνει το έργο της και υποβάλλει το πρακτι-
περιοχή ανήκουσα στο Δημόσιο, που περιλαμβάνει τον κό για το αποτέλεσμα της δημοπρασίας στην Προϊστα-
παραλιακό δρόμο [συλλεκτήρια οδός κατά το οικείο μένη Αρχή [ήτοι στο Δημοτικό Συμβούλιο], η οποία
ΓΠΣ] και περιοχές νοτίως αυτού οι οποίες προέκυψαν εγκρίνει το αποτέλεσμα και κατακυρώνει στον μειοδό-
από την οριοθέτηση αιγιαλού και παλαιού αιγιαλού [άρ- τη ... Αν υποβληθούν ενστάσεις ... [η Προϊσταμένη Αρχή]
θρα 2 και 3]· ο σκοπός της συνίσταται στον καθορισμό αποφαίνεται επί των ενστάσεων και εν συνεχεία (στην
των αρμοδιοτήτων και των ευθυνών των συμβαλλομέ- ίδια ή σε διαφορετική απόφαση) εγκρίνει το αποτέλε-
νων προκειμένου να ολοκληρωθεί το έργο, οι αρμοδιό- σμα ... Η Προϊσταμένη Αρχή αποφασίζει και εγκρίνει ή
τητες δε “εκάστου μέρους, σύμφωνα με τη νομοθεσία ακυρώνει συνολικά ή μερικά το αποτέλεσμα της δημο-
περί εκτέλεσης των Δημοσίων Έργων είναι: - Γενική Γραμ- πρασίας ... Η απόφαση αυτή κοινοποιείται στους διαγω-
ματεία Περιφέρειας Κρήτης: Η χρηματοδότηση και Επο- νιζόμενους εκτός του μειοδότη. Μετά τον κατά νόμο
πτεία της κατασκευής του έργου ... - Δήμος Ηρακλείου: προσυμβατικό έλεγχο νομιμότητας της διαδικασίας του
Τα καθήκοντα Προϊσταμένης Αρχής, τα οποία θα εκτελεί διαγωνισμού από το Ελεγκτικό Συνέδριο ... προσκαλείται
το Δημοτικό Συμβούλιο, δια της Υπηρεσίας Τεχνικών ο μειοδότης [να προσκομίσει τα απαιτούμενα δικαιολο-
Έργων του Δήμου. - ΟΛΗ ΑΕ: Τα καθήκοντα Διευθύνου- γητικά] ... Τα στοιχεία ελέγχονται από την Προϊσταμένη
σας Υπηρεσίας στην εκτέλεση του έργου. Ειδικότερα και Αρχή και, εφόσον δεν έχουν εκλείψει οι προϋποθέσεις
επιπρόσθετα κατά τη διαδικασία ένταξης και χρηματο- συμμετοχής στον διαγωνισμό, κοινοποιείται η εγκριτική
δότησης του έργου στο ΠΕΠ Κρήτης με την προώθηση του αποτελέσματος του διαγωνισμού απόφαση στον
του αντίστοιχου Τεχνικού Δελτίου, οι αρμοδιότητες που μειοδότη (σύναψη σύμβασης) με πρόσκληση για την
περιληφθούν στο Τεχνικό Δελτίο είναι οι ακόλουθες: υπογραφή της σύμβασης κατά το άρθρο 26 του
Φορέας Πρότασης: ΟΛΗ ΑΕ, Φορέας Υλοποίησης: Δήμος π.δ. 609/1985 ... Αν τα ζητούμενα δικαιολογητικά δεν
Ηρακλείου, Φορέας Χρηματοδότησης: ΠΕΠ Κρήτης ... προσκομισθούν εμπρόθεσμα ή αν τα προσκομισθέντα
Φορέας λειτουργίας: ΟΛΗ ΑΕ, Φορέας κατασκευής: ΟΛΗ είναι ελλιπή ή αν δεν υφίστανται πλέον οι απαιτούμενες
ΑΕ, Κύριος του έργου: ΟΛΗ ΑΕ, Τελικός δικαιούχος: Δή- προϋποθέσεις καταλληλότητας του μειοδότη, η Προϊ-
μος Ηρακλείου” [άρθρο 4]· σε σχέση με τα δικαιώματα σταμένη Αρχή ανακαλεί την απόφαση κατακύρωσης και
και τις υποχρεώσεις των συμβαλλομένων, ο ΟΛΗ “δηλώ- εγκρίνει την ανάθεση της κατασκευής στην αμέσως επό-
νει ότι διαθέτει την ολοκληρωμένη μελέτη κατασκευής μενη, κατά σειρά μειοδοσίας, εργοληπτική επιχείρηση ή
του έργου σε επίπεδο μελέτης εφαρμογής ... ο Δήμος η κοινοπραξία ...”. Σύμφωνα με το επόμενο άρθρο 5,
Ηρακλείου δια των υπηρεσιών του μετά από τον έλεγχο “Σχετικά με την υπογραφή της σύμβασης ισχύουν τα
του περιεχομένου της μελέτης συμφωνεί εν γένει ... και προβλεπόμενα στο άρθρο 26 του π.δ. 609/1985 καθώς
δηλώνει ότι επιθυμεί την τροποποίηση της κατασκευής και τα αναφερόμενα στην παρ. 5.1 του άρθρου 35 του
στα ακόλουθα σημεία ... ο Δήμος Ηρακλείου προκειμέ- π.δ. 609/1985”, στο δε άρθρο 7 ορίζεται ότι εφαρμόζο-
νου να ανταποκριθεί στις υποχρεώσεις της Προϊσταμέ- νται, μεταξύ άλλων, οι διατάξεις του ν. 1418/1984, όπως
νης Αρχής και για να βοηθήσει γενικότερα στην εκτέλε- τροποποιήθηκε, καθώς και οι διατάξεις του π.δ. 609/1985.
ση του έργου θα ορίσει υπάλληλο μηχανικό ... για να Με την υπ’ αρ. 330/2008 πράξη του Δημοτικού Συμβου-
προωθεί τις αναγκαίες διαδικασίες και εγκρίσεις από την λίου ορίσθηκαν τα μέλη της Επιτροπής Διαγωνισμού [ΕΔ]
πλευρά του Δήμου Ηρακλείου” [άρθρο 7]. Ακολούθως, και με την υπ’ αρ. 313/10.6.2008 πράξη της Δημαρχιακής
με την υπ’ αρ. 306/14.4.2008 απόφαση του Δημοτικού Επιτροπής αποφασίσθηκε η επικύρωση του πρακτικού
Συμβουλίου του Δήμου Ηρακλείου εγκρίθηκε Διακήρυ- της ΕΔ και η κατακύρωση του αποτελέσματος της δημο-
ξη ανοικτής δημοπρασίας προς επιλογή αναδόχου για πρασίας στην ήδη αιτούσα κοινοπραξία, που αναδείχθη-
12 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος Α.ΕΙ.Δ. 2/06.03.2023

κε μειοδότης. Ακολούθησε, στις 13.10.2008, η υπογραφή θηκε η προαναφερθείσα υπ’ αρ. 114/2017 απόφαση του
της σχετικής σύμβασης κατασκευής του έργου. Η σύμ- Διοικητικού Εφετείου. Οι αποφάσεις αυτές, με τις οποίες
βαση αυτή, όπως ρητώς δηλώνεται στην αρχή του κει- το Πενταμελές Εφετείο Ανατολικής Κρήτης και το Συμ-
μένου της, υπογράφεται, αφενός, από τον ΕΜ, Μηχανο- βούλιο της Επικρατείας έκριναν ότι στερούνται δικαιο-
λόγο - Πολιτικό Μηχανικό, “ο οποίος ενεργεί στην δοσίας για την εκδίκαση της διαφοράς, ανέκυψαν από
παρούσα ... ως νόμιμος εκπρόσωπος [της αναδόχου την δικαστική αμφισβήτηση εκ μέρους της αναδόχου
κοινοπραξίας]”, και, αφετέρου, από τον ΓΛ, Πολιτικό Μη- κοινοπραξίας και των μελών της του 3ου ΑΠΕ της κύριας
χανικό, Διευθυντή της Διεύθυνσης Τεχνικών Έργων της σύμβασης, του 1ου ΑΠΕ της συμπληρωματικής σύμβα-
ΟΛΗ ΑΕ, “ο οποίος ενεργεί στην παρούσα ... ως Προϊστά- σης και του 3ου Πρωτοκόλλου Καθορισμού Νέων Τιμών
μενος της Διευθύνουσας Υπηρεσίας με βάση την παρ. 1 του έργου· όπως ήδη αναφέρθηκε, η κρινόμενη αίτηση
του άρθρου 5 του ν. 1418/1984”. Περαιτέρω, η εν λόγω έχει ως αντικείμενο την αποφατική σύγκρουση που δη-
σύμβαση μνημονεύει στο προοίμιό της την οικεία Δια- μιουργήθηκε από τις εν λόγω αποφάσεις. Ειδικότερα,
κήρυξη, καθώς και την υπ’ αρ. 313/2008 απόφαση της από τα στοιχεία του φακέλου προκύπτουν, τα ακόλουθα:
Δημαρχιακής Επιτροπής του Δήμου Ηρακλείου η οποία Τον Οκτώβριο του 2009 παρελήφθησαν τμήματα του
επικύρωσε το Πρακτικό Διεξαγωγής του Διαγωνισμού έργου και συνετάγη το υπ’ αρ. 943/2.10.2009 Πρωτόκολ-
για την ανάθεση του έργου και με την οποία “το ‘Έργο’ λο διοικητικής παραλαβής προς χρήση. Το έργο περαι-
αυτό κατακυρώθηκε στην [αντισυμβαλλόμενη κοινο- ώθηκε στις 31.3.2010 και εκδόθηκε από τον Προϊστάμε-
πραξία]”. Κατά τα διαλαμβανόμενα στο άρθρο πρώτο νο της Διευθύνουσας Υπηρεσίας η σχετική υπ’ αρ.
της σύμβασης, με τον τίτλο “Ορισμοί”: Ανάδοχος είναι “η 1211/31.3.2010 βεβαίωση. Στην συνέχεια, με την υπ’ αρ.
Κοινοπραξία ... στην οποία κατακυρώθηκε το Έργο”, Προ- 815/21.12.2010 πράξη της Προϊσταμένης Αρχής συνε-
ϊσταμένη Αρχή είναι το Δημοτικό Συμβούλιο Ηρακλείου στήθη η Επιτροπή Προσωρινής Παραλαβής. Κατά τον
[άρθρο 1.1 της Διακήρυξης], “το οποίο σύμφωνα με την διενεργηθέντα έλεγχο, διαπιστώθηκε από την Επιτροπή
περ. στ) του άρθρου 3 του ν. 1418/1984 εποπτεύει την ότι στο έργο υπήρχαν ουσιώδεις πλημμέλειες και παρα-
κατασκευή του Έργου και ιδίως αποφασίζει για κάθε λείψεις, για τις οποίες εκκρεμούσαν ειδικές διαταγές της
μεταβολή των όρων της ‘Σύμβασης’ ή άλλων στοιχείων Διευθύνουσας Υπηρεσίας προς την ανάδοχο, καθώς και
αυτής, όπου αυτό επιτρέπεται”, Διευθύνουσα Υπηρεσία πλημμελώς εκτελεσθείσες εργασίες, επικίνδυνες για την
είναι η Διεύθυνση Τεχνικών Υπηρεσιών της ΟΛΗ ΑΕ [άρ- ασφάλεια των πολιτών. Συνετάγη το από 28.1.2011 Πρω-
θρο 1.4 της Διακήρυξης], “η οποία σύμφωνα με την πε- τόκολλο Προσωρινής Παραλαβής με παρατηρήσεις και
ρίπτωση ε) του άρθρου 3 του ν. 1418/1984 είναι αρμόδια εκδόθηκε από την Διευθύνουσα Υπηρεσία η υπ’ αρ.
για την παρακολούθηση, έλεγχο και διοίκηση της κατα- 1251/5.4.2011 ειδική διαταγή, με την οποία η ανάδοχος
σκευής του Έργου”, Φορέας Κατασκευής του Έργου είναι υποχρεώθηκε να αποκαταστήσει τις αναφερόμενες σε
η ΟΛΗ ΑΕ [άρθρο 1.2 της Διακήρυξης], “ο οποίος σύμ- αυτήν εργασίες, εντός ορισμένης προθεσμίας. Το Πρω-
φωνα με την περ. β) του άρθρου 3 του ν. 1418/1984, έχει τόκολλο Προσωρινής Παραλαβής, με την συνοδεύουσα
την ευθύνη παραγωγής του Έργου”. Στο άρθρο δεύτερο, αυτό τελική επιμέτρηση και φωτογραφικό υλικό των
με τον τίτλο “Αντικείμενο της Σύμβασης”, ορίζεται ότι κακοτεχνιών, υποβλήθηκε προς έγκριση στην Προϊστα-
“Ο Κύριος του έργου, όπως εκπροσωπείται στην παρού- μένη Αρχή. Κατά του ανωτέρω Πρωτοκόλλου η ανάδο-
σα Σύμβαση, αναθέτει στην Ανάδοχο Κοινοπραξία και η χος άσκησε ένσταση, η οποία απορρίφθηκε σιωπηρώς
Ανάδοχος Κοινοπραξία αναλαμβάνει την εκτέλεση του και στη συνέχεια ρητώς, με την υπ’ αρ. 156/18.4.2011
δημόσιου Έργου ‘Διαμόρφωση Παραλιακής Λεωφό- πράξη της Προϊσταμένης Αρχής. Περαιτέρω, με την
ρου ...’ όπως αυτό αναλυτικά περιγράφεται στην Τεχνική υπ’ αρ. 212/18.4.2011 πράξη της η Προϊσταμένη Αρχή,
Περιγραφή και τα λοιπά Συμβατικά Τεύχη”, και στο άρθρο αφού έλαβε υπόψη τις παρατηρήσεις του Πρωτοκόλλου
τρίτο ορίζεται ότι η σύμβαση διέπεται, μεταξύ άλλων, Προσωρινής Παραλαβής για τις κακοτεχνίες και παρα-
από τις διατάξεις του ν. 1418/1984 και του π.δ. 609/1985 λείψεις, καθώς και τις εκδοθείσες προς αποκατάσταση
περί δημοσίων έργων. Στο τέλος δε του κειμένου τίθενται αυτών ειδικές διαταγές, έκρινε ότι με αποκλειστική ευ-
οι υπογραφές των συμβαλλομένων, ως εξής: “Για τον θύνη της αναδόχου δεν μπορούσε να συντελεσθεί προ-
Κύριο του Έργου Ο Προϊστάμενος της Διευθύνουσας σωρινή παραλαβή του έργου και ανέβαλε την έγκριση
Υπηρεσίας [ΓΛ]” και “Για την Ανάδοχο Κοινοπραξία Ο Νό- του Πρωτοκόλλου Προσωρινής Παραλαβής μέχρι να
μιμος Εκπρόσωπος [ΕΜ]”. Ακολούθησε, στις 12.2.2010, αποκατασταθούν οι κακοτεχνίες και οι παραλείψεις και
η υπογραφή συμπληρωματικής σύμβασης για την εκτέ- να ενημερωθεί ο Φάκελος Ασφάλειας και Υγείας [ΦΑΥ]
λεση νέων εργασιών που είχαν εγκριθεί με την υπ’ αρ. του έργου. Το προαναφερθέν από 28.1.2011 Πρωτόκολ-
877/18.11.2009 απόφαση του Δημοτικού Συμβουλίου λο Προσωρινής Παραλαβής εγκρίθηκε τελικώς με την
του Δήμου Ηρακλείου. υπ’ αρ. 935/19.12.2011 απόφαση της Προϊσταμένης Αρ-
6. Επειδή, από την ανωτέρω σύμβαση ανέκυψαν δια- χής. Εξ άλλου, με την υπ’ αρ. 1072/24.3.2011 πράξη της
φορές μεταξύ των συμβαλλομένων, που οδήγησαν στην Διεύθυνσης Τεχνικών Υπηρεσιών της ΟΛΗ ΑΕ, που απο-
έκδοση, μεταξύ άλλων, της υπ’ αρ. 1/2016 απόφασης του τελεί, κατά τα ανωτέρω, την Διευθύνουσα Υπηρεσία,
Πενταμελούς Εφετείου Ανατολικής Κρήτης, της υπ’ αρ. κοινοποιήθηκαν στην ανάδοχο ο 3ος Τακτοποιητικός
114/2017 απόφασης του Τριμελούς Διοικητικού Εφετεί- ΑΠΕ της κύριας σύμβασης, ο 1ος ΑΠΕ της συμπληρωμα-
ου Χανίων και, τέλος, της υπ’ αρ. 1780/2021 απόφασης τικής σύμβασης και το 3ο Πρωτόκολλο Καθορισμού
του Συμβουλίου της Επικρατείας, με την οποία αναιρέ- Νέων Τιμών, μετά την έγκρισή τους και τη μείωση των
Τεύχος Α.ΕΙ.Δ. 2/06.03.2023 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 13

σχετικών δαπανών με τα αντίστοιχα ποσά. Κατά της ως μενος της αναδόχου είναι ο Δήμος Ηρακλείου και συ-
άνω υπ’ αρ. 1072/24.3.2011 πράξης η ανάδοχος άσκησε ντρέχουν τόσο το οργανικό όσο και το λειτουργικό κρι-
ένσταση, η οποία απορρίφθηκε σιωπηρώς, με την άπρα- τήριο [η υπ’ αρ. 1/2016 απόφαση του Εφετείου
κτη πάροδο της προβλεπόμενης προθεσμίας. Η ένσταση εκδόθηκε επί της υπ’ αριθμό κατάθεσης 914/19.9.2012
αυτή απορρίφθηκε στη συνέχεια και ρητώς, με την προσφυγής (βλ. την πρώτη σελίδα της απόφασης)· στην
υπ’ αρ. 428/22.6.2011 πράξη της Προϊσταμένης Αρχής, απόφαση αυτή γίνεται αναφορά, εκ προφανούς παρα-
με την οποία κρίθηκε ότι δεν υπήρξε μείωση του συμ- δρομής, στο αντικείμενο άλλης προσφυγής μεταξύ των
βατικού αντικειμένου ούτε παράνομη περικοπή εργασι- ιδίων διαδίκων (βλ. σελίδες 4-5 της απόφασης), και συ-
ών και απορρίφθηκαν οι προβληθείσες με την ένσταση γκεκριμένα της υπ’ αριθμό κατάθεσης 915/19.9.2012
αιτιάσεις, αποφασίσθηκε, όμως, να μη εγκριθεί προς το προσφυγής, που αφορούσε πράξεις σχετικές με το Πρω-
παρόν ο 3ος ΑΠΕ της κύριας σύμβασης και ο 1ος ΑΠΕ τόκολλο Προσωρινής Παραλαβής, βλ. συναφώς τα δια-
της συμπληρωματικής σύμβασης, με την αιτιολογία ότι λαμβανόμενα στην αίτηση προς το ΑΕΔ και στο κατατε-
οι απορριφθείσες με το Πρωτόκολλο Προσωρινής Πα- θέν στις 23.5.2022 υπόμνημα των αιτούντων]. Περαιτέρω,
ραλαβής εργασίες θεωρούνται αναγκαίες για την ολο- κατά της σιωπηρής απόρριψης από τον οικείο Γενικό
κλήρωση του έργου, ότι εκδόθηκαν ειδικές διαταγές Γραμματέα της από 18.4.2012 αίτησης θεραπείας η οποία
προς την ανάδοχο να τις αποκαταστήσει και ότι, ως εκ ασκήθηκε, σύμφωνα με τα ήδη εκτεθέντα, κατά της
τούτου, μέχρι να οριστικοποιηθεί η πρόθεση μη αποκα- υπ’ αρ. 937/19.12.2011 απόφασης της Προϊσταμένης
τάστασής τους εκ μέρους της αναδόχου, δεν ενδείκνυται Αρχής [που ενέκρινε τις ως άνω πράξεις για τον 3ο ΑΠΕ
να αφαιρεθούν από το συμβατικό αντικείμενο. Με την της κύριας σύμβασης τον 1ο ΑΠΕ της συμπληρωματικής
ίδια πράξη η Προϊσταμένη Αρχή έδωσε εντολή στην Δι- σύμβασης], κατά της απόρριψης [σιωπηρής και ρητής]
ευθύνουσα Υπηρεσία, αφενός να την ενημερώσει όταν της ένστασης κατά της υπ’ αρ. 1072/24.3.2011 πράξης
οριστικοποιηθεί η εκτέλεση των εργασιών, είτε από την της Διευθύνουσας Υπηρεσίας και κατά των άλλων συνα-
ανάδοχο είτε από τρίτο, και, αφετέρου, να συντάξει τον φών με τον 3ο ΑΠΕ της κύριας σύμβασης τον 1ο ΑΠΕ της
9ο Λογαριασμό του έργου προκειμένου να ρυθμισθούν συμπληρωματικής σύμβασης πράξεων, η ανάδοχος κοι-
όλες οι συναφείς οικονομικές εκκρεμότητες. Κατά της νοπραξία και τα μέλη της άσκησαν την υπ’ αριθμό κατά-
σιωπηρής απόρριψης της ανωτέρω ένστασης και κατά θεσης 218/19.9.2012 προσφυγή ενώπιον του Διοικητι-
της προαναφερθείσας ρητής υπ’ αρ. 428/22.6.2011 κού Εφετείου Χανίων. Επί της προσφυγής αυτής
απορριπτικής πράξης της Προϊσταμένης Αρχής η ανά- εκδόθηκε η υπ’ αρ. 114/2017 απόφαση, με την οποία
δοχος δεν άσκησε αίτηση θεραπείας. Ακολούθως, με την αφού έγινε δεκτό ότι η επίμαχη σύμβαση είναι διοικητι-
υπ’ αρ. 3356/5.9.2011 πράξη της Διευθύνουσας Υπηρε- κή και ότι αρμόδιο για την εκδίκαση της διαφοράς είναι
σίας εγκρίθηκαν ο 9ος Λογαριασμός και η αντίστοιχη το Διοικητικό Εφετείο, το ένδικο βοήθημα απορρίφθηκε
πιστοποίηση προς πληρωμή εκτελεσθεισών εργασιών, στο σύνολό του ως απαράδεκτο, για λόγους που αφο-
καθώς και ο Συνοπτικός Πίνακας Εργασιών που συνο- ρούσαν την τήρηση της διοικητικής διαδικασίας. Η από-
δεύει τον 9ο Λογαριασμό, βάσει των οποίων η ανάδοχος φαση του Διοικητικού Εφετείου αναιρέθηκε, κατ’ απο-
κλήθηκε να επιστρέψει στην ΟΛΗ ΑΕ το ποσό των δοχή της αίτησης που ασκήθηκε από την ανάδοχο
894.845,21 ευρώ, ως αχρεωστήτως καταβληθέν. Κατά κοινοπραξία και τα μέλη της, με την υπ’ αρ. 1780/2021
της πράξης αυτής της Διευθύνουσας Υπηρεσίας η ανά- απόφαση του Συμβουλίου της Επικρατείας. Ειδικότερα,
δοχος άσκησε ένσταση, η οποία απορρίφθηκε σιωπη- το Συμβούλιο της Επικρατείας δέχθηκε τα εξής: “[Σ]ύμ-
ρώς, με την άπρακτη πάροδο της σχετικής προθεσμίας, βαση με αντικείμενο την κατασκευή δημοσίου έργου, η
και στη συνέχεια ρητώς, με την υπ’ αρ. 936/19.12.2011 οποία συνάπτεται κατά τη νομοθεσία για τα δημόσια
απόφαση της Προϊσταμένης Αρχής. Kατόπιν της ανωτέ- έργα, δεν έχει από τη φύση της διοικητικό χαρακτήρα,
ρω υπ’ αρ. 936/19.12.2011 πράξης, η Προϊσταμένη Αρχή όταν σε αυτή δεν είναι συμβαλλόμενο μέρος το Ελληνι-
με την υπ’ αρ. 937/19.12.2011 απόφαση ενέκρινε τις ως κό Δημόσιο ή νομικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου ... αλλά
άνω πράξεις για τον 3ο ΑΠΕ της κύριας σύμβασης και συμβαλλόμενος είναι νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαί-
τον 1ο ΑΠΕ της συμπληρωματικής σύμβασης “ως είχαν ου, έστω και εάν το τελευταίο, το οποίο με τη σύμβαση
συνταχθεί από τη Διευθύνουσα Υπηρεσία”. Κατά της αναθέτει στον αντισυμβαλλόμενο την εκτέλεση έργου,
εγκριτικής αυτής απόφασης, καθώς και κατά της υπ’ αρ. είναι δημόσια ή δημοτική επιχείρηση ή ανήκει στο Δη-
1072/24.3.2011 πράξης της Διευθύνουσας Υπηρεσίας μόσιο ή σε νομικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου”· όταν
και κατά της απόρριψης [σιωπηρής και ρητής] της σχε- αμφότερα τα συμβαλλόμενα μέρη είναι νομικά πρόσω-
τικής ένστασής της, η ανάδοχος άσκησε την από πα ιδιωτικού δικαίου, για τον καθορισμό του χαρακτήρα
18.4.2012 αίτηση θεραπείας στον Γενικό Γραμματέα Απο- της σύμβασης “δεν ασκεί οιαδήποτε επιρροή το γεγονός
κεντρωμένης Διοίκησης, η οποία απορρίφθηκε σιωπη- ότι σ’ αυτήν ως κύριος του έργου, για λογαριασμό του
ρώς. Κατά της σιωπηρής απόρριψης της αίτησης θερα- οποίου τούτο εκτελείται, αναφέρεται ν.π.δ.δ. (Δήμοι)”.
πείας, η ανάδοχος κοινοπραξία και τα μέλη αυτής Κατ’ αποδοχή δε του προβληθέντος λόγου αναιρέσεως,
άσκησαν στη συνέχεια την υπ’ αριθμό κατάθεσης δέχθηκε ότι εν προκειμένω, η σύμβαση συνήφθη μετα-
914/19.9.2012 προσφυγή στο Εφετείο Ανατολικής Κρή- ξύ της κοινοπραξίας ως αναδόχου “και του Διευθυντή
της. Η προσφυγή αυτή απορρίφθηκε με την υπ’ αρ. Τεχνικών Υπηρεσιών [της] ΟΛΗ ΑΕ, ως φορέα κατασκευ-
1/2016 απόφαση του εν λόγω Εφετείου, το οποίο έκρινε ής του έργου, που είναι ανώνυμη εταιρεία ... και συνεπώς
ότι η διαφορά είναι διοικητική, εφόσον αντισυμβαλλό- ουδείς των συμβαλλομένων μερών είναι Δημόσιο ή νο-
14 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος Α.ΕΙ.Δ. 2/06.03.2023

μικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου. Μόνο δε το γεγονός ... ιδιωτικού δικαίου, η σύμβαση δεν είναι διοικητική, για
ότι ο φορέας κατασκευής ΟΛΗ ΑΕ ενεργούσε εν προκει- τον καθορισμό δε του χαρακτήρα της μεταξύ νομικών
μένω για λογαριασμό του κυρίου του έργου δηλαδή του προσώπων ιδιωτικού δικαίου συναφθείσας σύμβασης
Δήμου Ηρακλείου, δεν επιδρά επί του χαρακτηρισμού ως ιδιωτικής δεν ασκεί οιαδήποτε επιρροή το γεγονός
της ... σύμβασης ως σύμβασης ιδιωτικού δικαίου”. Ενόψει ότι σε αυτήν ως κύριος του έργου, για λογαριασμό του
τούτων, το Συμβούλιο της Επικρατείας εξαφάνισε την οποίου τούτο εκτελείται, αναφέρεται νομικό πρόσωπο
απόφαση του Διοικητικού Εφετείου, στη συνέχεια δε δημοσίου δικαίου, εφόσον ο κύριος του έργου δεν είναι
προχώρησε στην εκδίκαση της προσφυγής και την απέρ- και συμβαλλόμενος στην προς χαρακτηρισμό σύμβαση
ριψε ως απαράδεκτη, ελλείψει δικαιοδοσίας των διοικη- (βλ. ΑΕΔ 4/2017, 29/2011, 4-9/2012, 42/2011, 17/2021,
τικών δικαστηρίων. 7-8/1992, 45/1991, 10/1987).
7. Επειδή, το επίμαχο ζήτημα της αποφατικής σύ- 9. Επειδή, όπως εκτέθηκε σε προηγούμενη σκέψη,
γκρουσης δικαιοδοσίας μεταξύ του Εφετείου Ανατολικής σύμφωνα με την εγκριθείσα από τον Δήμο Ηρακλείου
Κρήτης και του Συμβουλίου της Επικρατείας παραδεκτώς Διακήρυξη, δυνάμει της οποίας διενεργήθηκε ο δια-
συζητείται ενώπιον του Ανωτάτου Ειδικού Δικαστηρίου, γωνισμός που απέληξε στην υπογραφή της επίδικης
εφόσον τα προαναφερθέντα δικαστήρια με τις ως άνω σύμβασης, “ανάδοχος / εργολάβος” είναι αυτός “που
αποφάσεις τους έκριναν τελεσιδίκως ότι στερούνται δι- συνάπτει σύμβαση εκτέλεσης με τον κύριο του έργου”,
καιοδοσίας για την εκδίκαση της διαφοράς. “εργοδότης - κύριος του έργου” είναι ο Δήμος Ηρακλείου,
8. Επειδή, όπως συνάγεται από τις προαναφερθείσες “Προϊσταμένη Αρχή” είναι το Δημοτικό Συμβούλιο του
διατάξεις των παρ. 1-3 του άρθρου 94 του Συντάγματος Δήμου, που “εγκρίνει το αποτέλεσμα [της δημοπρασίας]
και της περ. ι΄ της παρ. 2 του άρθρου 1 του ν. 1406/1983, και κατακυρώνει στον μειοδότη”, και “Διευθύνουσα Υπη-
συμβάσεις από τις οποίες γεννώνται διαφορές υπαγό- ρεσία” είναι η Διεύθυνση Τεχνικών Υπηρεσιών της ΟΛΗ
μενες στην δικαιοδοσία των διοικητικών δικαστηρίων, ΑΕ· στον ανάδοχο “κοινοποιείται η εγκριτική του αποτε-
μεταξύ των οποίων περιλαμβάνονται και οι διαφορές λέσματος του διαγωνισμού απόφαση (σύναψη σύμβα-
ουσίας από τις συμβάσεις δημοσίων έργων, δεν είναι σης) με πρόσκληση για την υπογραφή της σύμβασης
όλες οι συμβάσεις που συνάπτονται κατά τη νομοθεσία κατά το άρθρο 26 του π.δ. 609/1985”. Σύμφωνα δε με τις
περί δημοσίων έργων, αλλά μόνον οι διοικητικές. Θεω- ως άνω παρ. 1 και 2 του άρθρου 26 του π.δ. 609/1985
ρείται δε διοικητική η σύμβαση που συνάπτεται κατά περί “Κατασκευής δημοσίων έργων” (Α΄ 223), οι διατά-
τη νομοθεσία περί δημοσίων έργων όταν συντρέχουν, ξεις του οποίου ισχύουν “[σ]χετικά με την υπογραφή
σωρευτικώς, οι εξής προϋποθέσεις: (α) ένα από τα συμ- της σύμβασης”, όπως ρητώς ορίζεται στην Διακήρυξη,
βαλλόμενα μέρη είναι το Δημόσιο ή νομικό πρόσωπο “1. Για την κατασκευή του έργου υπογράφεται σχετική
δημοσίου δικαίου, (β) με τη σύναψη της σύμβασης επι- σύμβαση. Η σύμβαση συνάπτεται με βάση την εγκριτική
διώκεται η εξυπηρέτηση σκοπού, τον οποίο ο νόμος έχει απόφαση και τα τεύχη και σχέδια με τα οποία διενεργή-
αναγάγει σε σκοπό δημοσίου συμφέροντος, και (γ) ο θηκε η δημοπρασία ... Όταν πρόκειται για σύμβαση που
συμβατικός δεσμός διέπεται από εξαιρετικές ρήτρες, καταρτίζεται ύστερα από δημοπρασία το έγγραφο της
οι οποίες προσδίδουν στο συμβαλλόμενο Δημόσιο ή σύμβασης έχει αποδεικτικό και όχι συστατικό χαρακτή-
νομικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου υπερέχουσα θέση ρα. 2. Για την υπογραφή της σύμβασης καλείται ο ανά-
έναντι του αντισυμβαλλομένου, δηλαδή, θέση η οποία δοχος ... Η πρόσκληση γίνεται μαζί με την κοινοποίηση
δεν προσιδιάζει στον δυνάμει των διατάξεων του ιδιωτι- της εγκριτικής απόφασης ...” [πρβλ. και την παρ. 1 του
κού δικαίου συναπτόμενο συμβατικό δεσμό. Συμβάσεις άρθρου 30 του ν. 3669/2008 (Α΄ 116) για την κωδικοποί-
που δεν συγκεντρώνουν σωρευτικώς τις ανωτέρω προ- ηση της νομοθεσίας περί κατασκευής δημοσίων έργων:
ϋποθέσεις θεωρούνται ιδιωτικές και οι αναγόμενες στο “Η σύμβαση κατασκευής του έργου, όταν αυτή αποτελεί
κύρος, την ερμηνεία και την εκτέλεσή τους διαφορές συνέχεια δημοπρασίας, συνάπτεται με την κοινοποίηση
υπάγονται στη δικαιοδοσία των πολιτικών δικαστηρίων. προς τον ... ανάδοχο της εγκριτικής του αποτελέσματος
Επομένως, επί συνδρομής και των λοιπών κριτηρίων, της δημοπρασίας απόφασης της προϊσταμένης αρχής
σύμβαση με αντικείμενο την κατασκευή δημοσίου έρ- Το, αποδεικτικού χαρακτήρα, έγγραφο συμφωνητικό
γου, η οποία συνάπτεται κατά τη νομοθεσία για τα δημό- που πρέπει να υπογράφεται μεταξύ των συμβαλλομένων
σια έργα, έχει διοικητικό χαρακτήρα όταν σε αυτήν συμ- μερών ύστερα από τη σύναψη της σύμβασης, απαγορεύ-
βαλλόμενο μέρος είναι το Δημόσιο ή νομικό πρόσωπο εται να μεταβάλει τους συμβατικούς όρους. Σε κάθε άλλη
δημοσίου δικαίου. Αντιθέτως, σύμβαση με αντικείμενο περίπτωση η σύμβαση συνάπτεται με την υπογραφή
την κατασκευή δημοσίου έργου, συναπτόμενη κατά τη του σχετικού εγγράφου”]. Εξ άλλου, η κατακύρωση του
νομοθεσία για τα δημόσια έργα, δεν έχει διοικητικό χα- αποτελέσματος της δημοπρασίας στην αιτούσα κοινο-
ρακτήρα, όταν σε αυτήν συμβαλλόμενο μέρος δεν είναι πραξία, που αναδείχθηκε μειοδότης, έγινε με απόφαση
το Δημόσιο ή νομικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου, αλλά της Δημαρχιακής Επιτροπής του Δήμου Ηρακλείου. Η δε
νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαίου, έστω και εάν το νο- σύμβαση που υπεγράφη στη συνέχεια μνημονεύει την
μικό αυτό πρόσωπο, που αναθέτει με τη σύμβαση στον απόφαση της Δημαρχιακής Επιτροπής με την οποία “το
αντισυμβαλλόμενο την εκτέλεση δημοσίου έργου, είναι Έργο κατακυρώθηκε στην [αντισυμβαλλόμενη κοινο-
δημόσια ή δημοτική επιχείρηση ή ανήκει στο Δημόσιο πραξία]” και ορίζει στο άρθρο δεύτερο, με τον τίτλο “Αντι-
ή σε νομικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου· όταν, δηλαδή, κείμενο της Σύμβασης”, ότι “Ο Κύριος του έργου, όπως
αμφότερα τα συμβαλλόμενα μέρη είναι νομικά πρόσωπα εκπροσωπείται στην παρούσα Σύμβαση, αναθέτει στην
Τεύχος Α.ΕΙ.Δ. 2/06.03.2023 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 15

Ανάδοχο Κοινοπραξία και η Ανάδοχος Κοινοπραξία ανα- όχι η εταιρεία “Οργανισμός Λιμένος Ηρακλείου ΑΕ” που
λαμβάνει την εκτέλεση του δημόσιου Έργου ...”. Η σύμ- είναι νομικό πρόσωπο ιδιωτικού δικαίου και αποτελεί
βαση αυτή υπογράφεται, αφενός, από τον ΕΜ, “ο οποίος την διευθύνουσα υπηρεσία. Το γεγονός ότι στη σύμβαση
ενεργεί ... ως νόμιμος εκπρόσωπος [της αναδόχου]”, και, που υπεγράφη μετά την, κατά τον νόμο και την οικεία
αφετέρου, από τον Διευθυντή της Διεύθυνσης Τεχνικών Διακήρυξη, κατάρτιση του ενοχικού συναλλάγματος
Έργων της ΟΛΗ ΑΕ, “ο οποίος ενεργεί ως Προϊστάμενος [με την κοινοποίηση στον μειοδότη της απόφασης της
της Διευθύνουσας Υπηρεσίας με βάση την παρ. 1 του Δημαρχιακής Επιτροπής, ήτοι οργάνου του Δήμου Ηρα-
άρθρου 5 του ν. 1418/1984”. Περαιτέρω, σύμφωνα με το κλείου, περί κατακύρωσης της δημοπρασίας], υπογράφει
άρθρο 3 του ν. 1418/1984 (Α΄ 23), όπως ίσχυε κατά τον “για τον κύριο του έργου”, συνεπώς για τον Δήμο Ηρα-
χρόνο δημοσίευσης της ανωτέρω Διακήρυξης, “α) ‘Ερ- κλείου, ο Διευθυντής της Διεύθυνσης Τεχνικών Έργων
γοδότης’ ή ‘Κύριος του Έργου’ είναι το Δημόσιο ή άλλο της ΟΛΗ ΑΕ, δεν καθιστά την ανώνυμη αυτή εταιρεία
νομικό πρόσωπο του δημοσίου τομέα για λογαριασμό αντισυμβαλλόμενο της αναδόχου κοινοπραξίας, εφόσον,
του οποίου καταρτίζεται η σύμβαση ή κατασκευάζεται επίσης κατά τον νόμο και την Διακήρυξη, ο κύριος του
το έργο. β) ‘Φορέας κατασκευής του έργου’ είναι η αρ- έργου κατά την υπογραφή της σύμβασης εκπροσωπεί-
μόδια αρχή ή υπηρεσία που έχει την ευθύνη παραγωγής ται από τον προϊστάμενο της διευθύνουσας υπηρεσίας,
του έργου. γ) ‘Ανάδοχος εργολήπτης’ ή ‘ανάδοχος’ είναι Προϊστάμενος δε της Διευθύνουσας Υπηρεσίας ήταν, εν
η εργοληπτική επιχείρηση στην οποία έχει ανατεθεί με προκειμένω, ο ΓΛ, Προϊστάμενος της Διεύθυνσης Τεχνι-
σύμβαση η κατασκευή του έργου. δ) ‘Σύμβαση’ είναι η κών Έργων της ΟΛΗ ΑΕ, και αυτός εκπροσωπούσε τον
γραπτή συμφωνία μεταξύ του εργοδότη ή του φορέα κύριο του έργου.
κατασκευής του έργου και του αναδόχου για την κα- 10. Επειδή, ενόψει των ανωτέρω, η συναφθείσα με-
τασκευή του έργου, καθώς και όλα τα σχετικά τεύχη, ταξύ του Δήμου Ηρακλείου Κρήτης και της αναδόχου
σχέδια και προδιαγραφές. ε) ‘Διευθύνουσα υπηρεσία’ ή κοινοπραξίας σύμβαση για την κατασκευή του έργου
‘Επιβλέπουσα Υπηρεσία’ είναι η τεχνική υπηρεσία του “Διαμόρφωση Παραλιακής Λεωφόρου Λιμένος Ηρακλεί-
φορέα κατασκευής του έργου που είναι αρμόδια για την ου από κόμβο ΟΛΗ έως κόμβο Κατσαμπά” είναι διοικη-
παρακολούθηση, έλεγχο και διοίκηση της κατασκευής τική. Αρμόδια δε για την επίλυση των διαφορών που
του έργου. στ) ‘Προϊσταμένη αρχή’ ή ‘Εποπτεύουσα Αρχή’ ανακύπτουν από τη σύμβαση αυτή και ανάγονται στο
είναι, η Αρχή ή Υπηρεσία ή όργανο του φορέα κατασκευ- κύρος, την ερμηνεία και την εκτέλεσή της, όπως η επί-
ής του έργου που εποπτεύει την κατασκευή του και ιδίως
μαχη διαφορά, είναι τα διοικητικά δικαστήρια. Συνεπώς,
αποφασίζει για κάθε μεταβολή των όρων της σύμβασης
πρέπει να εξαφανισθεί η υπ’ αρ. 1780/2021 απόφαση
ή άλλων στοιχείων αυτής ...” [πρβλ. και τους ορισμούς
του Συμβουλίου της Επικρατείας, με την οποία κρίθη-
του άρθρου 1 του ν. 3669/2008]. Τέλος, στην παρ. 1 του
κε ότι η σύμβαση είναι ιδιωτική, εξαφανίσθηκε για τον
άρθρου 5 του ιδίου ν. 1418/1984 [όπως το τελευταίο
λόγο αυτόν η υπ’ αρ. 114/2017 απόφαση του Διοικητικού
εδάφιο αντικαταστάθηκε με την παρ. 1 του άρθρου 2
Εφετείου Χανίων και απορρίφθηκε η ασκηθείσα ενώπιον
του ν. 2229/1994 (Α΄ 138)], δηλαδή, στη διάταξη στην
του Διοικητικού Εφετείου προσφυγή ως απαράδεκτη,
οποία ρητώς αναφέρεται η επίμαχη σύμβαση ορίζουσα
ελλείψει δικαιοδοσίας των διοικητικών δικαστηρίων για
ότι ο υπογράφων αυτήν “[γ]ια τον Κύριο του Έργου” ΓΛ,
Διευθυντής της Διεύθυνσης Τεχνικών Έργων της ΟΛΗ ΑΕ, την εκδίκαση της διαφοράς. Ακολούθως δε, πρέπει να
“ενεργεί [στη σύμβαση] ως Προϊστάμενος της Διευθύ- παραπεμφθεί η υπόθεση στο Συμβούλιο της Επικρατείας
νουσας Υπηρεσίας με βάση την παρ. 1 του άρθρου 5 του προς περαιτέρω εκδίκαση, σύμφωνα με την παρ. 4 του
ν. 1418/1984”, προβλέπονται τα εξής: “Η σύμβαση για την άρθρου 47 του Κώδικα περί ΑΕΔ. Εξ άλλου, το παρόν
κατασκευή του έργου καταρτίζεται με βάση τους όρους Δικαστήριο, κατά την παρ. 3 του άρθρου 22 του ιδίου
της διακήρυξης και των τευχών και σχεδίων που τη συνο- Κώδικα, εκτιμώντας τις περιστάσεις κρίνει ότι οι διάδικοι
δεύουν ... Η σύμβαση, αν δεν ορίζεται διαφορετικά στην πρέπει να απαλλαγούν από τη δικαστική δαπάνη.
εγκριτική απόφαση, υπογράφεται από τον προϊστάμενο Δια ταύτα
της διευθύνουσας υπηρεσίας και αναφέρει τον κύριο του Αίρει υπέρ της δικαιοδοσίας των διοικητικών δικαστη-
έργου για λογαριασμό του οποίου συνάπτεται” [πρβλ. και ρίων την αποφατική σύγκρουση που ανέκυψε μεταξύ
την αντιστοίχου περιεχόμενου διάταξη της παρ. 7 του του Πενταμελούς Εφετείου Ανατολικής Κρήτης και του
άρθρου 30 του ανωτέρω κωδικοποιητικού ν. 3669/2008: Συμβουλίου της Επικρατείας, κατά το σκεπτικό.
“Η σύμβαση, εκ μέρους του κυρίου του έργου, υπογρά- Εξαφανίζει την υπ’ αρ. 1780/2021 απόφαση του Συμ-
φεται, αν δεν ορίζεται διαφορετικά στην εγκριτική του βουλίου της Επικρατείας και παραπέμπει την υπόθεση
αποτελέσματος της δημοπρασίας απόφαση της προϊστα- προς περαιτέρω εκδίκαση στο δικαστήριο αυτό.
μένης αρχής, από τον προϊστάμενο της διευθύνουσας Απαλλάσσει τους διαδίκους από τη δικαστική δαπάνη.
υπηρεσίας και αναγράφει πάντοτε τον κύριο του έργου”]. Κρίθηκε και αποφασίσθηκε στην Αθήνα στις 6 Ιουνίου
Από τα ανωτέρω προκύπτει ότι στην επίμαχη σύμβαση 2022, και δημοσιεύθηκε σε δημόσια συνεδρίαση στις
αντισυμβαλλόμενος της αναδόχου κοινοπραξίας είναι 26 Οκτωβρίου 2022.
ο κύριος του έργου Δήμος Ηρακλείου, με απόφαση του
οποίου εγκρίθηκε, άλλωστε, το αποτέλεσμα της δημο- Η Πρόεδρος
πρασίας, δηλαδή νομικό πρόσωπο δημοσίου δικαίου, και ΜΑΡΙΑ ΓΕΩΡΓΙΟΥ
16 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος Α.ΕΙ.Δ. 2/06.03.2023

Το Εθνικό Τυπογραφείο αποτελεί δημόσια υπηρεσία υπαγόμενη στην Προεδρία της Κυβέρ-
νησης και έχει την ευθύνη τόσο για τη σύνταξη, διαχείριση, εκτύπωση και κυκλοφορία των
Φύλλων της Εφημερίδας της Κυβερνήσεως (ΦΕΚ), όσο και για την κάλυψη των εκτυπωτικών -
εκδοτικών αναγκών του δημοσίου και του ευρύτερου δημόσιου τομέα (ν. 3469/2006/Α΄ 131
και π.δ. 29/2018/Α΄58).
1. ΦΥΛΛΟ ΤΗΣ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑΣ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ (ΦΕΚ)
• Τα ΦΕΚ σε ηλεκτρονική μορφή διατίθενται δωρεάν στο www.et.gr, την επίσημη ιστο-
σελίδα του Εθνικού Τυπογραφείου. Όσα ΦΕΚ δεν έχουν ψηφιοποιηθεί και καταχωριστεί στην
ανωτέρω ιστοσελίδα, ψηφιοποιούνται και αποστέλλονται επίσης δωρεάν με την υποβολή αί-
τησης, για την οποία αρκεί η συμπλήρωση των αναγκαίων στοιχείων σε ειδική φόρμα στον
ιστότοπο www.et.gr.
• Τα ΦΕΚ σε έντυπη μορφή διατίθενται σε μεμονωμένα φύλλα είτε απευθείας από το Τμή-
μα Πωλήσεων και Συνδρομητών, είτε ταχυδρομικά με την αποστολή αιτήματος παραγγελίας
μέσω των ΚΕΠ, είτε με ετήσια συνδρομή μέσω του Τμήματος Πωλήσεων και Συνδρομητών.
Tο κόστος ενός ασπρόμαυρου ΦΕΚ από 1 έως 16 σελίδες είναι 1,00 €, αλλά για κάθε επιπλέον
οκτασέλιδο (ή μέρος αυτού) προσαυξάνεται κατά 0,20 €. Το κόστος ενός έγχρωμου ΦΕΚ από
1 έως 16 σελίδες είναι 1,50 €, αλλά για κάθε επιπλέον οκτασέλιδο (ή μέρος αυτού) προσαυξά-
νεται κατά 0,30 €. To τεύχος Α.Σ.Ε.Π. διατίθεται δωρεάν.

• Τρόποι αποστολής κειμένων προς δημοσίευση:


Α. Τα κείμενα προς δημοσίευση στο ΦΕΚ, από τις υπηρεσίες και τους φορείς του
δημοσίου, αποστέλλονται ηλεκτρονικά στη διεύθυνση webmaster.et@et.gr με χρήση
προηγμένης ψηφιακής υπογραφής και χρονοσήμανσης.
Β. Κατ’ εξαίρεση, όσοι πολίτες δεν διαθέτουν προηγμένη ψηφιακή υπογραφή μπορούν
είτε να αποστέλλουν ταχυδρομικά, είτε να καταθέτουν με εκπρόσωπό τους κείμενα προς
δημοσίευση εκτυπωμένα σε χαρτί στο Τμήμα Παραλαβής και Καταχώρισης Δημοσιευμάτων.

• Πληροφορίες, σχετικά με την αποστολή/κατάθεση εγγράφων προς δημοσίευση, την ημε-


ρήσια κυκλοφορία των Φ.Ε.Κ., με την πώληση των τευχών και με τους ισχύοντες τιμοκαταλό-
γους για όλες τις υπηρεσίες μας, περιλαμβάνονται στoν ιστότοπο (www.et.gr). Επίσης μέσω
του ιστότοπου δίδονται πληροφορίες σχετικά με την πορεία δημοσίευσης των εγγράφων, με
βάση τον Κωδικό Αριθμό Δημοσιεύματος (ΚΑΔ). Πρόκειται για τον αριθμό που εκδίδει το Εθνι-
κό Τυπογραφείο για όλα τα κείμενα που πληρούν τις προϋποθέσεις δημοσίευσης.
2. ΕΚΤΥΠΩΤΙΚΕΣ - ΕΚΔΟΤΙΚΕΣ ΑΝΑΓΚΕΣ ΤΟΥ ΔΗΜΟΣΙΟΥ
Το Εθνικό Τυπογραφείο ανταποκρινόμενο σε αιτήματα υπηρεσιών και φορέων του δημοσίου
αναλαμβάνει να σχεδιάσει και να εκτυπώσει έντυπα, φυλλάδια, βιβλία, αφίσες, μπλοκ, μηχανο-
γραφικά έντυπα, φακέλους για κάθε χρήση, κ.ά.
Επίσης σχεδιάζει ψηφιακές εκδόσεις, λογότυπα και παράγει οπτικοακουστικό υλικό.

Ταχυδρομική Διεύθυνση: Καποδιστρίου 34, τ.κ. 10432, Αθήνα Ιστότοπος: www.et.gr


ΤΗΛΕΦΩΝΙΚΟ ΚΕΝΤΡΟ: 210 5279000 - fax: 210 5279054 Πληροφορίες σχετικά με την λειτουργία
του ιστότοπου: helpdesk.et@et.gr
ΕΞΥΠΗΡΕΤΗΣΗ ΚΟΙΝΟΥ Αποστολή ψηφιακά υπογεγραμμένων
Πωλήσεις - Συνδρομές: (Ισόγειο, τηλ. 210 5279178 - 180) εγγράφων προς δημοσίευση στο ΦΕΚ:
Πληροφορίες: (Ισόγειο, Γρ. 3 και τηλεφ. κέντρο 210 5279000) webmaster.et@et.gr
Παραλαβή Δημ. Ύλης: (Ισόγειο, τηλ. 210 5279167, 210 5279139)
Πληροφορίες για γενικό πρωτόκολλο
Ωράριο για το κοινό: Δευτέρα ως Παρασκευή: 8:00 - 13:30 και αλληλογραφία: grammateia@et.gr

Πείτε μας τη γνώμη σας,


για να βελτιώσουμε τις υπηρεσίες μας, συμπληρώνοντας την ειδική φόρμα στον ιστότοπό μας.

*09000020603230008*

You might also like