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Capitulo I
DERECHO
CONSTITUCIONAL
Sumario:
1. Generalitades. 2. Concepto. 3. Principlos del Derecho constiticional.
4. Objeto o funcién del Derecho consttuclonal. 5. Origen, fuentes y
deserrallo. 6. Discipinas juridica-constitucionales. 7. Relaciones con
‘otras ramas del Derecho.
1. Generalidades
‘ates de Iniciar el desarrollo de {a ‘isciplina que motiva este trabajo,
creemas necesario recordar y hacer referencia 2 conceptos y principios
‘que estan intimamente ligados con el Derecho constitucional, y ellos son
el poder, la libertad, el Derecho Politico y el Derecho Publico.
4.4. Poder y Libertad
Hay dos principios fundamentales, que informan, | justifican y
fundamentan la existencia de todo orden constitucional: al dela libertad que
gozan los particulares y el de autoridad del que. estén Investidos los
gobernantes. El principio de libertad y el principio de autoridad, fueron, son y
serén, permanentes compafieros del hombre en su vida en saciedad,® Sin
embargo, podemos afirmar, y sin temor a equivocarnos, que la mayoria de la
doctrina se Inclina més por el término poder, antes que el de autoridad. En
este sentido, entonces, vamos a definir el poder y la libertad como principios,
ue estén emparentados con el Derecho constitucional.
n un concepto amplio, decimos que el poder es la aptitud o capacidad
© PEREZ DE LEON, Enrique. Notas de Derecho Constitucional y Adminitratvo, PAG. 1.
ag rege Alberto Pereira-Orozco / Marcelo Pablo £. Richter
42 influir y determinar la conducta de otros.
La capacidad de determinar la conducta de los otros se ejerce de
distintos modos, segiin los medios utiizados y la presién que se ejerce.
Galbraith distingue el poder condigno (basado en la personalidad del lider), el
poder compensatorio (basado en Ia capacidad econémica) y el poder
condicionade (basado en la organizacién).®?
En este sentido, podemos afirmar que, en mayor o menor grado, toda
sociedad organizada necesita y ademas presupone Ia existencla y el ejercicio
de poder. Esto nos da la pauta de la existencia, dentro de la comunidad, de
personas que ejercen el poder, y del resto de los integrantes del grupo, es
decir, los destinatarios del poder, De esto deducimos que existen,
fundamentalmente, dos sujetos distintos del poder: aquellos que lo despliegan
¥ lo ejercen, esto es, los que tienen ia aptitud o la capacidad de determinar las
conductas y comportamientos de otros, y aquellos sobre quienes se realiza,
aquellos que ven determinada su capacidad de obrar y de comportarse dentro
de la sociedad,
Ai referirnos en este punto exclusivamente a as relaciones politicas que
Imperan en fa sociedad y al poder politico como manifestacién de las mismas,
podemos reconocer 2 sus actores con las siguientes denominaciones: los
rombrados en primer término, 2 los que genéricamente se llama
gobernantes © gobierno, que feprecentan Una pequesa minoria frente 3 loz
citados en segundo lugar, 2 los que genéricamente se denomina poblacién,
pueblo 0 comunidad.
Quienes astentan el poder pueden ejercerlo legitimamente, esto es, con
tuna investidura que el propo grupo considere valida (la eleccién democratica,
la gracia de Dios, la conquista, etc.), 0 bien en forma ilegitima, es decir, a0
aceptada como valida por el propio grupo. A la primera la llamamos
constitucional, y a la segunda, al contrario, Inconstitucional.®®
La libertad, definida como el estado existencial del hombre en el cual
Este es duefio de sus actos y puede autodeterminarse conscientemente sin
sujecién a ninguna fuerza o coaccién psicofisica®®, es lo que principalmente ot
hombre ha tenido que ceder, para vivir en compafia de otros hombres. El
individuo, en una primera instancia tuva la obligacién de ceder parte de su
libertad primitiva en aras de la organizacién que posibilitaba su vida en
sociedad. Todas esas fracciones de libertad individual, entregadas por cada
uno de los miembros al ingresar a la sociedad, se agrupan y se convierten en.
poder, el que es ejercido por quienes conducen al grupo, debido a que ellos
son los depositarios del poder.
© EXMEKOUIAN, Miguel Ange. Tratado de Derecho Constitucional. Pag, 3.
to, 5
“OSORIO, Menual Oleclonarle de Ciencias Juridieas, Potions y Sociales. Page. 424-429,
eee
DeRecHo CONSTITUCIONAL — 9a, ed.
Capitulo : Derecho constitucional
Teniendo en cuenta lo planteado precedentemente, podemios observar
que tanto el poder como la libertad son fendmenos sociales contradictorios,
que tienen Ia misién de anularse reciprocamente. Creemos y afirmamos, que
desde los inicios de {a historia del hombre el objetivo por alcanzar ha side la
bdsqueda del delicado ¢ inestable punto de equilibrio entre los dos elementos
citados, objetive éste que en contadas oportunidades ha alcanzado el ser
humane.
1.2. Derecho Pablico
Diversas teorias han tratado de explicar la diferencia fundamental que
origina esta clasificacién del Derecho en Piblico y Privado. Asi, algunos autores
ven en el primero normas de organizacién de la sociedad; y en el segundo,
normas de conducta de los individuos que la integran; otros hacen mencién de
los sujetos 2 quienes se dirigen uno y otro. Seria el Estado el sujeto del
Derecho Publico, y lo seria del Derecho Privado el individuo. Otros basan [a
diferencia en una concepcién teleolégica 0 finalista; cuando él fin perseguido
es el interés del Estado, estaremos en el campo publicist; cuando el interés
es del individuo, en ef’privatista. Si bien los autores no se han puesto de
acuerdo sobre el fundamento de esta divisién, concuerdan en cuanto a las
caracteristicas de uno y otro. El Derecho Publico seria fundamentalmente
irrenunciable; en el Derecho Privado, los individuos pueden, o no, ejercitar las
facuitades que les corresponden, £1 Derecho Public es imperativo, mientras
que en el privado prima al principio da la autonomia da la voluntad. La
interpretacion del Derecho Piblico es estricta, las facultades deben ser
establecidas expresamente; y en el Derecho Privado, los individues estan
Facultados para hacer todo aquello que la ley no les prohibe expresamente.””
En general, se consideran ramas del Derecho Publico los Derechos
Constitucionsl, Administrativo, Penal, Financiero 0 Tributario, Notarial, Laboral,
Internacional Piblico y Procesal; y del Derecho Privade, los Derechos Civil,
Comercial o Mercantil e Internacional Privado.
En congruencla con lo afirmade por Osorio, debemos advertir que no
puede hacerse una clasificacién muy exacta, pues en todas estas ramas hay
instituciones de uno y otro; y, hoy, existe marcada tendencia al publicismo en
Jas instituciones de Derecho Privado; tan marcada, que muchos autores niegan
directamente la ciferencia, alegando que es contradictorio hablar de Derecho
Privado, ya que el Derecho, por definicién, tiene una funcién cotectiva.”#
Rodrigo Borja manifesta, “en rigor, todo Derecho es ptibico, tanto
porque emana del Estado, que’es una entidad esenclalmente publica, como
porque esta destinada a regular relaciones piblicas de las personas”™. Sin
embargo, por exigencias de orden y sistematizacion en su estudio, desde
OSsoRiO, 238
ei, 240.
BORLA, Rodrigo, Derecho Police y Conetituctonal, Pg. 300
ee eae eg geez SEES CESEeCCEEEC Cee Alberto Pereira-Orozco / Marcelo Pablo E. Richter
antigua data se ha dividido el Derecho en piiblico y privado, de acuerdo con
diversos criterias formales y materiales de diferenciacién. Uno de los criterios
mas difundidos es el de los sujetos a los que las normas se refieren. Segiin el
mismo, Derecho Paiblico es aquel que rige las relaciones de fos estados entre si
¥ la de éstos con los individuos cuando el Estado actia como poder publico o
autoridad. Derecho Privado es el que rige las relaciones de los individuos entre
sly las de éstos con el Estado, cuando éste acta como persona privada.
1.3. Derecho Politico
El Derecho Politico se encarya de estudiar al Estado en su origen,
evolucién, organizacién y funcionamiento.”* También se lo define como la
rama de ia clencia del Derecho que estudia el origen, funcionamiento y fines
del Estado. A partir del constitucionalismo escrito, el estudio del Estado se
convierte en el estudio del Derecho constitucional; por eso dice Sénchez
Viamonte: “Derecho Politico es el Derecho constitucional anterior a las
constituciones escritas; y Derecho constitucional es et Derecho Politico ulterior
alias’.
2. Concepto
Al dar lectura a diferentes textos de Derecho constituctonal, se evidencia
que es comin que sus autores limiten este concepta a un cuerpo normative,
como si lo que se pretendiera definir fuera el Derecho constitucional objetivo.
‘ai, al cuestionarce qué e el Derecho conctitucional hay quiones lo limitan ¥
entienden como un cuerpo normative y quienes, acertadamente, Io abordan en
su plenitud como una ciencia.
Asumir el Derecho constitucional en su faceta objetiva, como cuerpo
normativo, es estudiar lo reguiado sin andlisis ni reflexién. Asumir al Derecho
constitucional como ciencia permite analizar su objeto, determinar principios,
valores y caracteristicas, desarrollar sus conceptos particulares, etc.
A continuacién se enuncian algunos conceptos vertides sobre el Derecho
constitucional:
EI Derecho constitucional es el sector del mundo juridico que se ocupa
de fa organizacién fundamental del Estado.’>
El Derecho constitucional es una disciptina cientifica que, come parte
integrante de ta Ciencia Politica, tiene por objeto el estudio y Ia
sistematizacién de las manifestaciones y ef ordenamiento de las
relaciones de poder, en el dmbito de una organizacién polltica global. No
5 una ciencia, sino una disciplina auténoma que es parte orgénica de la
* pia, 308.
* ossoRio, 238
SAGUES, Nestor Podro. Elomentes de Derecho Consttucional. Pg, 27,
I gegen gE
DEREcHO CONSTITUCIONAL — 9a. ed.
Capitulo f: Derecho constitueional
Ciencia Politica. EI objeto de esta Ultima es el poder politico, concebido
como una energia que produce la suprema relacién de mando y
‘obediencia en el seno de una sociedad, y al. cual quedan subordinados
los restantes' poderes sociales, tales como el poder militar, religioso,
familiar, gremial, empresarial o econémico.”®
Derecho constitucional es la rama del Derecho Publico que estudia la
organizacién del Estado y su funcionamiento,””
El Derecho constitucional es la rama del Derecho PUblico que tiene por
‘objeto la organizacién del Estado y sus Poderes, 1a declaracién de los
derechos y deberes individuales y colectivos, y las instituciones que /os
garantizan.”*
El Derecho constitucional es la principal rama del Derecho Publica. En
‘cuanto tal, le corresponde primordlaimente el estudio de la Constitucién
del Estado; y slendo asi, en ella encuentran su fundamento todas las
demas ramas del Derecho. Su posicién es, pues, central, dentro de todo
el ordenamiento juridico-politico de una sociedad organizada.””
Por su propla naturaleza, el Derecho constitucional de los pueblos es
parte de la expresién y reconocimiento de sus conquistas, de sus
‘anhelos, de sus aspiraciones realizadas, El Derecho constitucional es, en
efecto, el aliento juridico de un pueblo, la expresién ms alta de su
dignidad civica, e! complejo més intimo de su historia. ES una rama del
Derecho Piblico, que s@ encarga del estudio de la arganizaciin det
Estado, de la esfera de competencia de sus autoridades, de los derechos
del hombre frente 2 aquél y del sistema que garantice la realizacién de
esos derechos."
Derecho constitucional es ef conjunto de normas juridicas que organizan
el Estado, determinan los principios a fos que debe ajustarse su
funcionamiento y sefialan las garantias y derechos de que estén
asistidos todos les miembros de fa comunidad potitica."*
El Derecho constitucional puede definirse como le parte del Derecho
Pablico que regia el sistema de gobierno, la formacién de los poderes
publicos, su estructura y atribuciones, y' las deciaraciones, derecho y
garantias de los habltantes, como miembros de la sociedad referida af
Estado y como miembros del cuerpo politico.**
‘BADEN, Gregorio, Instiuciones de Derecho Constitucional. Paz 39.
RAMELLA Pablo A. Derecho Constituctonal. Pag. 1
* ossorio, 232.
* NARANIO MESA, Viadimiro, Teorta Constituelona #tnstituctones Pollticas. Pg. 22
“TENA RAMIREZ, Felipe, Derecho Constitucional Mexicano. Pag. 55
© BORIA, 304,
= BIELSA, Rael Derecho Conettucional. Pag. 43.
eee eee Alberto Pereira-Orozco / Marcelo Pablo E. Richter
Queda evidenciado que, en los conceptos citados, se aborda al Derecho
constitucional desde dos perspectivas distintas: como ciencia o como Derecho
objetivo, Ambas son tiles en sus respectivas dreas. Para nosotros resulta
‘evidente que el Derecho constitucional debe ser entendido como ciencia y, en
razén de ello, adoptamos la aproximacién a su concepto que aporta el Doctor
Luis Felipe Sdenz Mérida. El distinguido jurista, en su andlisis sefiala:
Cuando se plantea la pregunta: CQué es el Derecho constitucional? no
puede eludirse, en. primer término, averiguar si se esta frente a un cuerpo
ormativo o, si por el contrario, se trata de una ciencia.
Entender el Derecho constitucional como un especiico cuerpo
normative, significa aceptar que simplemente se esté en presencia de un
Conjunto de preseripciones, que tenen por propésito regular determinada
‘materia, como bien podria ser, por ejemplo, le forma de organizacién que un
Estado determinado.adopta como propia.’ El Derecho constitucional seria,
entonces, puro mandato, no reflexién ni explicacién acerca de un objeto de
estudio.
Por otro lado, si se entiende el Derecho constitucional como una de las
ciencias juridicas, se aceptaria que se estd ante una disciplina cientifica que,
‘obviamente, pose, describe 0 explica su propio objeto de estudio, Ademas,
también se admitiia que, como toda clencia y a través de un proceso
reflexivo, analiza su objeto, con el propésita de extraer sus caracteristicas més
significativas y desarrollar conceptos, y lo que es atin més importante,
descubre y describe los principlos que le son inherentes, que es posible aplicar
fen todo momento y en todo ordenamiente juridico afin. Como ciencia, ef
Derecho constitucional, como se ha descrito, no tiene poder normative, tan
‘s6l0 descriptive o explicativo.
St se ha podido desarrollar, entre muchos otros, conceptos como:
‘Constitueién», SAGHICA, tus Cates. Derecho Consttuclonal de la Libertad. Derechos y Dobores de la * cart de Conttasonlsed, Cases No.2, crpcionte No, 68-02 Senter 2-08-92
Perona, Pigs. 72-78 ° QUIROGA LAV, 4
2a are errr a veer aT
SEE eee Alberto P
ra-Orozce / Marcelo Pablo E. Richter
Articulo 152, Poder Pablico. El poder proviene del pueblo. Su ejercicio
esté sujeto 2 las limitaciones sefialadas por esta Constitucién y la ley.
Ninguna persona, sector del pueblo, fuerza armada o politica, puede
arrogarse su ejercicio.
Articulo 239. Principio de legalidad, Corresponde con exclusividad al
Congreso de {a Republica, decretar _impuestos ordinarios_y
extraordinarios, arbitrios y contribuciones especiales, conforme a las
necesidades de! Estado y de acuerdo a la equidad y justicia tributaria,
asi como determinar las bases de recaudacién, especialmente las
siguientes:
a) El hecho generador de la rela
) Las exenciones;
<) El sujeto pasivo del tribute y la responsabilidad solldaria;
4d) La base Imponibie y el tipo Impositive;
) Las deducciones, fos descuentos, reducciones y recargos; y
£) Las infracclones y sanciones tributarias.
Son nulas ipso jure las disposiciones, jerdrquicamente inferiores a la ley,
que contradigan 0 tergiversen las normas legales reguladoras de las
bases de recaudacién del tributo, Las disposiciones reglamentarias no
podrén modificar dichas bases y se concretarén a normar lo relativo al
cobro administrative del tributo y establecer los procedimientos que
faciiten su recaudacién,
Sn tributaria;
En lo referente al principio de razonabilidsd Ia Corte de
Constitucionalidad guatemalteca, al comentar sobre la exencién, ha
‘manifestado to siguiente:
“Una exencién tributaria ‘es ia dispensa total o parcial del
‘cumplimfento de la obligacién tributaria, que la ley concede a los sujetos
pasivos de ésta, cuando se verifican los supuestos establecidos en dicha
ley." Por la exencién se excluye, por razones determinadas, a quienes de
acuerdo con los términos de la ley alcanza el gravamen; es especial
porque priva el principio de que el impuesto debe ser general cubriendo
3 Ja totalidad de fos contribuyentes, de manera que nadie puede ser
excluido sino por motives especiales; por ello, una exencién tiene una
razonabilidad, ya sea en favor del Estado para impulsar el desarrollo 0
en favor de clertas actividades utiles. Las exenciones son expresas, y es
af legisiador a quien compete ponderarlas. Quien tiene el poder de crear
ef gravamen tiene ef poder de crear la exencién. De ahi que las
exenciones se encuentran establecidas en la ley con carécter de
excepcién a la cbligaciin Impositiva tributerla cuya determinacién
compete fijar al Congreso de 'a Republica por mandato de la propia
Constitucién, corresponde 2 sus propias facultades de valoracién,
establecer quiénes estén exentos del pago de Ia obligacién tributaria y
‘quiénes no..."
Cote de Consttucionaidad. Gaceta N*27, expediente No. 264-82, sentenca: 23-02-09,
DERECHO CONSTITUCIONAL — 9a. ed.
Capitulo I: Deracho constitucional
3.5. El principio de funcionalidad
“Este principio establece as condiciones de funcionamiento de ia
estructura de! poder en el Estado, a partir de la divisién de los poderes de
goblerno —tanto a nivel del aparato central del poder, como a nivel
territoriai—, con el objeto de impedir la concentracién del mismo, sin que ello
contradiga la conveniencia de lograr una cooperacién funcional entre ellos,
para evitar el bloquea de las decisiones de gobierno y, de tal modo, 1a paralisis
del Estado. Separacién, cooperacién y no blequeo entre los poderes, son las
modalidades del principio de funcionalidad en el Estado; su despllegue
constituye la materia que permite la organizacién del gobierno y su adecuada
descentralizacin, Es por ello que el andlisis de estas cuestiones en el Ambito
latinoamericano deben quedar remitidas a la consideracion del
presidencialismo y del parlamentarismo (y a la correspondiente organizacién
del Poder Judicial}, asi como al estudio de lo conceriente al federalismo y a la
descentralizacién territorial del poder."™*
Con base en Io expuesto se evidencia que este principio constitucional
‘opera “como un factor equilibrante de las funciones de gobierno, mediante la
divisiin de los poderes piblicos. La Constitucién as, a tal efecto, un
Instrumento de distribucién de las funciones supremas del Estado. Las
funciones bésicas de los poderes del Estado corresponden a la calificacin
constitucional de cada poder.”
Articulo 141, Soberania, La soberania radica en el pueblo quien ia
delega, para su efercicio, en los Organismos Legislative, Ejecutivo y
Judicial, La subordinacién entre los mismos, es prohibida,
Sobre este aspecto la Corte de Constitucionalidad ha seftalado:
“Uno de fos principlos basicos del Estado de Derecho es el de la divisién
© separacién de poderes en que se atribuye primordialmente al
Organismo Legislativo la funcién de crear leyes; al Organismo Judicial [a
de aplicarias y deciarar los derechos en los casos controvertides que se
someten a su conocimiento, y al Organismo Ejecutivo la facultad de
gobernar y administrar; la divisién de poderes es la colurna vertebrat
del esquema politico republicano y es, ademds, el rasgo que mejor
define al gobierno constitucional, cuya caracteristica fundamental es la
de ser un gobierno de poderes limitados. El sentido de la distribucién del
poder estatal en diversos érganos no es basicamente la de distrib
funciones entre ellos con el objeto de obtener un desempefio eficiente;
‘su fin primordial es que al desarrollar separada y coordinadamente sus
funciones, tales érganos se limiten reciprocamente, de forma que cada
uno de ellos actvie dentro de ia esfera de su competencia y constituya un
QUIROGA LAVIE, Humbert Derecho Constitclonal Latinoamericano, Pég. 184.
* QUIROGA LAVIE. Curso de Derecho Constituclonal, 4.
a eg bis Alborto Pereira-Orozco / Marcelo Pablo E. Richter
frena 0 contrapeso a la actividad de los demas, es decir, que ejerzan
entre si un control reciproco con ef objeto de enmarcarse dentro del
régimen de legalidad. La Constitucién Politica de Guatemala adopta un
sistema de divisién de poderes atenuado por la existencia de una mutua
coordinacién y de controles entre los diversos rganos, que al
desempeiiar las funciones estatales se limitan y frenan reciprocamente;
fen [os sistemas constitucionales modernos la divisién de poderes no
Implica una absolut separacién sino una reciproca colaboracién y
fiscalizacién entre tales érganos con el objeto de que los actos
producides por el Estado se enmarquen dentro de una unidad juridico-
constitucional."**
3.6. El principio de estal
lad
Este principio es el que busca garantizar Ia estabilidad en el tiempo de Ia
Constitucién. Con este fin, ésta presente clertas caracteristlcas, que, como
veremos, son la confluencia de los principios antes enumerados:
+ Rigidez para reformar ta Constitucién.
Como seré expuesto, en su capitulo correspondiente, la
Constitucion Politica de la Repiblica de Guatemala contiene
caracteristicas, en cuanto a su posibilidad de reforma, de las
constituciones rigidas y de las flexibles. Lo anterior fa hace de tipo
mixta, ya que permite ta reforma de clertas armas y por otra tado
también estatuye normas pétreas (iveformables).
Este tema tiene que ver con la clasica distincién de la doctrina entre
“poder canstituyente originario y el derivado. €1 primer seria aquel
que funda un Estado o que cambia su Constitucién, sin sujetarse 2
ella. El poder constituyente derivado serfa aquel cuyo ejercicio est
regulado y limitado por la Constitucién originaria que le de
fundamento. Segin estas caracteristicas, el poder constituyente
originario es supremo, ilimitado, extraordinaria, tnico, indivisible €
Intransferible; en tanto que el derivado est sujeto a las
limitaciones impuestas por la Constitucién de origen, lo cual no le
permite ostentar dichas caracteristicas."™
Entonces, al hablar de la rigidez para reformar la Constitucién,
estamos hablando del poder constituyente derivado, Ya que es la
misma Constitucién vigente la que establece la posibllidad y los
procedimientos para su modificacién,
Articulo 277. Iniciativa. Tiene iniciativa para proponer ceformas a
la Constitucian:
a) El Presidente de la Repiiblica en Consejo de Ministros;
b) Diez o mas diputados al Congreso de fa Repdblica;
(Corte de Gonstiuconatdad. Expediente: N" 113-92, Sentencia: 19.05.82,
* QUIROGA LAVIE, Curso de Derecho Constitucional, 48
eee eee eeeee ec cea
DERECHO CONSTITUCIONAL — 9a. ed.
Capitulo I: Derecho constitucional
©) La Corte de Constitucionalidad; y
d) El pueblo mediante peticién dirigida al Congreso de la
Republica, por no menos de cinco mil cludadanos debidamente
‘empadranados por el Registro de Cludadanos.
En cualquiera de los casos anteriores, el Congreso de la Repiblica
debe ocuparse sin demora alguna del asunto planteado.
Articulo 280. Reformas por el Congreso y consulta popular.
Para cuaiquler otra reforma constitucional, seré necesario que el
Congreso de la Republica la apruebe con el voto afirmativo de las
dos terceras partes del total de diputados. Las reformas no entrarén
en vigencia sino hasta que sean ratificadas mediante la consulta
Popular a que se refiere el articulo 173 de esta Constitucién.
SI el resultado de la consulta popuiar fuere de ratificacién de la
reforma, ésta entraré en vigencia sesenta dias después que el
Tribunal Supremo Electoral anuncie el resultado de la consulta.
Articulo 281. Articulos no reformables. En ningiin caso_podrén
reformarse los articulos 140, 141, 165 inciso 9), 186 y 187, ni en
forma alguna toda cuestién que se refiera a la forma republicana de
gobierno, al principio de no reeleccion para. el ejercicio de la
Presidencia de la Repiblica, nil restarsele efectividad o vigencia a los
articulos que estatuyen la altemabilidad en el ejercicio de la
Presidencia, de la Republica, asi como tampoco dejérseles en
suspenso o de cualquier otra manera variar 0 modificar su
contenido.
+ Suvalider, vigencia y efectividad.
Coma bien fo sefala Quiroga Lavié, "ia validez constitucional es el
criterio para determinar la pertenencia de una Constitucién dentro
de un sistema u ordenamiento juridico. Cuando decimos que vina
Constitucién es valida, es porque afirmamos que ella pertenece
(existe) a determinedo ordenamiento. Hay tantos criterios de
validez.constitucional camo teorias constitucionales, @ saber: para
fl jusnaturalismo la validez de una Constitucién depende de su
concardancia con los principlos axiolécicos que postula la escuela,
en especial con la justicia; para el historicisma, dicha validez
depende de su correspondencia con jos dictados del pasado; para el
positivismo racionalista, depende de que fa Constitucién haya sido
Sictada segén los procadimientos previstos, sin dar respuesta sobre
la validez de la primera Constitucién; para la teoria pura, dicha
volidez esta dada por una norma supuesta (no puesta en el tiempo)
© hipotética(Iamada norma fundamental), que tiene aste
enuntiado: si A manda y 8 obedece generaimente, entonces debe
ser que A mande y B obedezea; pare el decisionismo, la validez de
tuna" Constitucién radica en que respete las _decisiones
fundamentales del pueblo sobre modo y forma de gobierno; para el
So Alberto Pereira-Orozco / Marcelo Pablo E. Richter
sociologismo, equivale 2 la efectividad de la Constituctén; para el
empirismo, el concepto de validez es superfluo, denotativo de una
vigencia psicolégica racionalizada que cumple la funcién de
engendrar un sentimiento moral sobre lo juridico (lo debide), con 10
que viene a acusar al positivismo y ai racionalismo de ser
Jusnaturaiistas.""
La validez de ta Constitucién Politica de fa Republica de Guatemala
posee una fuerte influencia, tanto jusnaturalista, positivista
racionalista, ¢ historicista, entre otras. Asi lo evidencia su
preambulo:
INVOCANDO EL NOMBRE DE DIOS
Nosotros, los representantes del pueblo de Guatemala, electos libre
y democréticamente, reunidos en Asambiea Nacional Constituyente,
‘con el fin de organizar juridica y politicamente al Estado; afirmando
la primacia de la persona humana como sujeto y fin del orden
social; reconociendo a la familia como génesis primario y
fundamental de fos valores espirituales y morales de la sociedad y,
al Estado, como responsable de la promocién del bien comdn, de la
consolidacién del régimen de legalidad, seguridad, justicia,
igualdad, libertad y paz; inspirados en tos ideales de nuestros
‘antepasades y recoglendo nuestras tradiciones y herencta cultural;
decididos a Impulsar la plena vigencia de los Derechos Humanos
dentro de un orden institucional estable, permanente y popular,
donde gobernados y gobernantes procedan con absoluto apego al
Derecho.
‘SOLEMNEMENTE DECRETAMOS, SANCIONAMOS ¥ PROMULGAMOS
Ls SIGUIENTE:
CONSTITUCION POLITICA DE LA REPUBLICA DE GUATEMALA
“La vigencla de la Constitucién es el grado de probabillidad de que
ella sea aplicada por ios érganos piblicos en el futuro, sobre la base
de su eficiencia en el pasado y hasta el presente”.
“EI principio de efectividad sostiene que la obediencia de la
Constitucisn (su eficacia), por parte de los érganos encargados de
aplicaria, es una condicién sin la cual ella dejaria de ser valida (la
Constitucién no existirfa)"3°
te, 63,
be
bia.
DERECHO CONSTITUCIONAL — 9a. od.
Capitulo I: Derecho constitucional
Establecimiento del procedimiento para la reforma de la
Constitucién.
Para hacer efectivo el principio de estabilidad constitucional y
complementar su caracteristica de rigidez para reformarla se
establecen los procedimientos a través de los cuales seré posible su
reforma. Asi, para et caso guatemalteco el articulade conducente es
el siguiente:
Articulo 278, Asamblea Nacional Constituyente. Para reformar
ste © cualquier articulo de los contenidos en el Capitulo I det Titulo
If de esta Constitucién, es indispensable que el Congreso de la
Repiiblica, con ol voto afirmativo de las dos terceras partes de los
miembros que lo integran, convoque a una Asamblea Nacional
Constituyente, En el decreto de convocatoria sefialard el articulo 0
los articulos que haya de revisarse y se comunicard al Tribunal
‘Supremo Electoral para que fije la fecha en que se llevardn a cabo
las elecciones dentro del plazo maximo de ciento veinte dias,
procediéndose en lo demés conforme a la Ley Electoral
Constitucional.
Articulo 280. Reformas por el Congreso y consulta popular.
Para cualquier otra reforma constitucional, seré necesario que el
Congreso de la Repiblica 1a apruebe con el voto afirmative de las
dos terceras partes del total de diputados. Las reformas no entrarin
fen vigencia sino hasta que sean ratificadas mediante la consulta
popular a que se refiere ef articulo 173 de esta Constitucién.
Si el resultado de la consulta popular fuere de ratificacién de ta
reforma, ésta entrar en vigencia sesenta dias después que el
‘Tribunal Supremo Electoral anuncie el resultado de la consulta.
Instituciones y mecanismos que la hagan flexible ante
eventos que pongan en peligro su continuidad.
El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y
garantizarie el ejercicio de sus derechos. Solamente ante
situaciones extraordinarlas como: invasién del territorio, de
perturbacion grave de la paz, de actividades contra la seguridad del
Estado 0 calamicad publica. El Estado podrd cesar la plena vigencia
de los derechos de sus habitantes.
Articulo 138. Limitacién a tos derechos constitucionales. Es
‘abligacién del Estado y de las autoridades, mantener a los
habitantes de la Nacién, en el pleno goce de los derechos que ie
Constitucién garantiza.'Sin embargo, en caso de invasién del
territorio, de perturbacién grave de la paz, de actividades contra la
seguridad del Estado o calamidad publica, podra cesar la plena
vigencia de fos derechos 2 que se refieren los articulos 5°, 62, 9°,
26, 33, primer parrafo del articulo 35, segundo pérrafo def articulo
FEE ve reer eee eee eevee ECC EEE Alberto Pi
ira-Orozco / Marcelo Pablo E. Richt
38 y segundo pérrafo del articulo 116.
Al concurrir cualquiera de los casos que se indican en el parrafo
anterior, el Presidente de la Repéblica, hard la declaratoria
correspondiente, por medio de decreto dictado en Consejo de
Ministros y se aplicardn las disposiciones de la Ley de Orden
Piblico. en el estada de prevencién, no seré necesaria esta
formalidad.
El decreto especificard:
2) Los motivos que lo justifiquen;
b) Los derechos que no puedan asegurarse en su plenitud;
©) Elterritorio que afecte; y
4d) Ei tiempo que duraré su vigencia.
‘Ademis, en el propio decreto, se convocard al Congreso, para que
dentro del término de tras dias, lo conozca, lo ratifique, madifique o
impruebe. En caso de que el Congreso estuviere reunido, deberd
conocerio inmediatamente.
Los efectos del decreto no podrén exceder de treinta dias por cada
vez. Si antes de que venza el plazo sefialado, hubieren
desaparecido las causas que motivaron el decreto, se le hard cesar
len sus efectos y para este fin, todo ciudadano tiene derecho a pedir
SU revisidn. Vencido el plazo de treinta dias, automaticamente
‘queda reestablecida la vigencia plena de los derechos, salvo que se
hubiere dictado nuevo decreto en igual sentido. Cuando Guatemala
ofronte un estado real de guerra, el decreto no esteré sujeto a las
limitaciones de tlempo, consideradas en el pérrafo anterior.
Desaparecidas las causas que motivaron el decreto a que se refiere
este articulo, toda persona tiene derecho a deducir as
responsabilidades legales procedentes, por los actos innecesarios y
medidas no autorizadas por la Ley del Orden Piblico.
‘Objeto o funcién del Derecho constitucional
Como ya se indicé, si se aborda el Derecho constitucional como ciencia,
su objeto de estudio serdn: los limites al ejercicio del poder delegado; la
inclusion de valores éticos y politicos en la organizacién y en el funcionamiento
del Estado, que orienten af ejercicio de fa funcién publica, para el logro de los
fines de fundacién del Estado; y la Instrumentalizacién de limites y valores en
la Constitucién, que dotada de superioridad, reconoce los derechos
fundamentales, dotdndolos de medios eficaces de proteccién y reparacién.
Desde su faceta objetiva, el profesor André Hauriou define el objeto det
Derecho constitucional come “el encuadramiento juridico de los fenémenos
politicos"; a lo que fe agrega Viadimiro Naranjo Mesa, que el mencionado
encuadramiento se efectia dentro del marco de una Constitucién.*
" HAURIOU, André. Derecho ConstitucionaleInstituciones Potiticas. Pg. 17
** NARANJO MESA, 28
eae
DERECHO CONSTTUCIONAL — 9a. ed.
Capitulo I: Derecho constitucional
Las relaciones politicas que se generan en el seno de la sociedad tienen
la caracteristica fundamental de que no estén circunscriptas 0 no abarcan
inicamente a dos partes, Ellas son de cardcter genérico, multilateral, en
referencia a la sociedad a la que pertenecen. Teniendo en cuenta las
caracteristicas descritas, es que podemas afirmar que los denominados
Fendmenos politicos afectan al individu como tal, sin tener en cuenta la
relacién que el mismo tenga con otros arupos que Integran el congiomerado
social. Los fenémenos, a los que caracterizamos como politicos, se
circunseriben dentro del amplio contexto del Estado, como grupo social,
politica y juridicamente constituldo, y por ello tienen incidencla sobre todos los
Individuos, sea cual fuere su situacién personal o su situacién social.
4
|. Los fenémenes politicos
Definimos a los fenémenos polfticos como todos aquellos
acontecimientos o hechos que se exteriorizan en la vida social y que tienen
incidencia o influyen en forma directa o indirecta sobre toda la comunidad. En
diches fenémenos, siempre esté implicita la nocién del poder; es el
enfrentamiento con el objeto de obtener el poder pablico, lo que en Ultima
instancia los motiva. Estos fenémenos politicos pueden ser objeto de estudio,
y los mismos pueden proyectarse a partir de tres planos diferentes:
2 El de reconocimiento total del hombre por el hombre: Esto
supone que en las relaciones politicas, ai contrario de lo que acurre
‘con otro tips de relaciones, el individuo es considerado con la
totalidad de sus atributos como ser humane. Se toma al hombre
como tal, y se lo reconoce como a un sujeto protagénico de
fenémenos politicos.
1D El de la determinacién de lo que es bueno para la sociedad:
La politica, como actividad tlene como meta prioritaria la bisqueda
de lo que es bueno y itil para la sociedad, lo que la mayoria de los
autores que han escrito sobre el tema denominan la busqueda del
bien comtin y su logre definitive,
El de las relaciones entre gobernantes y gobernados: El logro
del blen comtn, su cristalizacién en la sociedad, no puede ser obra
de todos los hombres que conforman la comunidad; esa tarea se le
otorga a una parte de ellos, a los que se distingue como
gobernantes. Es a estos a los que se les encomlenda la misién de
sefialar los caminos la forma en que se lograré aquel objetivo, y
de esta manera se origina y desencedena el fenémeng politico.
a organizacién politica, Juridica y social que es fa principal materia de
estudio del Derecho constitutional es el Estado, por lo que los fenémenos
politicos que se analizan y son considerados en este campo, son los que se
refieren a él.
Sea ge Sa gee geet EEE Alberto Po:
jra-Orozco | Marcolo Pablo E. Richter
A partir de su organizacién, en todas las sociedades se establece una
distincién entre los que tienen la funcién de conducir o dirigir a la sociedad
(gobernantes), y quienes son conducidos 0 dirigidos (gobernados). Los actos
politicos, habitualmente son realizados por los primeros; pero esto no significa
que los gobernados no tengan participacién activa en la vida politica de la
comunidad, especialmente en los paises de 0, por ejemplo
mediante el ejercicio del sufragio. Pero io mas comtin, es que sean quienes
conducen la comunidad los que ejecuten los actos politicos.
4.2. El encuadramiento juridico de los fenémenos politicos
Gitamos 3 Hauriou, para decir que el Derecho es el conjunto de
preceptos de conducta obligatorios, establecidos por fos hombres que viven en
sociedad y destinados a hacer reinar e! orden y la justicia en las relaciones
sociales. El tratadista francés toma como punto de partida esta definicién can
el fin de justificar cémo las diversas ramas del Derecho son sistemas de
encuadramiento de fas relaciones humanas, par introducir en elias el orden y
la justicia. Asi, por ejemplo, el Derecho civil es un sistema de encuadramiento
de los comportamientos humanos en el ambito de la familla y de las relaciones
patrimoniales, para introducir en el mismo, seguridad, orden y equidad,
to que debemos destacar de este fenémeno de encuadramiento de las
relaciones humanas tuvo lugar de forma temprana para las relaciones entre
Jos individuos, pero ha side emprendido tardiamente para las manifestaciones
dela vide polities.
Intentar realizar el encuadramiento juridico de fos fenémenos politicos
‘no ha sido una tarea sencilla, y esto se le atribuye fundamentaimente a tres
motives
2 Por Ja violencia, que es Inherente a las relaciones politicas. Esta
violencia hace que les mencionadas relaciones sean dificiles y
algunas veces incontrolables. No se trata solamente de violencia
fisica 0 material que generaimente acompafia este tipo de actos y
que de hecho ha predominado en los grandes cambios de las
estructuras polfticas a lo largo de la historia, sino también de la
violencia moral e intelectual que es caracteristica importante del
cenfrentamiento politico, ain en las sociedades més civilizadas.
Porque la vida politica, los hechos y fendmenos politicos, estén en
constante evolucién y sus manifestaciones. son usualmente
Imprevistas y variables.
Porque las normas juridicas, en particular las de Derecho
constituctonal, obligan a actores, particularmente poderosos, como
son los gobérnantes, quienes no siempre estén dispuestos a
Someterse a las normas esteblecidas y a menudo buscan
Sesconocerlas.
eee
DeRECHO CONSTITUGIONAL — 8a. ed
Por estos motives es que el encuadramiento Juridico de los fendmenos
politicos, utilizanda como herramienta principal el Derecho constitucional, se
ha producido apenas en la énace moderna.
5. Origen, fuentes y desarrollo
5.1. Origen y desarrollo
Toda organizacién politica, incluida la horda, la tribu, la polis griega,
etc, ya habla contado con una estructura juridico-politica 0 Constitucién. Pero
antes dal constitucionalismo, tal estructura no contaba con un texto
constitucional que Incorporara los requisites de forma (texto escrito, ‘nico,
‘orgénico, con supremacia Juridica sobre el resto de las normas) y de contenido
(estructura bésicamente al Estado, dividiéndolo en, al menos, tres paderes y
enunciando determinados derechos personales, conforme 2 una ideologia
politica concreta, el individualismo liberal, también llamado capitalismo).!°°
Pero a pesar de ello es posible descubrir algunas ideas anteriores al
‘movimiento constitucionalista y que luego se transformaron en precursoras del
mismo:
En la Grecia clésica se visiumbré la distincién entre lo que se consideré
tun Poder Legislative ordinarlo, denominado eclessia o asamblea; y un Poder
Legisiativo superior, representado en clertas normas de mayor Jerarquia, como
Dor eiemolo las leves de Clistenes, Solén y Dracén; con la existencia de una
accién, la graphé paranomén, destinada a asegurar la primacia de éstas.
La doctrina tusnaturalista, fundamentalmente Ia de origen cristiano, que
frente a ta tesis que surgia del Derecho Romano de que todo el derecho
proviene del monarca, quien no estaba sometido 0 ligado a la ley; sostuvo en
cambio la preeminencia de reglas supremas (de origen diving o derivadas de la
naturaleza humana) por sobre el derecho del soberano, a las que él no podia
vélidamente perjudicar; asi como también, la existencia de derechos humanos
Previos e igualmente superiores a cualquier ley del Estado.
También es de destacar la contribucién realizada por el Derecho
Germénico medieval, especialmente en la nocién de ‘reinado de ia ley”
(rechsstaat), conforme a la cual ef rey “estd bajo Dios y bajo /a ley, porque la
ley es la que hace al rey”.
La sancién y admisién, durante la alta Edad Media, de clertas normas
que tenian-supremacia sobre el derecho legisiado comiin. Por ejemplo, en
Espafia, los Fueros, como los de Leén (de 1,020); de Jaca (de 1,064); de
Najera (de 1,076), etcétera. Si el soberano prescribia algo contra el Fuero, Ia
norma en cuestién resultaba ula. En Francia, las Leyes Fundamentales (legis
imperii), inderogables e Inmodificables por el principe (por ejemplo, segun
* saaues,2.
Fever eee ee Alberto Por
a-Orozco | Marcelo Pablo E. Richter
Bodin, la ley sélica que impedia a las mujeres acceder al trono). En Holanda,
Huber distinguird las leyes fundamentales expresas de las tacitas, segtin figure
en documentos concretos, 0 se perciban por via de tradicién. En Inglaterra,
algunos instrumentos, como la Carta Magna (1,215), se disponen asimismo
como derecho bésico (fundamental law), superior al derecho ordinario.
EI Derecho constituclonal surgié como un intento de organizar la vida
politica de acuerdo con un esquema raconal, en el momento que a la
simplicidad de la organizaci6n absolutista siguié el complicado sistema de
separacién de paderes, distribucién de competencias y diferenciacion de
atribuciones que caracterizé al Estado posrevolucionario. Ante los nuevos
problemas que con tal cambio sobrevinieron (entre fos que el de ia
institucionalizacién del poder no fue el de menor entidad), se tornd
inexcusable Ia creacién de una disciplina juridica que introdujera un principio
de orden en la nueva organizacién social, Tal disciplina Juridica fue el Derecho
constitucional, que desde entonces alcanzé existencia auténema y comenzé a
enriquecerse con el pensamiento de los mejores teéricos politicos.
Pero si bien el Derecho ‘constitucional, como. disciplina Juridica
auténoma, no nacié sino a fines det siglo XVIII y principios del XDX, en la
‘oportunidad de producirse las grandes innovaciones poltticas ocurridas en
Norteamérica y Europa, esto no significa que antes de esa etapa histérica no
hayan preexistide en el interior de {a organizacién politica absotutista normas
de cardcter constitucional, ni tampoco que los juristas de aquel tiempo no
bhublacen nhsarvada y ectidiada la particularidad cle tales normas, Ya entonces
existieran preceptos juridicos, de los que hoy llamamos constitucianales, que
contenian disposiciones expresas sobre el modo de organizacién politica de la
sociedad y sobre el ejercicio del poder.
Los hechos concretos a los que nos referiamos en el pérrafo anterior y
que son la génesis del Derecho constitucional san jos siguientes:
Q La Revolucién Inglesa: Se produjo en ef siglo XVII, la
consecuencia mas importante de Ia misma fueron los documentos
conocides como Agreement of the People (Pacto Popular), en 1647,
y especialmente el Instrument of Government (1653), que fuera
bautizado por George Jellinek “la primera. y Unica carta
constitucional que ha tenido Inglaterra. Este iiltimo instituyé tres
Srganos principales de gobierno: el Lord Protector, el Consejo y el
Parlamento Unicameral, y ademas mencionaba ciertos derechos
personales. Este instrumento juridico estuvo vigente durante cuatro
afios. En 1689, se sancioné el Bill of Rights, 0 Declaracién de
Derechos, que junto con la Petition of Rights de 1620, la Carta
Magna de 1215, el Act of Settlement (Acta de Establecimiento de
1701) y otros documentos, forman la parte esencial de la actual
Constitucién Inorgénica briténica.
™ BORIA, 305.
sR eae
DERECHO CONSTITUCIONAL — 9a. ed.
Capitulo I: Derecho constitucional
La Revolucién Norteamericana: En 1776, que produce en
primera instancia varias constituciones de los estados que formaban
fa Unién, como por ejemplo le de Virginia de 1776; y luego la
Federal de 1787, la que fuera modificada en el sentido de ser
completada, 2 través de enmiendas en los que se enunciaron fos
derechos personales de los ciudadanos, tipifica la primera
Constitucién moderna en et sentido habitual de este vocablo, En ella
se incluyen tres pederes: Ejecutivo, Legisiativo y Judicial.
2 La Revolucién francesa: Que se inicid en 1789, y establecié en
primer lugar la Declaracién de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano (27 de agosto de 1,788) y posteriormente promulgé la
Constitucién de 1,791. En ésta, el Poder Ejecutiva se conta al rey,
el Legislative a ‘una Asamblea Nacional, y el Poder Judicial 2
magistrados elegidos por el pueblo.
Es como consecuencia de los acontecimientas que describimos en el
parrafo anterior, que se inicié una elaboracién, sistematizacion y diferenciacién
de las normas constitucionales, y es entonces cuando se le da el lugar y la
importancia que se merece 2 esa nueva rama de la clencia juridica
denominada Derecho constitucional, cuya principal virtud es preservar al
individuo de la omnipotencia de la autoridad publica, y estudiar, entre otras
cosas, la organizacién de ia soberania, las formas de goblerno, la ordenacién
de los poderes y los derechos y aarantias de ios habitantes en sus relaciones
con el Estado.
5.2. Fuentes
Primatiamente, podemos afirmar que fuentes del Derecho son todas las
‘causas, hechos y fendmenos que lo generan.2°?
Ya entrados en materia, denominames fuentes del Derecho
constitucional a jos diversos modes o formas mediante las cuales se crean 0
se originan las normas constitucionales, y que engloban tanto ios mecanismos
© procedimientos de manifestacién de jas normas como los factores
sociopoliticos que determinan sus contenides.
Las primeras se conocen como fuentes formales dei Derecho
constitucional, las segundas se denominan fuentes materiales. Dentro de la
Clasificacién expuesta, ademés se puede observar que las fuentes del Derecho
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