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  • Proyecto de Ley Allanamientos Nocturnos

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    Montevideo, 23 de noviembre de 2023. Sra. Presidente del Senado Esc. Beatriz Argimén. PRESENTE. De mi mayor consideraci6n: De conformidad con lo dispuesto en el Art. 168 del Reglamento de la Cdmara de Senadores, me dirijo a Ustedes a efectos de presentar el Proyecto de Ley Habilitacién y Regulacién del Allanamiento Nocturno, y su Exposicién de Motivos. Sin otro particular saluda a Ud. atentamente Sebastian Da Silva Senador HABILITACION Y REGULACION DEL ALLANAMIENTO NOCTURNO Se interpreta el articulo 11 de la Constitucién de la Repablica Articulo 1°.-Declarase, conforme Io establece el articulo 85 numeral 20° de la Constitucién Nacional que confiere a la ley la potestad de interpretar la Constituci6n y ala potestad del legislador de dlctar nuevas leyes interpretando las preexistentes, que el término “hogar”, utilizado en el art. 11 de la Constitucién, se define de la forma prevista en el art. 195.2, del Cédigo de Proceso Penal, por lo cual, si se destina total © parcialmente, en forma permanente o transitoria, para cometer uno 0 més delitos, perdera la protecci6n constitucional que le confiere la disposici6n del citado articulo 11 de la Carta. Articulo 2°.- Agregase al articulo 195.3 del Cédigo del Proceso Penal Io siguiente: 195.3 bis -También podra efectuarse el registro en horas de la noche, ya sea en presencia o ausencia de sus moradores, cuando el juez entienda, de acuerdo ala informacion recibida, que existen fundadas sospechas de que se esté cometiendo alguno de los siguientes delitos: a) — Violacién (articulo 272 del Codigo Penal); b) Abuso sexual (articulo 272 - BIS del Cédigo Penal); c) Abuso sexual especialmente agravado (articulo 272 - TER del Codigo Penal); d) Atentado violento al pudor (articulo 273 del Codigo Penal); ¢) Abuso sexual sin contacto corporal {articulo 273 - BIS del Codigo Penal); privaci6n de libertad (articulo 281 del Codigo Penal); £) Secuestro (articulo 346 del Codigo Penal); g) Homicidio especialmente y muy especialmente agravado (articulos 311 y 312 del Cédigo Penal); h) Los crimenes y delitos contenidos en la Ley N° 18.026, de 25/09/2006; i) violencia doméstica fisica 0 sexual (articulo 321 bis del Codigo Penal); j) Rapitia (articulo 344 del Codigo Penal); k) Rapifia con privacion de libertad. Copamiento (articulo 344 BIS del Cédigo Penal); 1) Extorsi6n (articulo 345 del Codigo Penal); m) Delitos previstos en la Ley N° 17.815, de 6 de setiembre de 2004, y sus modificativas; n) Delitos previstos en el Decreto-Ley N° 14.294, de 31/10/1974 y sus modificativas; 0) Delitos previstos en los articulos 8 y 9 de la Ley N° 19.247, de 15/08/2014; y a solicitud del fiscal, quien deberd incluir las razones especificas, que justifiquen la ejecuci6n del allanamiento durante la noche en lugar de durante el dia, expida la orden de allanamiento por escrito 0 por cualquier medio tecnologico de comunicacién adecuado, la que deberd ser brevemente motivada, sobre la necesidad de levar a cabo el allanamiento nocturno. En casos muy graves y urgentes, dicha orden podra incluso, ser dada oralmente, con registro grabado en audio de la misma. Articulo 3°.- En todos los casos, el allanamiento nocturno deberé ser realizado por personal superior a cargo del servicio y ser supervisado en el lugar, por un representante del Ministerio Pablico, debiendo registrarse audiovisualmente toda la diligencia, desde el comienzo, hasta el final, por un procedimiento y medio id6neo, para registrar detalladamente toda la operacion incluyendo la hora de inicio y finalizacion, la evidencia incautada y cualquier incidente relevante. Articulo 4°. Los funcionarios actuantes durante el allanamiento, deberén respetar los derechos constitucionales de los ocupantes, incluyendo el derecho a ser informados de la razén del mismo, el de no ser sometidos a tratos crueles ¢ inhumanos, el de que no se recopilen, ni registren datos personales, no relacionados con la investigacién en curso, el de permanecer en silencio y el derecho a no declarar sin la presencia de un representante legal si asf lo desea, tratando de preservar, en la mayor medida posible, la intimidad, la dignidad y el honor de las personas afectadas. Montevideo, 30 de Noviembre de 2023 Sebastian Da Silva Senador Exposicién de motivos Antecedentes Los allanamientos nocturnos estaban previstos en el articulo 136 del Codigo de Procedimiento Policial, promovido por el gobierno del Frente Amplio en la primera presidencia de Tabaré Vézquez, en 2006. Posteriormente, esa medida conto con el apoyo del entonces ministro del Interior, Eduardo Bonomi, y del ex presidente José Mujica, Sin embargo no consiguié plasmarse en el texto de la Ley N° 18.315 de julio de 2008. En abril de 2012, el entonces diputado José Walter De Leén (lista 609 del Frente Amplio), presento un proyecto de ley interpretativa del art. 11 de la Constitucién, con la finalidad de permitir los allanamientos nocturnos. En mayo de 2012, el entonces senador Ope Pasquet proyecto de ley constitucional, con Ja misma finalidad. En abril de 2016, el entonces senador Pedro Bordaberry present6 también un proyecto de ley constitucional, en el mismo sentido. Anivel del Poder Ejecutivo, el extinto director de la Direccién Nacional de Represién y Trafico Ilicito de Drogas y también ex Director de la Policia Nacional, inspector Julio Guarteche, habia reclamado en forma reiterada, que se legislara autorizando el allanamiento nocturno, como una herramienta eficaz para el trabajo policial, principalmente contra el narcotrafico y las lamadas bocas de venta de drogas. Cuando el ex Ministro Jorge Larraftaga lanz6 la campatia “Vivir sin miedo”, incluy6 en el texto a plebiscitar entre otras cosas, la habilitacion de allanamientos nocturnos. Cumplimiento efectivo de penas para ciertos delitos graves, allanamientos noctumos, reclusién permanente revisable y guardia nacional con militares fueron Jas cuatro medidas centrales que planteé la reforma. En mayo de 2019, la Corte Electoral aprobé el plebiscito para la reforma constitucional que propuso Jorge Larrafiaga, luego de que se recolectaran 376.427 firmas. Se vot6 el 27 de octubre de 2019 y alcanz6_ 1.136.298 votos que representaban €146,8% de los votos, cuando necesitaba el 50%, mas uno para ser aprobado. Es decir, hubo un nimero muy importante de votos a favor de una reforma, que autorizara a practicar allanamientos nocturnos, en determinadas condiciones, De hecho, en una encuesta regular de Equipos Consultores, realizada entre el 26 de mayo y el 1 de junio de 2020, una amplia mayoria de los uruguayos (72%) se manifest6 de acuerdo con Ia realizacién de allanamientos nocturnos bajo orden judicial, mientras que un 20% se manifests en desacuerdo, y el restante 8% tuvo posiciones intermedias o no opin6. Si bien naturalmente, el apoyo fue bastante mas intenso entre los votantes de la coalicion de gobierno (89% a favor), incluso entre los votantes del Frente Amplio la mayoria (54%) estuvo de acuerdo con dichos allanamientos. En ese mismo afio 2020, el senador Carlos Camy, en cumplimiento de una resolucién de la bancada de senadores del Partido Nacional, trabajo en un proyecto de ley constitucional para establecer el allanamiento nocturno, que requeria para su sanci6n los dos tercios de cada una de las camaras del Poder Legislativo; iniciativa que fracasé por falta de apoyo del Frente Amplio, En julio de 2021, el diputado Gustavo Zubia refloté la idea de una ley interpretativa del concepto de hogar, utilizado en el art. 11 de la Constituci6n, discriminando el hogar propiamente dicho, de lugares que aun cuando sean destinados a habitacién, son usados también para la actividad delictiva. En el afio 2022, el senador Carlos Camy, contando con el apoyo del Ministerio del Interior, nuevamente colocé en la agenda la posibilidad de legislar autorizando los. allanamientos nocturnos, por via del literal B del articulo 331 de la Constitucién Dicha disposicién, permite reformar la carta magna a través de proyectos que retinan dos quintos de votos de la Asamblea General, (mayoria que no requerirfa los votos del Frente Amplio, como los requeriria en cambio la mayoria de dos tercios, que exige el literal D), los que deberan ser sometidos a plebiscito en Ia primera eleccién que se realice, la que en este caso, seria la eleccion nacional de octubre de 2024. Ahora bien, tanto por la via literal B, como por la del literal D de dicho articulo 331, estariamos hablando de una reforma constitucional, que en ambos casos, requiere ser sometida a plebiscito, como se hizo en 2019 y fracas6, En este 2023, al persistir el tema de la seguridad ciudadana, como uno de los que més preocupa a la ciudadania, a los efectos de dar respuesta a esa necesidad, volvemos a proponer se autoricen legalmente los allanamientos nocturnos, sin desvirtuar el espiritu del constituyente y en consonancia con la Carta, cuidando que no se vulneren ninguna de las garantias contenidas en la misma, para protecci6n de los ciudadanos. iPor qué la necesidad de una reforma? Porque se necesita un cambio en materia de seguridad, ya que la situacién de inseguridad ciudadana continéa, en virtud de los delitos graves que se cometen, lo que justifica plenamente replantearse, por lo menos, algunas de las soluciones Propuestas por el ex Ministro Jorge Larrafaga. Es decir, se hace necesario lograr la aprobacién de Jos allanamientos nocturnos, para facilitar de esta manera poder dar una frontal batalla contra la delincuencia y en especial contra el narcotrafico. Es innegable, que hubo un cambio muy importante, que tiene que ver con los efectos de la pasta base en la sociedad y el incremento desproporcionado de la violencia por parte de los delincuentes. No s6lo porque bajo los efectos de la droga se puedan cometer delitos més violentos, sino porque drogas como la antes mencionada, generan un dafio dificilmente reversible, en las personas que comienzan a consumirla a temprana edad, lo que impide que puedan madurar y adquirir una escala de valores. Si bien hay determinados delitos violentos, en el combate a los cuales, el allanamiento noctumo puede constituir una herramienta de suma utilidad, el foco de la reforma proyectada esta en las bocas de droga que se amparan en la noche y en la protecci6n constitucional del hogar, para el micro tréfico de estupefacientes y toda una serie de delitos que se producen, no sélo en su interior, sino también alrededor de las mismas (comercio de estupefacientes, encubrimiento, receptacion, riftas, balaceras, homicidios, rapiftas, hurtos, prostitucidn, etc), alterando la convivencia pacifica del vecindario, que con toda raz6n, reclaman ante la inseguridad que reina on las inmediaciones de sus hogares. De manera que, es sabido que, en la actualidad, muchos delincuentes usan casas para la venta de droga, como las denominadas bocas de pasta base y para cometer otros delitos, sacando provecho de la especial proteccién que actualmente brinda la Constituci6n al hogar, para evitar de ese modo la acci6n policial.{&) En ese contexto, los allanamientos nocturnos, aumentan significativamente las probabilidades de detener a los delincuentes in fraganti, reducen notablemente los riesgos de que los delincuentes escondan o destruyan las pruebas y alerten a otros participantes, proporcionan una importante ventaja sicol6gica en virtud del factor sorpresa, lo que ademas, de cumplir con los fines antes mencionados, reducen también las posibilidades de confrontaciones armadas y de daftos colaterales de producirse estas, por la poca circulacion de ptiblico a esas horas. Sin embargo, este tema de los allanamientos nocturnos, presenta importantes dificultades, en virtud de lo dispuesto por el art. 11 de la Constitucin, que reza: "El hogar es un sagrado inviolable. De noche nadie podri entrar en él sin consentimiento de su Jefe, y de dia, s6lo de orden expresa de Juez competente, por escrito y en los casos determinados por ia ley”. La constitucin desde 1830, prohibe los allanamientos nocturnos, como los Prohibian todos los paises de la regién y fueron modificando sus ordenamientos juridicos, porque el derecho siempre debe de acompasar la evolucién de los tiempos. y la sociedad. ‘Actualmente Uruguay es, junto con Portugal y algtin otro pais, uno de los pocos que mantienen esta distinci6n de habilitar los allanamientos durante el dia y prohibirlos en la noche. En el moderno derecho comparado, la autorizaci6n de los allanamientos nocturnos, est consagrada y reglamentada detalladamente, de modo de no dejar librada su realizacién, a ninguna discrecionalidad, sino de someterla a los requisitos establecidos en la ley. La redaccién de este art. 11 de la Constitucién, resulta totalmente desfasada en el tiempo, no asi, el espiritu y la finalidad de la norma, que trasuntan valores y garantias, que son temporalmente inmodificables. Ese desfasaje en el tiempo, de la redaccién del art. 11 de la Constitucién, se da por varios motivos, por ejemplo: a) en la época que fue redactado el articulo, no existia casi el trabajo nocturno, por lo cual era logico que fuera asociada la noche a la intimidad y el descanso de las personas, pero con la industrializacién de las ciudades y los cambios en los turnos laborales, ese concepto se vio desdibujado; b) desde el punto de vista tecnoldgico, ya no usamos velas, ni faroles a mantilla, tenemos energia eléctrica, Iuces, camaras y video porteros, que facilitan la identificaci las personas en todo momento; b) disponemos de drones, cémaras de vigil infrarrojos, visién nocturna, escuchas etc., de modo que, esa distincién de la noche con el dia, no tiene en pleno siglo XXI, la trascendencia que tenia dos siglos atrés; y ©) nuestro pais, cuenta con un sistema judicial confiable, que goza del més alto prestigio en América y en el mundo por su independencia ¢ integridad. En efecto, la Constitucion hace responsablea los jueces ante la ley, de la més pequefia agresion a los derechos de los ciudadanos y por apartarse de Ia forma de proceder prevista en la ley, (art. 23), por Jo tanto, mediando Ia intervencién de un juez, y cumpliendo estrictamente ciertos requisitos legales, existen garantias suficientes para que el allanamiento, se pueda realizar de dia o de noche, aunque en éste dltimo caso, como verems, con criterio muy restrictivo. Pe ‘ormas de instrumentar la propuesta Para hacer posible consagrar la modificacion que se pretende, se pueden recorrer diferentes caminos legales. Es posible volver a intentar una reforma constitucional, como la que fracas anteriormente, o tratar de resolver la cuestién, exclusivamente mediante una ley. Sancionar una ley constitucional requiere los dos tercios de votos en cada una de las. camaras, tal como lo indica el literal. D) del articulo 331 de la Constitucién de la Repablica, el cual enumera los mecanismos para reformar la Constitucién vigente. Luego se debe fijar fecha para Ja realizacién, dentro del mismo periodo parlamentario de un plebiscito que debera tener mayoria simple de votos. Si se quiere presentar un proyecto de ley constitucional que modifique el articulo 11 de la Constitucién, como se hizo la vez. anterior, hay que convocar a la ciudadania a decidir al respecto en un plebiscito, a celebrarse en una fecha préxima. En caso de no alcanzarse la mayoria dos tercios de votos en cada una de las camaras, seria necesario recorrer el camino indicado por el literal B) del citado articulo 331 de Ja Constitucién, el cual sefiala que, si se retinen los votos de dos quintos del total de componentes de la Asamblea General, un proyecto de reforma podra ser sometido a plebiscito en la primera eleccion que se realice, (a saber en las elecciones nacionales de 2024), De alcanzarse esa mayoria, en ese eventual plebiscito deberén votar por Sl, la mayoria absoluta de los ciudadanos que concurra a los comicios, los que deberén a su vez representar, no menos del 35% del total de inscriptos en el Registro Civico Nacional. Otro camino, por el que en este caso nos inclinamos, es el regulado por el art. 85 numeral 20 de la Constitucién, es decir, mediante una ley interpretativa aprobada por mayoria de la Asamblea General, (art. 85 in. 20 de la Constituci6n), como fue Propuesto muchas veces, por ejemplo, con caracter general, por el reconocido constitucionalista Dr. Ruben Correa Freitas, En materia de interpretacién de las normas juridicas, no innovamos con esta propuesta. Desde siempre, se sabe que la interpretacion progresiva, es la que atiende a los elementos cambiantes de la cultura, costumbre y del medio social, comprendidos en la ley © supuestos de ella, y evoluciona con ella aun cuando la redaccién del precepto permanezca igual. Tiene por finalidad trazar la linea de contacto, entre el momento en que entré en vigencia determinada ley y el presente, en el que ha de ser aplicada, a los casos particulares y concretos que se presentan en la realidad. Ello es asi, porque las normas juridicas, viven y se desarrollan en ambientes que cambian y evolucionan, por lo cual, muchas veces, como en este caso, Jas palabras persisten en el tiempo, pero su significado se transforma adaptandose a Ja realidad, sin desconocer sus finalidades, ni ambito de proteccion. Debemos tener en cuenta que la palabra “hogar”, proviene del lugar donde se encendia el fuego, a cuyo alrededor se reunfa Ia familia para calentarse y alimentarse. Por eso, el concepto refiere a un espacio emocional y afectivo que evoca calor y cercanfa. De ahi, que el término “hogar”, designa a un lugar donde un individuo vive habitualmente, desarrollando su vida privada o familiar, creando en ellos la sensacion de seguridad y calma, Es decir, un espacio privado, intimo, un sitio ‘anico en el cual la persona se siente protegidas, en la intimidad y acompaftada por Jos seres queridas con los que convive. De manera que, en el concepto de hogar, no hay margen para incluir en ese espacio, el desarrollo de actividades de caracter ilicito, y que, ademés, se relacionen directamente con situaciones violentas. Se trataria entonces de interpretar legalmente, el alcance del término “hogar” utilizado como vimos en el art. 11 de la Constitucion, para aclarar ~por ejemplo- que cuando existe una “boca de pasta base” o un prostibulo clandestino, o una situacién de violencia doméstica, etc. ya no puede hablarse de “hogar protegido” constitucionalmente, en ningtin sentido posible. Si era hogar, y estall6 1a violencia, dej6 de ser inviolable; si hay una “boca” 0 cualquier otro negocio ilicito, dejé de ser hogar, etc. Bastarfa desde nuestro punto de vista, interpretar eso, con una formula negociada de buena fe, por todos los sectores que estén dispuestos a apoyar esa medida, para que el problema se resuelva. Es decir, se trata de interpretar, que en el concepto constitucional de “hogar”, no se esté protegiendo a cualquier morada, cualquiera sea la actividad que alli se desarrolle, incluso ilfcita, con tal de que ademds, sea el hogar de una persona; sino que el desarrollo de actividades distintas a las de habitacion, intima y pacifica, que constituyan ilfcitos graves, le esta quitando la proteccién constitucional. Se trata entonces, de interpretar por ley, que la protecci6n constitucional se refiere a una morada o domicilio, en el que de forma tnica y exclusiva se asienta un hogar y no se realiza alli ninguna actividad ilfcita, lo que permite legislar para habilitar los allanamientos nocturnos de modo tal, que existan garantias para todos los involucrados. La constitucionalidad de una ley, que habilite Ia realizacién de allanamientos nocturnos, sin autorizacion del jefe de hogar, dependera de lo que se entienda como el ambito de proteccién de la norma. Es decir, si -como venimos de sefalar- se entiende que la norma protege a cualquier domicilio 0 morada en el que haya un ‘hogar en el que no se realicen actividades delictivas, la realizacién de cualquier actividad ilicita en su interior, le quita al lugar la naturaleza de “hogar”, por mas que alli haya, ademas, actividades domésticas y pierde la proteccion del art. 11 dela Constitucién. Sobre la regulacion de Jos allanamientos nocturnos Como sefalamos anteriormente, es sabido por todos, que bajo el

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