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Manual - UNIDAD IV
Manual - UNIDAD IV
Diagrama de la Unidad IV
Tema 02
Tema 01
El pater familiae
Familia
Ingreso a la familia
Subtema 02
Subtema 01 Posición del esclavo
Tipos de Familia Matrimonio
Subtema 01 Subtema 02
Grados de Las
parentesco transformaciones del
derecho civil
El sistema judicial
en el Perú
Tema N° 1: Familia:
Líneas arriba, tratamos sobre la evolución de la familia, que también son los tipos de
familia, pero en este tema trataremos los tipos de familia que devienen de una
concepción romana, ya que efectos jurídicos que se pueden identificar resultan más
en relación a los efectos jurídicos.
1. Sub tema 1. Agnaticia. La familia agnaticia está conformada solo por los varones,
que se encuentran vinculados por lazos de sangre, de ésta manera tenemos los
abuelos, hijos, tíos, sobrinos, primos. También, pertenecen a ésta clasificación
personas ajenas que han sido integradas a la familia mediante un acto civil, este
acto es la adopción en sus dos modalidades adopción propiamente dicha de
menores de edad y la adopción de las personas mayores de edad a lo que se
denominó adrogación, una vez dentro de la familia agnaticia, también poseerá los
derechos como de un pariente consanguíneo.
La peculiaridad es que solo ellos pueden decidir sobre los destinos de sus domus, de
existir un problema que atañe a los miembros como parte de la gens se formará de
entre ellos el consejo de familia.
Figura N° 68
Familia agnaticia
Recuperado de: https://goo.gl/images/j1V4uP
2. Sub tema 2. Cogniticia. La madre se encuentra emparentada con sus hijos, también
con su cónyuge y los miembros de su familia, la cognatio es un parentesco natural.
En un inicio de la historia romana, la cognatio no tiene efectos jurídicos, ya que, es la
familia agnaticia, es decir, los varones tienen el poder de decisión familiar. Es con el
paso del tiempo que, la cognatio, siendo el parentesco que no tiene distinción de
sexo, logra erigirse sobre la agnatio, ya hasta la fecha, tanto mujeres como varones
forman parte de un consejo familiar.
El parentesco es el vínculo jurídico que tienen las personas dentro de una familia, este
vínculo crea tanto, derechos como también obligaciones, existe grados de parentesco
como:
Los efectos jurídicos en el parentesco consanguíneo solo tienen efectos hasta el cuarto
grado y segundo grado de afinidad, estableciéndose:
El paters familias es el centro único y ente de organización de la domus, para ser paters
familias el señor tenía que ostentar la capacidad de ejercicio, ser sui iuris ya que en él
se centra el origen de una familia con derechos dentro del ius civile. Los poderes que
tenía el paters familias son:
- La patria Potestas. Es el poder sobre los hijos, sus filius, es decir sus hijos, dependían
totalmente del paters familias.
En la etapa monárquica, el paters familias tenía poderes absolutos, como el
matar ius vitae necisque, este poder que le otorga ser el señor de vida y muerte
se extiende a sus esclavos también. El ius vendendi, es el derecho de poder
vender al hijo si el paters. El ius noxae está referido al hecho de que si el filius, haya
cometido algún delito puede ser dado a la víctima a manera de resarcimiento o
indemnización.
El paters familias tenía el derecho de nombrar un tutor para su filius, además lo
nombraba como su heredero incluso sin haber alcanzado la edad que es la
pubertad para gestionar su herencia.
Si el hijo quiera celebrar matrimonio siendo allieni iuris, requiere el consentimiento
del paters familias, entonces el paters tiene el derecho de oponerse al
matrimonio.
Por último, en caso de tener hijas, el paters familias tiene la potestad de designar
el cónyuge para su hija.
Con la república, se inicia con un mayor control de los poderes paternales que
muchas veces resultaron muy hostiles hacía los miembros de la domus romana.
De esta manera la ley de las XII tablas hace referencia que si un padre vender
por tres veces a su hijo, este queda liberado de la patria potestas. Así mismo, de
encontrar pruebas que el hijo está siendo sometido a castigos graves, entonces
el paters familias será obligado a emanciparlo, es decir, otorgarle libertad para
que pueda decidir sobre sí mismo. Así mismo, se identifica bajo el término de
parricidio al paters que mata a su hijo y existe la pena de muerte al paters que
da muerte a su hijo recién nacido.
Con la llegada de la edad media bajo la influencia del cristianismo quedan
abolidas los poderes de los paters familias pero mantiene algunos poderes como
el hecho por ejemplo de designarle marido a su hija mujer o enviarla a los
monasterios.
Esta autoridad paterna podía extinguirse por ejemplo por muerte del paters
familias, por acceder el hijo a cargos como gobernaciones, cónsules, entre otros,
como cunado el paters familias deviene en esclavo, teniendo como nota singular
que si el ciudadano romano en su condición de postliminium puede regresar en
cuyo caso se le restituirá sus derechos paternales, de propietario, pero en ningún
caso se podrá restituir la condición de cónyuge, más si la mujer se encuentra ya
casada con un segundo cónyuge. La extinción de la patria potestad, también
se daba por el hecho de que hijo era adoptado por otro paters familias.
- La manus maritalis. Es el poder que el marido ejerce sobre su esposa, el poder es
absoluto, la mujer es tratada como una hija, legalmente la mujer deja de
pertenecer a su familia de origen. El matrimonio en sí es la unión entre varón y
mujer pero el haber cumplido los requisitos de fondo tiene el efecto del poder
que tendrá el cónyuge sobre los bienes de su cónyuge. Así tenemos:
- Dominica potestas. El paters familias ejerce su autoridad y derechos plenos sobre
los esclavos, a inicios de la etapa monárquica, éste poder es absoluto, llegando
el amo a disponer de la vida, integridad y hecho entorno a su esclavo.
En la etapa imperial romana se inicia el proceso de algunos cambios, es Antonino
Pío, emperador, quien pronuncia a través de la Constitución Imperial llamada Ley
Aquilia que si el esclavo hubiera sido muerto en manos del amo, entonces, el
esclavo debía figurar como si no fuera, éste amo, su propietario. Además se tiene
referencia de la existencia de otra Constitución Imperial, promulgada por
Antonino Pío, que refiere que, en caso que el amo tuviera malos tratos hacía el
esclavo, entonces a solicitud, podría darle la manumisión.
En la edad media, es el emperador Justiniano quien sigue la noción de
protección hacía los esclavos y se declara que el nacido esclavo que haya sido
abandonado de bebe, entonces se le dará como hombre libre.
La libertad a los esclavos también se daba si el esclavo solicitaba benevolencia,
a la autoridad eclesiástica para solicitar que fuera cambiado de amo, por ser
éste, un amo cruel o también solicitaba su aforramiento, término conocido por
los romanos como manumisión.
Los esclavos en el Perú, para el siglo XVI llegaron de la mano de sus amos, unos
indulgentes, como también los hubo muy crueles como los caporales o señores
de grandes extensiones de terrenos como son los hacendados. Para éste tiempo
ya los esclavos podían comprar su libertad y muchos lograron tener bienes como
joyas, producto de su trabajo como artesanos, arregla dientes, peluqueros. No
teniendo derechos de ostentar riqueza pues las mujeres negras eran multadas si
vestían o adornaban su persona con joyas.
Con la llegada del general libertador, José de San Martin, se emite el reglamento
provisional de Huaura, otorgando libertad a los negros con la llamada “libertad
de vientres”, pero solo los nacidos después del 28 de julio de 1852, quedando los
esclavos aún en manos de sus amos. Es mediante Decreto del Presidente don
Ramón Castilla que se declara la libertad de los esclavos en el Perú, éste
documento fue emitido el 3 de diciembre de 1854,el proceso durará hasta 1855
año en que el Estado peruano tuvo que pagar 300 pesos por cada esclavo
manumitido en el Perú, éste pago correspondía como pago indemnizatorio
pagaderos en tres años.
- Dominium. Es el poder amplio conferido al señor ciudadano romano, está
relacionado al poder sobre las cosas o la propiedad de bienes, las propietas,
pero también, es un poder sobre la persona que fuera su deudor, dominium
obligationes, o, el derecho de exigir lo que por herencia le tocaré dominum
hereditatis.
Todas las personas mencionadas líneas arriba, son tratadas como allieni iuris, es decir,
sujetas a la autoridad paterna.
La historia nos refiere que Tarquino el Soberbio, decreto que los hijos que asesinaban
a sus padres, tenían que ser castigados con ejemplares castigos como de la muy
conocida “culleum”, que es una forma de castigo donde el hijo es introducido sin
ropa alguna, a un saco acompañado de un animal, sea una serpiente, un perro, un
mono u otro y luego era arrojado a las agua de un río, lago o mar. Con la Lex
Pompeia de Parricidi se anuló este tipo de castigos.
El alieni iuris, podía representar a su paters familias en algunas gestiones negóciales
que la ley le permite, por ejemplo, poder comprar esclavos según especificaciones
de su paters familias.
Tabla N° 16
Diferencias entre Adopción y Adrogación
Adopción Adrogación
Figura N° 68
Diferencias entre Adopción y Adrogación.
Elaboración propia
Tabla N° 17
Formas de legitimación
Formas Características
Figura N° 70
Formas de legitimación.
Elaboración propia
Tema N° 6: Posición del esclavo en la familia romana y en el proceso de su manu-
misión.
El esclavo puede ser liberado bajo la forma denominada manumisión, una vez liberado
se llamará liberto, la historia nos indica que el liberto podía ser nombrado ciudadano
romano por causas justas y aprobación senatorial o imperial. Existen formas de
manumitir a los esclavos y son:
E. Per epistolam. El control de esclavos era ejecutado por las legiones romanas, un
esclavo no podía salir de ciudad romana solo, debía de tener una especie de
salvoconducto para poder salir o ingresar de las ciudades. En el mismo sentido,
el dominus escribía una carta teniendo como destinatario el esclavo, a quien se
le otorga la libertad, teniendo como requisito la firma de por lo menos cinco
testigos que darán fe dela manumisión.
Tema N° 7: Matrimonio:
El matrimonio es concebido también como la unión entre varón y mujer con la finalidad
de la procreación de los hijos, lo sentimiento queda relegado a un plano ajeno a la
unión conyugal por amor.
La edad media no fue ajena a las ideas expuestas en el párrafo anterior ya que los
acuerdos de matrimonios futuros se acordaban incluso ni bien nacían los hijos y fue
plasmado en contratos que obligaban a las partes a cumplir de no hacerlo se acordaba
clausulas condenatorias o de sanción patrimonial. Tenemos el ejemplo de Segismundo
de Luxemburgo en el siglo XV, donde se establecía una sanción de hasta 100. 000
monedas de oro a quien no cumplía con la promesa de celebrar el matrimonio
pactado.
El IV concilio de Letrán, por los años 1215 y 1216 aproximadamente, ordenaba que toda
unión entre varón y mujer debería ser acreditado por la iglesia, es decir, es el sacerdote
quien debía celebrar tal unión, pero el concilio fue menos que tomado en cuenta, ya
que incluso las personas solicitan celebrar la ceremonia fuera de los ambientes de la
iglesia. Llegado los años de 1545 se promulga el Concilio de Trento, que obliga a las
personas a celebrar matrimonio religioso cuyos efectos son reconocidos por leyes
estatales, estos efectos son:
Es común que el padre pacte matrimonios arreglados para sus hijos e hijas el caso de la
familia Borgía es un claro ejemplo de éstos hechos.
Figura N° 70
Impedimentos de matrimonio.
Elaboración propia
4. Sub tema 4. Tipos: confarreatio, coemptio, usus.
Para entender los tipos o formas de celebrar matrimonio debemos revisar las dos
formas de celebrar matrimonio que la forma com manum, donde la mujer pasa a ser
pariente agnaticia de su marido y dentro de esta forma se encuentra la confarreatio,
coemptio y el usus, la otra forma es la sine manum
Tabla N° 19
Formas de matrimonio romano
Confarreatio.-
Ceremonia religiosa
utilizada por los
patricios, con la
Connubium.- Aptitud legal o
presencia del Pontifex
derecho para contraer justiae
Maximus, de los flamen
nuptiae.
Formas de dialis y diez testigos, en
matrimonio el templo de Jupiter
Así estaban privados del connubium
romano Farreus con palabras
los esclavos los latinos salvo los latino
Es en solemnes ante el
veteres y los peregrinos,
realidad sacrificio de una torta
exceptuando las concesiones
las formas de far es decir hecho
especiales.
por las de trigo. Puede
cuales se revocarse con una
Se admite además ciertas causas de
adquiere ceremonia la
impedimento como es: el
el poder diffarreatio
parentesco y la alianza y otras de
sobre la
carácter moral y de convivencia.
mujer o Coemptio.- La mujer era
manus. vendida con su
La Edad.- Es en la pubertad en que
consentimiento la de su
las facultades físicas del hombre y la
padre o de su tutor,
mujer están suficientemente
según que fuera alieni
desarrolladas para tener hijos y
iuris o sui iuris.
perpetuar la familia.
En la época antigua da
una idea de venta de la
mujer al marido. Puede
ser revocado mediante En el origen se fijó una edad de 12
re mancipatio. años para las hijas y 14 para los hijos.
Figura N° 71
Formas de matrimonio romano.
Elaboración propia
Los efectos que se crean en esta comunidad de vida son diversos, el principal es la
condición del hijo, todo hijo nacido dentro del matrimonio se considera hijo del marido
con quien está estuviera casada. En el derecho romano son los denominados hijos
legitimos. La otra consecuencia jurídica que acarrea haber celebrado matrimonio es la
condición dela mujer, quien pasa a ser parte de la familia de su marido y si caso com
manum es tratada como hija de su marido sin derecho a tomar decisiones sobre sus
bienes, el destino de sus hijos y se limitara a ser la administradora dela casa e el mejor
de los casos. Otra consecuencia jurídica es la dote, la entrega de un conjunto de bienes
entregados al marido, si la dote proviene del padre o de sus familiares por parte
agnaticia la dote se denominará profecticia, pero si la madre, sus parientes o alguna
persona quiera aportar al nuevo matrimonio en nombre de la familia cognaticia
teniendo en cuenta el tronco femenino, entonces la dote se llamará dote adventicia.
Tabla N° 20
Efectos del matrimonio romano
Figura N° 72
Efectos de matrimonio romano.
Elaboración propia
Tema N° 8: Las transformaciones del derecho civil a partir del Código de 1852
El primer Código Civil, parte del derecho privado, pues regula las relaciones entre los
particulares y declara derechos individuales de las personas, fue promulgado o se dio
legalmente a conocer el veintinueve de diciembre de 1851, cuando se encontraba en
la presidencia Ramón Castilla el congreso ordinario de la república, le otorga la
potestad de elaborar dicho código, para estos efectos, la historia nos indica que los
Estados nacientes de esa época podían elegir de entre dos formas de elaboración de
sus normas:
1. Nombrar una comisión.- Este sistema fue adoptado por Francia, Alemania, Italia
entre otros países los cuales reunieron apersonas versadas en asuntos legales para
que entre ellos elaboren los códigos civiles de sus países.
2. Elegir una opción diferente.- Esta opción consiste en nombrar a una sola persona la
cual está encargada de la elaboración, como es el caso del Código Civil chileno
conocido como el Código de Andrés Bello, Vélez Sarsfield, pues él es el encargado
de tan ardua labor legislativa en Argentina, el código de Brasil, Texeira de Freitas.
Ramón Castilla optó por considerar que lo más conveniente sería nombrar una comisión
especializada y así se elaboró el primer código civil peruano.
La historia también refiere, que Ramón Castilla en su afán de pasar a la historia como el
presidente que promulgó el primer código civil, no se dio el trabajo de mandar revisar y
por cuestión de tiempo, ya que ya salía del poder un veintinueve de diciembre de 1851
firma la autógrafa que legaliza éste código.
Al iniciar su mandato el presidente José Rufino Echenique, envía al congreso la revisión
del Código Civil que si adolecía de varios observaciones, y el congreso conforma la
comisión revisora y no es hasta el 29 de julio de 1852 que se promulga y ha regido hasta
el año 1936 año en que fue derogada dando paso al Código Civil de 1936.
Fue inspirado en el Código Francés, el de 1804, pero también tiene rezagos del derechos
Español, de las leyes de las Indias, influencia del Derecho Canónico más en el tema del
matrimonio, además del Derecho Castellano.
El primer código Civil contiene 2301 artículos los cuales fueron casi inmediatamente
cuestionados surgiendo cambios diversos en el transcurso de su vigencia. La estructura
de este código comprende:
- Título Preliminar
- Libro I: De las personas y sus derechos
- Libro II: De las cosas, de los modos de adquirirlas y de los derechos que las personas
tienen sobre ellos.
- Libro III: De las Obligaciones y los contratos
El sistema judicial en el Perú del siglo XIX parte de la labor que realizó el Primer Congreso
Constituyente en 1823, la cual declara que el Estado peruano es libre de la dominación
española y determina sus destinos como nación independiente y autónoma. La sección
segunda del capítulo VIII de esta ley, da inicio al Poder Judicial, bajo el título de Poder
Judiciario.
Primera Parte:
10. Sub tema 6. La organización de los tribunales en el Perú en el siglo XIX II.
El reglamento Provisional de Huara contienen lineamientos para la función que
permita la transición a una república libre, estas funciones declaradas por el
general San Martin comprende potestades ejecutivas de inmediata y urgente
aplicación y legislativas teniendo como inicio la conformación de la primera
asamblea constituyente, pero que el plano procesal judicial se abstiene. No
obstante a ello se posibilita la instalación de una Alta Cámara de Justicia que
funcionara en Trujillo. En esa época a falta de normativas propias siguen en
función los fueros reales y personales en atención al privilegio que exigían los
ciudadanos en base a los principios propagados por el general que dieron
posibilidad del apoyo a la independencia como es la utis possidetis, por ejemplo,
es decir, los ciudadanos exigían el respeto a la consecución de sus asuntos sobre
las cosas o en atención a la naturaleza de las personas.
Además se debe considerar que en materia procesal, todas las personas no son
tratadas en misma medida, hubo el funcionamiento de fueros especiales
dedicados a resolver problemas entre la clase del clero como también hubo
cortes especiales para ventilar casos donde estén involucrados los militares o a
clase militar castrense.
12. Sub tema 8. Noticias sobre las fuentes del derecho procesal peruano en el siglo
XIX IV.
Las Partidas fueron una de las fuentes del derecho procesal peruano, pero
indicaremos algunos trabajos de juristas y otros intelectuales de la época de
quienes extraemos ideas para elaborar la teoría del proceso en el Perú del siglo
XIX. De esta manera tenemos:
- Juan de Hevia Bolaños, obra fuente del derecho procesal Curia Philípica, Lima
en el año de 1603.
- Francisco Gutiérrez de Escobar. obra fuente del derecho procesal Cuadernillo
de Gutiérrez, publicada en Charcas en 1782
- Manuel Atanasio Fuentes obra fuente del derecho procesal Manual para la
administración de justicia a través de los juzgados de paz del Perú en el año de
1873
- Joaquín Escriche obra fuente del derecho procesal Diccionario de Legislación.
- Juan Oviedo manual utilizado por muchos abogados y litigantes sobre el
proceso civil peruano
- José Silva Santisteban obra fuente del derecho procesal exégesis resumida del
Código de enjuiciamiento de 1852.
13. Sub tema 9. Historia externa e interna del derecho penal y procesal peruano en
el siglo XIX.
La historia externa del Perú, está basada en la campaña del libertador San
Martin y la consecuente declaración de la independencia.
Después pocos años después – 1828- Manuel Lorenzo de Vidaurre es nombrado
juez en la audiencia de Lima, además, se le encarga la elaboración de los
códigos tanto penal como civil, poco se sabe de la propuesta en penal a
diferencia de la propuesta del código civil que encontró su traspiés en el libro
de familia, al establecer la validez del matrimonio civil por sobre el matrimonio
religioso haciendo que se discutiera sobre la valía del Concilio de Trento, y,
como la sociedad aún se encontraba influenciado fuertemente por la corriente
canónica, fue el hecho para que no se promulgara este código.
Después, el veintidós de octubre de 1831 se nombra una comisión cuya tarea
fue la elaboración de las normas que contendrían la ley del Código Penal. Pese
a las insistencias del congreso, no existen evidencia de su existencia quedando
truncado una vez más.
Promulgada la Constitución política del año de 1834 una vez más se propone la
organización de la elaboración de los códigos esta vez los encargados serían
los no menos celebres, miembros de la Corte Suprema de Justicia del Perú, y una
vez más nada resultó de esta empresa jurídica.
15. Sub tema 11. Los juristas de la República del Perú en el siglo XIX:
El objetivo de éste sub tema es dar a conocer las ideas, obras de los juristas del
siglo XIX para que el estudiante de Derecho pueda encontrar las pistas que lo
lleven a un análisis de las diferentes ramas del derecho bajo una perspectiva de
historicidad.
La cuna del intelecto del jurista peruano, yace en las aulas universitarias, el Perú
fue el segundo país que tuvo una universidad en una época donde las ideas
escasamente podían resultar en teorías nuevas, pero que a la postre dejo como
resultado de ser un ente motivador de cambio y constante ejemplo social.
Es en la universidad de Italia Boloña, que surge el interés de seguir un análisis
exhaustivos de las normas antiguas a partir del descubrimiento de los papiros del
Ius Corpus Civile, España también fundara sus universidades en Salamanca,
Alcalá de Henares, en México la Universidad Autónoma de México y en el Perú
la Universidad Mayor de San Marcos.
Los debates en diálogos abiertos entre personas o estudiantes que simpatizan
con las ideas republicanas en oposición a las ideas monarquistas, y entre
federalistas, descentralistas y centralistas. De ahí que encontramos ideas acerca
de:
- Posibilitaron la diseminación de las noticias de los cambios sociales, políticos,
económicos del régimen antiguo a una que permite el desarrollo social.
- Posibilitaron los surgimientos de corrientes doctrinarias a través de sus obras.
- Influenciaron en el que hacer jurídico.
- Derecho Civil
- Derecho Penal
- Derecho Procesal Civil
- Derecho Constitucional
- Reglamento de Tribunale
- Código de Comercio
- Ordenanzas de Minería
- Tratados internacionales vigentes del Perú
- Ordenanzas del Ejército y de la Armada
Para el tiempo en que se publica 1864, fue bastante la dedicación que realizó y el
esfuerzo digno de ser replicado.
De la teoría a la práctica
Federico es un ciudadano peruano que 4 años después de la declaración de la
independencia, se ha dedicado al comercio exportando e importando productos a
Europa.
Ante problemas judiciales propios de la época ¿Qué conjunto de leyes resolverán las
controversias que tuviera?
El Consulado del Mar que constituyó un amplio exponente del derecho marítimo
catalán, que rigió hasta 1853 época donde se promulgó el Código de Comercio.
Glosario de la Unidad IV
Parafernales. Es un término que en el derecho romano se utilizaba para definir los bienes
personales o particulares de la mujer casada que no estaban incluidos en su dote. Según
su etimología este vocablo se deriva del griego “para” que significa “cerca” y “pherne”
se refiere a “dote”. Sin embargo su concepto real, proviene históricamente del derecho
romano. En el matrimonio romano específicamente a los matrimonios “sine manu”, no
se le reconocía al esposo la potestad tradicional sobre la mujer, no existía fusión de su
patrimonio; los bienes parafernales eran aquellos que la mujer preservaba con total
propiedad, como cualquier persona titular del dominio, sin que al esposo le tocare
poder alguno. De hecho las mujeres, podían entregarle dichos bienes al marido para
que éste se los administrara, en este caso el marido era considerado como el
mandatario y debía legalizar un libellus cautio depositionis en respaldo de su recepción.
https://conceptodefinicion.de/parafernales/
Peculio. (Del lat. peculium, ahorros.).. 1. s. m. HISTORIA Bienes o caudales que el padre
entregaba al hijo o el señor al siervo para su uso y comercio. 2. Dinero que tiene cada
persona. For Larousse Gran Diccionario: peculio. (n.d.) Gran Diccionario de la Lengua
Española. (2016). Retrieved September 21 2018 from.
https://es.thefreedictionary.com/peculio
Prelación. Prelación es un término que procede del vocablo latino praelatĭo y que hace
referencia a la prioridad o predilección con que se tiene que atender un determinado
asunto frente a otro con el que se establece una comparación. El concepto puede
aparecer en diversos ámbitos.
https://definicion.de/prelacion/
Bibliografía de la Unidad IV
BASADRE AYULO, Jorge (2011) Historia del Derecho Universal y Peruano. Lima: (Capítulo
XXI 745-852). (Se adjunta como anexo en PDF)