MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS DBORA CAXIN DE DEUS1

Resumo H muito em nosso sistema jurdico a Mediao j se fazia presente, os seres humanos utilizaram formas de soluo de controvrsias, que nada mais era que Mediao; j que a Justia naquela poca se fazia pela lei do mais forte, do mais poderoso, tudo era a mando do Rei, do Coronel, de quem detinha de poder econmico naquela poca. Nos tempos modernos, tal forma de soluo de conflitos se tornou mais forte, mais aparente. Foi um meio que a sociedade encontrou de tentar desafogar o Poder Judicirio j que a sociedade como um todo est sufocada com tanto descaso, com tanta morosidade na resoluo das controvrsias oriundas das relaes entre os seres humanos. As pessoas mudam, os negcios, os interesses mudam, conseqentemente toda mquina estatal, ressaltando a mquina judiciria, precisa acompanhar tal mudana, com o intuito de diminuir a insatisfao da sociedade, contudo, se isto no for possvel, a prpria sociedade se une e se fortalece desenvolvendo formas e meios para que seus objetivos e propsitos sejam preservados. Assim como a Mediao, a Arbitragem mtodo extrajudicial de controvrsia, regido pela Lei 9.307/96, a chamada Lei Marco Maciel. Muitas foram as tentativas de se enquadrar tal instituto em nosso pas, j que em alguns pases, tal instituto j era utilizado e visto com bons olhos, diferente mente do Brasil, que sempre teve receios de introduo do mtodo da Arbitragem. Tal dificuldade se esbarra, no fato de que, o brasileiro muito ligado convenes, no se abrindo aos acontecimentos inovadores, a cabea ainda muito preconceituosa, ainda mais quando se trata de mudana de comportamento relacionada ao Judicirio. A idia do Judicirio como forma nica de se recorrer para a soluo dos conflitos existentes muito enraizada, sendo difcil a introduo da Arbitragem.

Ps-graduada em Direito Empresarial.

Contudo, mesmo enfrentando diversas dificuldades, a Arbitragem vem ganhando espao cada vez mais, de forma que vrias Cmaras de Mediao e Arbitragem j esto devidamente instaladas, e obtendo resultados alm dos esperados; j que agilidade, economia, dentre outras, so caractersticas importantes e essenciais na Arbitragem, diferenciando deste modo, da lentido do Poder Judicirio. Com o avano da economia, se tornou imprprio utilizao da Justia Comum, uma vez que todos precisam que as controvrsias sejam resolvidas com maior agilidade, no podendo-se perder tempo e muito menos dinheiro com desgastados processos judiciais, que podem tramitar por cinco, dez anos.

Palavras-chave: soluo de conflitos,mediao,arbitragem,mtodos alternativos. Introduo Mediao Antes de qualquer ponderao acerca do assunto, h a necessidade de se conceituar; neste sentido, tem-se a Mediao como forma hbil de solucionar os conflitos sociolgicos viabilizando a efetiva pacificao social, alm de promover o exerccio da cidadania, uma vez que o prprio indivduo passa a exercer sua autonomia no sentido de dirimir seus conflitos e gerenci-los. O objetivo principal da mediao seria, desta forma, no a busca do direito a ser aplicado ao conflito, mas a busca do apaziguamento das partes envolvidas na controvrsia, percebendo-se como indivduos sociais. Outra definio de Mediao seria a de que ela forma de soluo de conflito voluntrio, ou seja, depende da vontade das partes; confidencial, diferentemente da justia comum, e neste caso os atos so sigilosos, interessam somente s partes envolvidas; dever ter um terceiro imparcial, com o objetivo de auxiliar as partes a chegarem a um consenso, a um acordo, que seja duradouro, aceitvel, realizvel e voltado para o futuro, ou seja, que ao sarem daquela audincia, o acordo firmado entre elas, produza efeitos por longa data.

A Mediao forma de soluo de conflito, na qual, procura resguardar as relaes sociais entre as partes envolvidas, diferentemente da Justia Comum, que visa solucionar o problema, sem se preocupar com a relao pr-existente. As relaes entre os seres humanos, j nascem com a confiana, incito das pessoas se aproximaram com as melhores das intenes, contudo, com o passar do tempo, tal relao se desgasta, surge a competitividade que caracterstica inerente ao ser humano; fazendo com que tais relaes fiquem merc dos conflitos que possam surgir. A partir deste momento, qualquer alterao de comportamento que ponha em risco tal relao, comprometendo o vnculo existente. Tantas so as formas de soluo destes conflitos por meio da Mediao, bastando, como passo inicial, o interesse das partes em procurar pela soluo rpida e objetiva. A Mediao se divide em Mediao Transformativa, Mediao Facilitativa e Mediao Baseada em Direitos ou Avaliativa, tendo todas elas, os mesmos objetivos, os mesmos padres, a mesma sistemtica, diferindo somente no sentido de que, na Mediao Facilitativa, procura resolver na hora, naquele momento a controvrsia estabelecida; na Mediao Baseada em Direitos ou Avaliativa, os advogados que tomam partido, ou caso as partes no tenham um procurador, h a necessidade de se convocar um co-mediador. Adentrando mais a fundo nas questes prticas da mediao, no se pode esquecer, que, alm das partes, a figura do mediador de extrema importncia, e neste sentido, ele precisa ser, acima de tudo, imparcial, que caracterstica principal do mediador; ele somente facilita o entendimento das partes, fazendo com que a comunicao entre elas seja mais aberta, abra espaos para novas formas de soluo, onde as partes se sintam capacitadas para resolverem por si s tal controvrsia. Ele no pode, de modo algum, interferir na deciso das partes, no d conselhos, nem palpita sobre as questes. Muitas dvidas surgem relacionadas figura do mediador, j que ele auxilia na composio de um acordo, quem ento, poderia ser mediador? Qualquer pessoa que seja da confiana das partes est capacitada para ser mediador, devendo, ressaltar mais uma vez, que ele de forma alguma pode interferir na resoluo do conflito. Cabe ao bom mediador estar em paz com sua conscincia, j que a Mediao ainda no possui legislao especfica, portanto, a responsabilidade do mediador muito restrita ao carter de cada

um, se ele se sente apto para aquela ocasio, dever se sentir apto a cumprir com suas obrigaes e responsabilidades. O mediador tem que informar, caso j tenha em algum momento, firmado algum vnculo com uma das partes, seja ele comercial, social ou outro de qualquer natureza. O bom mediador aquele que possui capacidade para entender a complexidade do conflito; que tenha interesse somente no bem-estar das pessoas, sem se envolver com o cerne da questo; ser hbil para escutar os outros; ter uma boa comunicao; ter habilidade para conduzir as partes ao acordo que seja durvel, eqitativo, e voltado para o futuro; ter liderana no momento da mediao, no deixando as partes tomarem conta da audincia, conduzindo, inclusive as partes, para uma conversa ntima, a fim de controlar os nimos exaltados, que o chamado mtodo Caucus; ter flexibilidade, saber conduzir a audincia com imparcialidade; ter experincia, sendo que tal experincia no diz respeito somente ao conhecimento tcnico da matria divergente, mas tambm ter conhecimento de relacionamento humano, j que nestes casos, o que est em jogo a continuidade do relacionamento entre as partes; no omitir informaes que possam auxiliar na soluo do conflito. No saindo da esfera de responsabilidade, as partes tambm tem sua parcela de responsabilidade neste mtodo, embora elas sejam o ponto de partida, isto no as exime da responsabilidade que as cerca. O principal, que elas venham preparadas adequadamente para a mediao, e isto engloba principalmente a boa-f, vindo a trazer a controvrsia a ser solucionada; o que deveria mudar; qual o papel da outra parte nesta soluo; estar aberto novas propostas, e estar disposto a entender os interesses da outra parte, devendo estar sempre aberto, principalmente quando no se chega a um acordo, devendo neste caso, dar por terminada a Mediao, podendo as partes voltarem Mediao com mais informaes; e ainda, poderem fazer acordo provisrio, afim de solucionar pendncias, para que possam ao final, firmar um compromisso permanente. Arbitragem Primeiramente, antes de conceituar a Arbitragem, necessrio que se conhea a evoluo histrica de tal instituto, para que se possa entender, e at mesmo conscientizar quanto ao instituto da Arbitragem.

H anos, este instituto vem sendo utilizado, primeiramente nos pases mais desenvolvidos e posteriormente sendo incorporado nos demais, atingindo atualmente, todos os pases de forma generalizada. Arbitragem, em um sentido amplo, forma de soluo de controvrsias, onde as partes elegem um terceiro imparcial, para que este possa tomar uma deciso acerca da questo suscitada. Tal procedimento menos formal que na Justia Comum, j que as partes elegem o rbitro do litgio, e na Justia Comum, no possvel escolher o Juiz. Para se chegar ao que hoje, o instituto da Arbitragem percorreu um longo caminho, mas, desde 1817, o Cdigo Civil j dedicava diversos dispositivos a arbitragem, e ainda, em 1850, o Cdigo Comercial previa a utilizao da arbitragem em conflitos relacionados locao mercantil. Contudo, tal instituto, no continha fora suficiente para se manter, uma vez que toda cultura era voltada para o monoplio estatal, relacionado Justia, no deixando brechas para que outras formas de soluo de conflito fossem instauradas. Mas, o tempo foi se passando, e com o avano da modernidade, da tecnologia, viu-se a necessidade de rever a possibilidade de se instaurar o instituto da Arbitragem. Os negcios fluam de forma muito acelerada, fazendo-se com que, mesmo contra a vontade de alguns, houvesse meios capazes de solucionar controvrsias com mais agilidade, comprometimento e legalidade; foi ento, que a Arbitragem comeou a criar foras em todos os sentidos; tendo como idealizador, a Confederao das Associaes Comerciais do Brasil, em parceria com o Banco Interamericano de Desenvolvimento; tendo estes, importncia relevante na gesto das Cmaras de Mediao e Arbitragem em todo pas. Vrias so as caractersticas da Arbitragem, quais sejam: seleo do rbitro pelas partes; menos formal que os processos judiciais; sigiloso; estabelecida em contrato; o rbitro deve ser um expert na matria sobre a qual deve decidir. A Arbitragem inserida mediante clusula compromissria, que pode ser pactuada no momento da contratao, ou, quando efetivamente surgir a controvrsia, mediante acordo. Os casos que podem ser resolvidos por arbitragem, so aqueles que versem sobre direitos patrimoniais disponveis, conforme artigo 1 da lei 9.307/96, e bem mais simples que os procedimentos judiciais, ressaltando desta feita, a informalidade do processo de arbitragem.

Vrios so os princpios da arbitragem, mas o princpio da Autonomia das partes, considerado a mola propulsora, principalmente no que for pertinente a: forma de indicao do rbitro; lei aplicvel arbitragem seja material ou formal, desde que no viole os bons costumes e a ordem pblica; escolha se a deciso ser de direito ou por equidade; eleio da arbitragem institucional; fixao do prazo para o rbitro proferir a sentena arbitral. Alm do princpio da Autonomia da Vontade, h que citar, e no devendo esquecer, o princpio da Boa-F, que h que ser por demais cauteloso, j que as partes possuem liberdade de contratar, e para isto, no podero deixar de honrar com o compromisso arbitral. No se pode confundir, o princpio da Autonomia das partes, com o Princpio da Autonomia da Clusula Compromissria; j que esta regulada pelo artigo 8 da lei 9.307/96, onde reza: a clusula compromissria autnoma em relao ao contrato em que estiver inserta, de tal sorte que a nulidade deste no implica, necessariamente, a nulidade da clusula compromissria. Outra questo a ser acerca da Arbitragem, diz respeito arbitrabilidade, que se define pelo artigo 1 da lei 9.307/96, que reza: as pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis..., definindo-se quais so os pressupostos do emprego da arbitragem. Quando se refere ao fato de que somente as pessoas capazes que podero valer-se da arbitragem, significa que esta capacidade refere-se ao fato de que estas possuam capacidade para contratar; e quando se refere direitos patrimoniais disponveis, quer salientar que se trata de direitos que possam ser transacionados, relacionados a bens susceptveis a avaliao monetria ou econmica, os que esto no comrcio jurdico. A Arbitragem passa, portanto, a no somente pr fim ao conflito, mas tenta preservar a relao amigvel que existe entre as partes, fazendo com que esta se diferencie de forma bem mais positiva da justia comum, que possui na sua essncia, resolver os conflitos de forma objetiva, no se preocupando com nenhuma relao pr-existente. Existem vrias espcies de arbitragem, quais sejam: arbitragem de direito ou de equidade; arbitragem institucional ou ad hoc; arbitragem internacional ou domstica. Na arbitragem de direito, toda regra regida pelo direito em si; ou seja, so regidas pelo direito positivo escrito, princpios gerais de direito, usos e costumes,e ainda, regras de direito internacional do comrcio.

Na arbitragem institucional, as partes escolhem as regras de procedimentos a serem adotados, qual seja, a de uma entidade especializada em administrao. Na arbitragem ad hoc, as partes delegam aos rbitros, poderes para que eles possam escolher o tipo de procedimento a ser adotado naquela arbitragem. Ressalta-se, portanto, que, o instituto da Arbitragem cresce e se desenvolve de maneira rpida e eficaz, contudo, h a necessidade que este siga seus princpios, para que demonstre credibilidade, j que um instituto inovador e precisa demonstrar fortalecimento e honradez. Concluso Como se pde verificar, os mtodos alternativos de soluo de controvrsias, vieram com o intuito de auxiliar o Poder Judicirio, desafogando-o e tambm de auxiliar as partes envolvidas nos conflitos, com a finalidade precpua de pr fim controvrsia de forma a preservao a relao existente entre elas. O propsito da Mediao, assim como os demais MESCS, a pacificao do conflito, tendo, como j dito antes, preservar a continuidade da relao entre as partes. Assim, percebe-se que a Mediao pode ser utilizada nos mais variados contextos, para soluo de impasses polticos e tnicos, domsticos ou internacionais, questes comerciais, ou familiares, problemas pessoais ou no trabalho. Em relao Arbitragem, Jos de Anchieta da Silva, esclarece, em linhas gerais, e em anlise extrnseca, a arbitragem apresenta tantas vantagens sobre o processo judicial tradicional que s mesmo por absoluta desinteligncia entre os envolvidos no caso concreto, no seria esta a forma eleita para se obter soluo para os litgios de natureza patrimonial. Desta feita, hoje no s suficiente apoiar e oferecer alternativas que possibilitem que o sistema judicirio opere com nveis adequados de eficcia e eficincia. preciso tambm, fortalecer a sociedade brasileira para que possa buscar a Justia nas diferentes modalidades existentes para solucionar suas controvrsias. Por isso, cabe aos multiplicadores e operadores da Mediao e da Arbitragem disseminar entre os brasileiros, a certeza de que elas conduzem de maneira rpida, eficiente e menos onerosa

resoluo de controvrsias que envolvam bens patrimoniais disponveis, fazendo com que sejam ampliados, cada vez mais, os setores usurios dessas formas alternativas. Ocorre atravs de uma mudana e de um fortalecimento de mtodos que concebidos como alternativa jurdica, facilitem o acesso das pessoas justia, comprometendo-se sua participao na soluo e iniciando uma mudana de mentalidade tanto na cidadania em geral, como nos diferentes tipos de profissionais envolvidos no tema. um trabalho de convencimento que deve quebrar as resistncias culturais atravs da demonstrao prtica de suas vantagens. Frente a esta realidade se faz necessrio assumir o compromisso de facilitar e buscar o acesso justia, com a presena do Estado para garantir a soluo dos conflitos da cidadania, mediante mecanismos geis.

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Revista Brasileira de Arbitragem. Volumes 04 / 05 / 06 e 07. Comit Brasileiro de Arbitragem. Thomson, 2004.