Professional Documents
Culture Documents
Tentapärm-Assrätt 2
Tentapärm-Assrätt 2
Uppsala universitet
v Associationsrätt II v
Axel Lindstrand
Innehållsförteckning
AKTIEMARKNADSRÄTT ..................................................................................................................................... 5
2 Närståendetransaktioner ............................................................................................................................ 13
2.1 Tillämpningsområde ................................................................................................................................... 14
2.2 Vilka och vad omfattas? ............................................................................................................................. 15
2.3 Närstående ................................................................................................................................................. 15
2.4 Relevanta transaktioner ............................................................................................................................. 15
2.5 Beslutsförfarandet ...................................................................................................................................... 16
2.6 Sanktioner ................................................................................................................................................... 16
4 Takeover-erbjudanden ................................................................................................................................ 33
4.1 Rättskällor och begrepp .............................................................................................................................. 34
4.2 Takeover enligt LUA – en översikt ............................................................................................................... 36
4.3 Takeover-reglerna – en översikt ................................................................................................................. 37
4.4 Förberedelser .............................................................................................................................................. 38
4.4.1 Förmåga att genomföra erbjudandet .................................................................................................. 38
4.4.2 Due-diligence ....................................................................................................................................... 39
4.4.3 LUA ...................................................................................................................................................... 41
4.5 Genomförande ............................................................................................................................................ 42
4.5.1 Acceptfristen ....................................................................................................................................... 42
4.5.2 Försvarsåtgärder ................................................................................................................................. 43
4.5.3 Budplikt ............................................................................................................................................... 46
4.6 MBO-bud ..................................................................................................................................................... 46
4.7 M&A, fusisoner och avveckling av AB ......................................................................................................... 46
2
KAPITALMARKNADSRÄTT ............................................................................................................................... 47
6 Kapitalmarknadens reglering....................................................................................................................... 49
9 Banker ......................................................................................................................................................... 61
9.1 Bankrörelse ................................................................................................................................................. 62
9.2 Tillstånd ...................................................................................................................................................... 63
9.3 Tillsyn .......................................................................................................................................................... 65
9.4 Sanktioner ................................................................................................................................................... 66
9.5 Kapitaltäckning ........................................................................................................................................... 66
9.6 Placeringsregler .......................................................................................................................................... 66
9.7 Avveckling ................................................................................................................................................... 67
12 Värdepappersfonder ................................................................................................................................. 70
14 Marknadsplatser ....................................................................................................................................... 79
3
14.1 Tillstånd, tillsyn och sanktioner ................................................................................................................. 80
14.2 Kapitaltäckning ......................................................................................................................................... 81
15 Försäkringsrörelse ..................................................................................................................................... 81
4
AKTIEMARKNADSRÄTT
Hierarki:
(1) EU-regler: 1) förordning, 2) direktiv
(2) Nationella regler i lagstiftning
(3) Myndighetsföreskrifter
(4) Självreglering, t.ex. Nasdaq.
o OBS! Här finns ofta som mest detaljerad reglering, men viktigt ändå att beakta
reglerna på nivåerna ovan.
Börs = en beteckning på det svenska aktiebolag eller ekonomisk förening som fått tillstånd att driva en
reglerad marknad, VpmL 1:4 b. → Nasdaq Stockholm AB
5
Noterade bolag = de som är noterade på reglerade marknader (börsen)
Noteringskraven = De krav som anges i 2.2, 2.4-2.15 och 2.18 i regelverket för emittenter.
Skulle blivit en fucking avanza-snubbe SYND DET HADE UNDERLÄTTAT LITE VAAAAA 😾😾
Publika bolag Ett publikt bolag är ett företag vars aktier är tillgängliga för
allmänheten att köpa och sälja på en öppen marknad.
Det innebär att allmänheten, inklusive privatpersoner och
institutionella investerare, har möjlighet att investera i företaget genom
att köpa dess aktier. Publika bolag kan ha ett brett ägande och
aktieägarna har rätt till viss information och delaktighet i bolagets
beslutsfattande genom bolagsstämmor.
Listat bolag Ett listat bolag är ett publikt bolag vars aktier är upptagna till handel på
en organiserad marknadsplats som inte är en reglerad marknad, till
exempel en Handelsplattform (MTF, Multilateral Trading Facility).
Noterat bolag Bolag som är noterat på en reglerad marknad, dvs. börsen.
Börsbolag: Börsbolag är publika aktiebolag vars aktier är upptagna till
handel på en börs (reglerad marknadsplats). I Sverige finns börserna
Nasdaq Stockholm (Stockholmsbörsen) och Nordic Growth Market
(NGM)
Noterat bolag = börsbolag (TROR jag)
1.1 Regleringen
Regleringen av bolag som verkar på aktiemarknaden består av olika delar:
1) Huvuddelen av regleringen är aktiemarknadsrättslig, dvs en civilrättslig reglering av de
noterade bolagen.
2) Det finns däremot ingen klar gräns mot den offentligrättsliga regleringen av institutionerna,
dvs. reglerade marknader och MTF-plattformar (börsrätt).
6
självreglering.
o Lag om offentliga uppköpserbjudande (LUA).
Svensk kod för bolagsstyrning.
(Stattin s. 412)
MAR
15 kap. VpmL
FFFS 2007:17
Självreglering
OBS! Vid en tentafråga: räcker ej att hänvisa till Nasdaqs regelverk eller 15 kap. VpmL.
Hänvisning måste ske till båda och helst också till FFFS 2007:17. Ses annars som metodfel och
Rebecca blir arg😾
Ett bolag som vill att dess aktier tas upp till handel ingår först och främst ett noteringsavtal, som
innebär att bolaget åtar sig att följa reglerna som gäller för börsen, på Nasdaq är det regelverket för
emittenter, takeover-reglerna och god sed på arbetsmarknaden (Stattin s. 417 f)
Om att man åtar sig att följa detta framgår av 2.1.3 regelverket för emittenter.
Publika AB kan noteras på en reglerad marknad eller listas på en MTF-plattform. I dagligt tal
brukar det heta att det blir fråga om ett börsnoterat bolag, men en börs är numera enbart en beteckning
på det bolag som bedriver en reglerad marknad (1 § VpmL). (Statin s. 410)
7
Vad händer vid notering och listning?
(Stattin s. 410 f)
⇒ Det blir möjligt att handla med bolagets aktier på en organiserad marknad, där köpare och
säljare av aktierna kan göra affärer utan att ha en direkt förbindelse.
⇒ Aktiemarknaden ställer mer omfattande krav på information om bolaget, dess aktier och andra
förhållanden som påverkar och är viktiga för att sätta ett korrekt pris på bolagets aktier
(kurspåverkande information).
⇒ Det tillkommer dessutom åtskilliga regler om bolaget måste beakta direkt pga noteringen eller
listningen i form av t.ex. noteringsavtal med börsen.
⇒ Ytterligare regler tillkommer också i den finansiella lagstiftningen som främst rör handeln
med bolagets värdepapper och sådan information som bolaget ska lämna in.
15:1 VpmL: en börs ska ha tydliga och öppet redovisade regler för upptagande av
finansiella instrument till handel på en reglerad marknad.
o Genom regelverket uppfyller Nasdaq dessa krav och förklarar vad som gäller för att
ett finansiellt instrument ska kunna tas upp till handel på börsen och regler om
emittentens informationsskyldighet i förhållande till marknaden och börsen.
15:2 VpmL: finansiella instrument får tas upp till handel på en reglerad marknad bara om
det finns förutsättningar för en rättvis, välordnad och effektiv handel med de finansiella
instrumenten och de (när det är fråga om överlåtbara värdepapper) är fritt överlåtbara.
15:3 VpmL: finansiella instrument får tas upp till handel efter ansökan av emittenten.
1:1 (tillämpningsområde): föreskriften gäller börsen (t.ex. Nasdaq) och bolag vars
finansiella instrument är upptagna till handel på en reglerad marknad (t.ex.
marknadsnoterade bolag).
3:2: inregistrering av överlåtbara värdepapper vid en reglerad marknad får endast ske om
det finns förutsättningar för en ändamålsenlig börshandel med de överlåtbara värdepappren
med hänsyn till utgivaren ekonomiska förhållanden, organisation och förmåga att fullgöra
sin informationsskyldighet gentemot börsen och marknaden, samt om ansökan avser bl.a.
överlåtbara värdepapper som är fritt överlåtbara och vars utgivare kan uppvisa
8
årsredovisningar och revisionsberättelser eller motsvarande historiska uppgifter för de tre
senaste räkenskapsåren.
Nasdaq (ofta kallad Stockholmsbörsen) är ett bolag, s.k. börs, som bedriver en reglerad marknad.
Nasdaq är därmed en marknadsplats för handel med värdepapper (aktier, optioner mm.).
4) Noteringsprocessen inleds
15:4 VpmL: får tas upp efter ansökan av emittenten.
9
innehållet i informationen som ska presenteras i samband med att aktierna upptas
till handel).
o Prospekt
o Legal granskningsrapport
o Dialog med bolaget och dess rådgivare
o Lämnar rekommendationer till Bolagskommittén
6) Samtidigt sker arbetet med det prospekt som behöver finnas tillgängligt för allmänheten
vid en notering (2.6 regelverket).
Ligger till grund för Bolagskommitténs prövning.
Måste godkännas av Finansinspektionen före en notering, krävs tillstånd.
7) Bolagskommittén (utskott till börsens styrelse) beslutar om bolaget ska godkännas för
notering.
Om bolaget bedöms vara börsfäigt (eventuellt efter kompletteringar) beslutar
bolagskommittén om upptagande till handel av bolagets aktier och fastställer en första
handelsdag. Vid bedömningen undersöks om börsens s.k. noteringskrav är uppfyllda.
I praktiken finns ett visst utrymme att förhandla med bolagskommittén om kraven för att
notera bolaget.
En notering kan även godkännas om bolaget inte uppfyller alla noteringskrav, t.ex. om
syftet med noteringskravet kan uppfyllas på annat sätt. Kanske aktuellt om bolaget enbart
bedrivit verksamhet under ett år.
1.2.2.1 Noteringskrav
Nasdaqs noteringskrav har som syfte att skapa en högre standard på marknaden. Kraven som ställs
gentemot emittenterna får dock inte vara oskäliga enligt 13:1 VpmL. Noteringskraven är således en
balansgång mellan att ha tillräckligt starka krav för att upprätthålla förtroendet och samtidigt ge många
bolag möjlighet att söka riskkapital.
⇒ Kraven syftar till att alla bolag som ska noteras har tillräckliga kvalitetsegenskaper för att
marknaden ska fungera, förtroendet för börsen ska upprätthållas och investerarna inte ska
löpa onödiga risker (Stattin s. 426)
Noteringskraven gäller från tidpunkten för notering och fortlöpande efter att notering har skett (2.1.2
regelverket).
Generella noteringskrav
2.4 regelverket Bolaget ska vara bildat enligt gällande regler i den jurisdiktion där bolaget är
Bolagets bildande bildat (bolaget ska också vara publikt).
(Stattin s. 426)
2.7.1 och 2.7.2 Bolaget ska ha varit verksamt med likartad verksamhet i minst tre år före
regelverket notering, i enlighet med den redovisningsrättsliga lagstiftningen som är
tillämplig i emittentens hemland.
10
Redovisnings- och ⇒ Undantag kan medges om bolaget t.ex. kan ge mer omfattande och
verksamhetshistorik tillförlitlig information om sin verksamhet och intjäningsförmåga.
(Stattin s. 427)
2.11.1 och 2.12 Bolagets aktier ska vara utgivna på rätt sätt och vara fritt överlåtbara (inte
regelverket behäftade med t.ex. hembudsklausuler eller liknande
Fri överlåtbarhet överlåtelsebegränsningar). Endast hela aktieklasser får tas upp till handel.
och samma ⇒ Om en bolagsordning innehåller begränsningar avseende de
aktieserie finansiella instrumentens överlåtbarhet anses en sådan begränsning
typiskt sett strida mot syftet med denna punkt.
⇒ Observera att hembudsklausuler enligt ABL är tillåtna för publika
bolag, men enligt börsreglerna är de inte tillåtna för noterade
bolag.
⇒ Alla aktieklasser måste inte tas upp till handel, vilket innebär att ett
bolag kan notera t.ex. alla B-aktier, men låta A-aktierna vara kvar i
stiftarens ägo utanför börsen.
(Stattin s. 426)
2.14.1 regelverket Marknadsvärdet på de noterade aktierna ska överstiga vissa gränsvärden, på
Aktiernas Nasdaq är det 1 miljon euro.
marknadsvärde
(Stattin s. 427)
2.13 regelverket Likviditeten, dvs. den löpande handeln, i bolagets aktie ska vara tillräckligt
Likviditet hög.
⇒ Består av två sammanhängande krav: dels att det ska kunna förväntas
att det finns en tillräcklig efterfrågan på bolagets aktier så att det sker
en så omfattande handel att aktien blir föremål för korrekt
prisbildning på aktiemarknaden, dels att tillräckligt stor andel av
aktierna är i allmän ägo.
⇒ Med tillräckligt stor ägo avses 25 %, men det är möjligt med lägre
(Stattin s. 427)
Organisatoriska noteringskrav
Krav på bolagets organisation, styrelse och ledning
2.15.1 och 2.15.2 Styrelsen och ledningen ska vara sammansatt på ett sådant sätt att den är
regelverket tillräckligt kompetent och har de insikter och erfarenheter som krävs för att
Krav på kompetens leda ett noterat bolag.
hos bolagsledningen. ⇒ Styrelsen måste ha någon ledamot med erfarenhet från andra
noterade bolag och någon ledamot med tillräckliga finansiella
kunskaper.
⇒ VD ska ha erfarenhet av en företagsledande roll i ett motsvarande
11
bolag. Måste vara anställd och ha varit på plats under minst tre
månader och medverkat i framläggandet av en årsredovisning eller
kvartalsrapport (helst båda).
⇒ Alla ledamöter i styrelsen och befattningshavare i företagsledningen
krävs att de ska ha grundläggande kunskaper om spelreglerna på
aktiemarknaden (kan uppnås genom utbildningar från Nasdaq).
⇒ En styrelseledamot eller befattningshavare i företagsledningen kan
behöva kliva åt sidan även om dessa har kompetensen, om det anses
olämpligt att de innehar positionen. T.ex. om vederbörande är dömd
för brott, har ekonomiska problem eller konkurser bakom sig.
⇒ Viktigt att informationen som ges om personerna i bolagets ledning
är korrekt, kan annars påverka förtroendet för bolaget på
marknaden
(Stattin s. 428 f)
3.1.1, 3.2 och 3.11 3.1.1: En emittent ska så snart som möjligt offentliggöra
regelverket insiderinformationen i enlighet med artikel 17 MAR.
Kapacitet för
informationsgivning 3.2: Även övrig information, som enligt regelverket, ska offentliggöras ska
ske skyndsamt. Ställer krav på införande och upprätthållande av rutiner och
system för informationsgivning, inkl. finansiell rapportering.
⇒ Säkerställa skyldigheten att förse marknaden med korrekt, relevant,
tillförlitlig och aktuell information.
⇒ VD och en person ska kunna uttala sig för bolagets räkning, oftast
CFO eller styrelseordförande.
(Stattin s. 429)
Generalklausul
2.2.1 regelverket: även om bolaget uppfyller samtliga noteringskrav har börsen rätt att avslå
bolagets ansökan om upptagandet till handel skulle kunna skada börsen, värdepappersmarknaden
eller investerares intressen.
12
Kan t.ex. vara fallet om noteringen bedöms kunna ska förtroende för
värdepappersmarknaden i allmänhet eller börsen i synnerhet eller att en emittents
finansiering där t.ex. ett företags finansiella stabilitet är hotad.
Kan stoppa verksamhet som kan anses stötande från att noteras (jfr någon som funderade på
att notera sitt porrimperium)
T.ex. vapenhandel? Är en gråzon, finns flertalet noterade vapenexportbolag noterade idag
och bolaget bedriver inte explicit illegal verksamhet. T.ex. slavhandel? Bedriver uppenbar
olaglig verksamhet. Det bör bedöms som att det kan skada förtroendet för
värdepappersmarknaden, särskilt allmänhetens förtroende.
Tveksam verksamhet kan uteslutas, olaglig verksamhet bör uteslutas.
(Stattin s. 429)
2 Närståendetransaktioner
Avtal och andra rättshandlingar mellan ett AB vars aktier tagits upp till handel på en reglerad
marknad och vissa närstående till bolaget.
Till följd av direktivet om ett ökat aktieägarengagemang / ändringsdirektivet (EU) 2017/828
infördes ett kapitel i ABL, 16 a kap om närståendetransaktioner.
13
・ 29:1 ABL om skada för bolaget.
2.1 Tillämpningsområde
16a:1 ABL: reglerna blir tillämpliga om närståendetransaktioner sker i ett bolag vars aktier tagits
upp till handel på en reglerad marknad (samt deras helägda dotterbolag), dvs. noterade bolag.
⇒ Syftet är att skydda aktieägarna och bolaget från att närstående till bolaget (dv si praktiken
ledande befattningshavare och majoritetsägare) tillgodogör sig bolagsvärden.
⇒ Teoretiskt finns alltid risken att någon som är bättre informerad (såsom en ledande
befattningshavare eller majoritetsägare) skaffar sig fördelar på minoritetsägarnas bekostnad.
⇒ För listade bolag gäller de aktiemarknadsrättsliga reglerna enligt AMN 2019:25.
⇒ OBS! Det finns redan regler för ovan angivna skyddsändamål, varmed 16 a kap. i första
hand är kompletterande. 16 a kap. ABL kan alltså tillämpas parallellt med andra regler
(Stattin s. 430 f)
Tillämpningsområdet definieras negativt i 16a:4 ABL, vilket innebär en att en rad särskilda
aktiebolagsrättsliga rättshandlingar är undantagna. Följande gäller inte för 16 a kap. ABL.
1) arvoden till styrelseledamöter (8:23 a ABL),
2) ersättning till ledande befattningshavare enligt riktlinjer som avses i 8:51 ABL,
3) lån (11 kap. ABL),
4) emissioner enligt 12–15 kap. ABL samt emissioner och överlåtelser enligt 16 kap. ABL,
5) vinstutdelning (18 kap. ABL) (OBS förtäckt vinstutdelning är INTE undantagen),
6) förvärv eller överlåtelse av egna aktier (19 kap. ABL),
7) minskning av aktiekapitalet (20 kap. ABL),
8) lån (21 kap. ABL),
9) fusion (23 kap. ABL),
10) delning (24 kap. ABL).
Det finns aktiebolagsrättsliga regler som blir tillämpliga parallellt, t.ex. allmänna
associationsrättsliga principer såsom likhetsprincipen och generalklausulerna. Det kan alltså hända
att reglerna om närståendetransaktioner följs, men fattat beslut är ändå angripligt enligt någon annan
skyddsregel (Stattin s. 431 f)
Närstående 16a:3 ABL hänvisar till 1:8–9 ÅRL. Hänvisar till 1:8–9 ÅRL.
Beslutskrav 16a:8 ABL anger att den eller de Anger att den eller de närståendes aktier
närståendes aktier inte ska beaktas vid inte ska beaktas vid beslutsfattandet.
14
beslutsfattandet.
+ helägt dotterbolag som genomför närståendetransaktioner till sitt moderbolag eller moderbolagets
närstående
(Stattin s. 434 f)
2.3 Närstående
(Stattin s. 435 f)
15
Det kan röra sig om en transaktion eller flera transaktioner under ett år, vilket innebär att bolaget
måste skapa ett system för att kontrollera om sådana transaktioner förekommer (i relevanta fall
också inom en hel bolagskoncern).
Uttrycket ”samma närstående” avgör hur närståendetransaktioner under ett år ska räknas samman.
Det innebär att transaktioner med den närståendes närstående inte är relevanta att räkna ihop,
eftersom det då inte rör sig om ”samma närstående”.
(Stattin s. 436 f)
2.5 Beslutsförfarandet
En närståendetransaktion som överskrider tröskelvärdena ska godkännas av bolagsstämman enligt
16a:7 ABL. Av 16a:8 ABL framgår att en närståendes aktier inte ska beaktas vid bolagsstämmans
beslut om godkännande av en närståendetransaktion. Enkel majoritet räcker.
(Stattin s. 437)
2.6 Sanktioner
Finns inga särskilda sanktioner, istället hänvisar regeringen till att om inte reglerna om
stämmobehandling följs så sker ett legalt befogenhetsöverskridande enligt 8:41 1 st. 1 men.
ABL. Det innebär att en närståendetransaktion där den närstående är i ond tro inte får åberopas mot
bolaget och ska gå åter.
⇒ Den relevanta onda tron gäller huruvida beslutsförfarande följts och innebär att
transaktionen inte får åberopas.
Även 29:1 ABL kan aktualiseras om det inneburit en skada för bolaget. Även till förmån för
aktieägarna vid uttryckliga överträdelser av handlingsnormer i ABL.
16
I valet mellan sanktionssystem, dvs 8:42 ABL eller 17:6–7 ABL menar Eklund & Stattin att det får
bedömas utifrån transaktionens huvudkaraktär (dvs värdeöverföring eller annat?)
(Stattin s. 438 f)
Från sem:
Vad är marknadsinformation?
Utbud och efterfrågan styr marknaden. Det någon är beredd att betala för någonting
motsvarar värdet, i princip.
Vad någon är beredd att betala påverkas naturligtvis av vilken information som finns
tillgänglig.
EU: all information ska vara öppen och tillgänglig för alla så alla kan använda den. Varför?
Informationssymmetrier är den bästa lösningen, dvs. så fort någon har information om
något så ska det offentliggöras för att alla ska ha lika möjligheter att ta del av
informationen.
Aktiemarknadsrättens signum är att det finns en hel massa regler som ibland står i strid med
varandra. I huvudsak är det MAR som är av mest relevans.
Tips: man kan ofta få ganska bra ledning i preambeln till förordningen (jfr förarbeten).
Informationsgivning vid Lämnas vid särskilda händelser, såsom i samband med stämma.
särskilda tillfällen
17
3.1 Informationsgivning
Informationsgivningsregler återfinns i normer på fyra olika nivåer, nämligen i EU:s
marknadsmissbruksförordning, i VpmL 15 kap.–17 kap., i FFFS 2007:17 och i regelverken på
marknadsplatserna.
15 kap. VpmL
15 kap. VpmL
15:2 VpmL Finansiella instrument får tas upp till handel på en reglerad marknad
bara om det finns förutsättningar för en rättvis, välordnad och
effektiv handel med de finansiella instrumenten och de, när det är
fråga om överlåtbara värdepapper, är fritt överlåtbara.
15:6 VpmL Om överlåtbara värdepapper som (avses i 1:4 1-2 p.) har tagits upp
till handel på en reglerad marknad efter ansökan av utgivaren eller
om denne lämnat in en ansökan om upptagande till handel, gäller att
utgivaren ska:
1. fortlöpande informera börsen om sin verksamhet, och
2. i övrigt lämna börsen de upplysningar som den behöver för
att kunna fullgöra sina uppgifter enligt denna lag och andra
författningar.
15:9 VpmL En börs ska fortlöpande kontrollera att de finansiella instrument som
är upptagna till handel uppfyller kraven i 15:2 samt att emittenter
fullgör sina informationsskyldigheter enligt art. 17 MAR.
15:10 VpmL En börs skall vidta åtgärder för att underlätta för deltagarna i
18
handeln på en reglerad marknad att inhämta sådan information om
emittenterna som offentliggjorts enligt lag eller annan författning.
15:6 VpmL Om överlåtbara värdepapper som (avses i 1:4 1-2 p.) har tagits upp till
handel på en reglerad marknad efter ansökan av utgivaren eller om denne
lämnat in en ansökan om upptagande till handel, gäller att utgivaren ska:
1. fortlöpande informera börsen om sin verksamhet, och
2. i övrigt lämna börsen de upplysningar som den behöver för att
kunna fullgöra sina uppgifter enligt denna lag och andra
författningar.
15:8 VpmL Bolag vars aktier tagits upp till handel på en reglerad marknad har en
självständig skyldighet att offentliggöra alla rättighetsförändringar som
påverkar aktierna eller aktierelaterade derivat (omfattar alla typer av
rättighetsförändringar, inte endast kurspåverkande).
16:1 VpmL Reglerna gäller för ett marknadsnoterat bolag som har Sverige som
hemstat.
16:4 VpmL Emittenten ska så snart som möjligt och senast fyra månader efter
utgången av varje räkenskapsår offentliggöra sin årsredovisning och i
förekommande fall en koncernredovisning, se 16:8 VpmL för innehåll.
17:2 VpmL Informationen skall offentliggöras så att den snabbt och på ett icke-
diskriminerande sätt blir tillgänglig för allmänheten inom EES, och
samtidigt lämnas till FI enligt 17:3 VpmL.
Tillsyn av FI 23 kap. VpmL
19
FFFS 2007:17
5:7 FFFS 2007:17 En börs ska i sin marknadsövervakning kontrollera att utgivare fullgör sina
skyldigheter att lämna och offentliggöra information enligt avtal mellan
börsen och utgivaren.
p. 25 Innehåll: bokslutskommuniké (om möjligt, förslag till utdelning samt planerad dag
för årsstämma) och kvartalårsrapporter ska innehålla:
⇒ det som framgår av IAS 39,
⇒ ska inledas med en sammanfattning av den mest väsentliga informationen,
vari minst ska ingå uppgifter om nettoomsättning och resultat per aktie samt
eventuell prognos om sådan lämnas i rapporten.
⇒ I 1: a och 3:e kvartalårsrapporten ska vägledningsinformation från börsens
hemsida ingå.
sanktioner (Bilaga D p. 34–36)
20
medan 3.3–3.10 omfattar de Övriga krav på offentliggörande som fastställts av Börsen.
Kraven i 3.2 avseende tidpunkt och metod för offentliggörande är avsedda att spegla de
krav som gäller för offentliggörande av insiderinformation.
Det innebär att information i enlighet med 3.3–3.10 ska offentliggöras så snart som möjligt
och på samma sätt som insiderinformation om inte annat anges.
NASDAQS REGELVERK
p. 3.2.1 Korrigeringar av fel i information som offentliggjorts ska offentliggöras så snart som
möjligt efter att felet upptäckts om felet inte är oväsentligt.
(Stattin s. 443)
Bolagsstämman (3.4)
21
(Stattin s. 443 f)
p. 3.5.1–3 Förslag och förändringar i bolagsledning, styrelse och revisorer ska offentliggöras.
Likviditet (3.6)
p. 3.7.1 Emittenten ska offentliggöra förslag och beslut som innebär att emittentens
aktiekapital eller antal aktier eller andra aktierelaterade finansiella instrument ändras.
p. 3.7.3 Emittenten ska offentliggöra alla beslut att införa aktierelaterade incitamentsprogram.
(Stattin s. 444)
Offentliggörande av information som anses nödvändigt för att kunna tillhandahålla en rättvis
och välordnad handel (3.10)
p. 3.10.1 Om börsen anser att särskilda omständigheter orsakar väsentlig osäkerhet gällande
emittenten eller prissättningen av dess finansiella instrument kan börsen ålägga denne
att offentliggöra ytterligare information.
p. 3.11.1 Emittenten ska ha en egen hemsida där all offentliggjord information ska finnas
tillgänglig under minst fem år. Finansiella rapporter ska finnas tillgängliga på
hemsidan under minst 10 år. Den offentliggjorda informationen ska göras tillgänglig
på hemsidan så snart som möjligt efter offentliggörandet.
Metod
Insiderinformation
1. Konkretisera den information som ännu inte är allmänt känd.
22
2. Är det kurspåverkande information, dvs. insiderinformation enligt art 7 MAR?
o Speciell natur,
o Inte offentlig,
o Rör en emittent/ett finansiellt instrument,
o Sannolikt skulle ha en väsentlig påverkan på priset om det offentliggjordes → kolla
på om det är något som en rationell investerare skulle använda för att fatta
investeringsbeslut.
4. Om offentliggörande har skjutits upp i enlighet med p 4–5, men det inte längre går att
hålla det konfidentiellt, se art 17.7. MAR.
o Ska så snart som möjligt offentliggöra den insiderinformationen för allmänheten.
o Detta stycke inbegriper situationer då ett rykte uttryckligen hänför sig till
insiderinformation.
OBS! Bedömningen av vad som är kurspåverkande / insiderinformation åligger alltid bolaget (Stattin
s. 451).
23
(1) Specifik natur
(Stattin s. 448 f)
(art. 7.2 MAR) Omständigheten är av specifik natur om den anger:
o omständigheter som föreligger eller rimligtvis kan komma att föreligga, eller
o en händelse som har inträffat eller rimligtvis kan förväntas inträffa och
o om informationen är tillräckligt specifik för att göra det möjligt att dra slutsatser
om omständigheternas eller händelsens potentiella effekt på finansiella instrument.
Behöver inte vara information om en inträffad händelse, genomförd åtgärd eller ett fattat
beslut utan kan avse också delar i en sådan process såsom underhandsbeslut eller en första
händelse i en händelsekedja.
Information rörande något förhållande som har inträffat eller sannolikt kommer att inträffa
om det går att dra slutsatser om dess betydelse för prisbildningen på finansiella instrument
eller derivat av dem. Relativt hög sannolikhet torde krävas.
Från sem: Det ska vara tillräckligt konkret information för att man ska kunna förstå vad det
handlar om. Dels ska någonting ha hänt / ska föreligga, dels ska det vara tillräckligt konkret
i hur det är kopplat till aktien.
24
och därmed inte tillräckligt betydelsefull för investerarna för att motivera ett
offentliggörande
Beakta följande omständigheter:
o Beslutets eller händelsens förväntade omfattning eller betydelse i relation till hela
bolagets verksamhet.
o Betydelsen av den nya informationen i förhållande till de faktorer som avgör
prissättningen på aktierna.
o Andra faktorer som skulle kunna påverka priset på de noterade aktierna.
Informationen behöver inte bara beröra bolagets verksamhet, utan det kan också röra sig om
information om omvärldshändelser som har betydelse för bolaget.
Ska vara tillförlitlig och korrekt information vilket innebär att den kan behöva
kvalitetssäkras innan den lämnas vidare till marknaden.
Emittenten ska se till att insiderinformationen offentliggörs på ett sätt som ger allmänheten snabb
tillgång till informationen och möjlighet till en fullständig och korrekt bedömning i rätt tid.
3.1 regelverket: en emittent ska offentliggöra insiderinformation i enlighet med artikel
17.1 MAR.
10.3 FFFS 2007:7: utgivaren ska så snart som möjligt offentliggöra om den fattar ett beslut eller
om det inträffar en händelse som i icke oväsentlig grad påverkar den bild av utgivaren (eller när en
utgivare är ett moderbolag koncernen) som skapats genom tidigare offentliggjord information eller
på annat sätt påverkar bilden av utgivaren motsvarar typ MAR 17.1.
(Stattin s. 453)
25
15:6 VpmL: om överlåtbara värdepapper som avses i p. 1 eller 2 i definitionen i 1:4 har tagits
upp till handel på en reglerad marknad efter ansökan av utgivaren eller om denne lämnat in en
ansökan om upptagande till handel ska utgivaren:
fortlöpande informera börsen om sin verksamhet, och
i övrigt lämna börsen de upplysningar som den behöver för att kunna fullgöra sina
uppgifter enligt denna lag och andra författningar.
Detta är en form av informationsskyldighet för bolag på reglerad marknad (Stattin s. 452)
Motsvarande regel finns för MTF-plattformar (11:6 VpmL)
15:8 VpmL: En emittent av överlåtbara värdepapper som efter ansökan av emittenten har tagits
upp till handel på en reglerad marknad, ska omedelbart offentliggöra alla förändringar i de
rättigheter som är knutna till värdepapperen.
Om den som har gett ut aktier som har tagits upp till handel på en reglerad marknad även har
utfärdat derivatinstrument med aktierna som underliggande tillgång, ska utgivaren omedelbart
även offentliggöra förändringar i de rättigheter som är knutna till derivatinstrumenten.
I 15:8 VpmL utökas informationsskyldigheten till att omfatta också sådana
rättighetsförändringar som inte är kurspåverkande (Stattin s. 452 f)
Se prövning ovan, under ”Tips från Stattin”.
Det ska avse information som är tillräckligt konkret och tillräckligt viktig.
(Stattin s. 452 f)
Nasdaq 3.10.1: Generalklausul för informationslämnande. Börsen kan ålägga emittent att
offentliggöra ytterligare information.
(Stattin s. 456)
26
o Rykten i marknaden tas upp i uppräkningen i regelverket på vad som kan föranleda
informationsskyldighet.
o Problemet med att kommentera rykten är att det lätt skapas en bild av att bolaget
indirekt bekräftar information.
Educated guesses = t.ex. en analytiker med goda kunskaper om bolaget, dess verksamhet
och bransch drar slutsatser av tillgänglig information som visar sig vara korrekta.
o Svårare att inte kommentera educated guesses. I teorin torde bolaget inte ha någon
skyldighet att kommentera dem, men i praktiken blir det närmast omöjligt att skilja
sådana från informationsläckage varför det är vanligt att kommentarer måste
lämnas från bolaget.
(Stattin s. 455 f)
Artikel 17.4 MAR: en emittent får på eget ansvar skjuta upp offentliggörande av
insiderinformation, förutsatt att följande villkor är uppfyllda:
1) Omedelbart offentliggörande skadar sannolikt legitima intressen för emittenten.
2) Det är inte sannolikt att ett uppskjutet offentliggörande vilseleder allmänheten.
3) Emittenten kan säkerställa att informationen förblir konfidentiell.
Förutsättningar:
o Skada legitima intressen: det torde vara legitimt att skjuta upp offentliggörande av
negativ information om det finns befogad anledning att anta att en pågående
förhandling påverkar situationen.
o Inte vilseleda allmänheten: ett uppskjutet informationslämnande under en
pågående process eller händelse ska ge en mer rättvisande prisbild, än om den först
tillgängliga informationen först hade lämnats till marknaden.
o Informationen förblir konfidentiell: sekretessförbindelser måste inhämtas av alla
som är underkunniga om informationen.
27
VIKTIGT! Om uppskjutet offentliggörande men infon går ej att hålla konfidentiell:
o Art. 17.7 MAR: har offentliggörande av insiderinformation skjutits upp och det
inte längre kan säkerställas att informationen förblir konfidentiell, ska emittenten så
snart som möjligt offentliggöra informationen till allmänheten.
o Bolagets informationsfunktion måste aktiveras för att förbereda
läckagemeddelanden vid uppskjutet offentliggörande.
Selektiv informationsgivning:
o Uppskjutet offentliggörande kombineras i de flesta fall med s.k. selektiv
informationsgivning dvs att bolaget lämnar kurspåverkande information till
personer som behöver informationen för att kunna fullgöra sina uppdrag i bolaget
eller i förhållande till det, t.ex. bolagets rådgivare.
o Fordrar sekretessavtal med undantag för bolagets advokater som omfattas av
advokatsekretess och anteckning i loggbok (förteckning över vilka som fått
insiderinfo och när de fick den, 18.1 MAR).
Underlåtenhet att skjuta upp: om styrelse eller VD inte skjuter upp offentliggörandet
trots att de har möjlighet till det och det skadar bolaget kan skadestånd gentemot bolaget bli
aktuellt, med hänsyn till vårdplikten.
Sanktioner vid utebliven information: Finansinspektionen ska ingripa mot den som låter
bli att informera FI om ett uppskjutet offentliggörande av insiderinformation. FI ska också
ingripa mot den som trots begäran från FI, inte lämnar en förklaring om att det har funnits
förutsättningar för att skjuta upp offentliggörandet (2 § KompL).
3.3 Marknadsmissbruk
= Förfarande som anses skada marknaden och förtroendet för marknaden.
8:42 ABL och lämnande av insiderinformation: VD har alltid behörighet att LÄMNA information,
men emellertid inte att fatta beslut om eller vidta åtgärder som föranleder att informationen måste
lämnas.
28
Skillnader mellan marknadsmissbruksbrotten:
1) Insiderhandel → man använde ännu inte offentlig information för att göra vinst på andras
bekostnad.
2) Selektivt röjande → tillhandahåller någon annan insiderinformation.
3) Marknadsmanipulation → försök att påverka kursen på ett illojalt sätt.
Det kan aktualiseras såväl straffrättsliga som administrativa sanktioner. Grundtanken är att mindre
allvarlig förfarande ska sanktioneras administrativt av FI (KompL), medan allvarligare förfaranden
ska bli föremål för åtal av Ekobrottsmyndigheten. Det är en svår gränsdragning (
3.3.1 Insiderhandel
Någon (typiskt sett en styrelseledamot eller företagsledare) som har information som inte är allmänt
tillgänglig om ett noterat bolag eller dess marknader, använder denna information för att göra en
vinst på andra investerares bekostnad (Stattin s. 462)
⇒ T.ex. en VD vet att nästa kvartalsrapport kommer vara mycket positivare än vad marknaden
räknat med och köper aktier i förväg för att kunna tillgodogöra sig den kursuppgång som med
all säkerhet kommer när marknaden får del av informationen eller
⇒ en styrelseledamot som fått veta att bolaget inte kan betala amorteringar på sina lån i den takt
som stipuleras i låneavtalet säljer sina aktier innan informationen kommer marknaden till del.
Rör det sig om handel baserad på insiderinformation eller att rekommendera eller förmå någon
annan att handla på insiderinformation? Om ja → insiderhandel.
(1) Rör det sig om insiderinformation (art. 7.1 MAR)? (se ovan)
(5) Inte undantaget, sanktion enligt 2:1 MmL och 5:1 KompL.
29
instrument som denna information rör. Att utnyttja insiderinformation genom att återkalla eller
ändra en handelsorder som avser ett finansiellt instrument som informationen rör, om
handelsordern lades innan personen fick tillgång till insiderinformationen, ska också anses vara
insiderhandel.
Definition om vad som anses utgöra ”att rekommendera” (annan) finns i art. 8.2 MAR.
3.3.1.1 Sanktioner
Artikel 30 MAR: MS ska, i enlighet med nationell rätt, föreskriva att behöriga
myndigheter ska ha befogenhet att vidta lämpliga administrativa sanktioner och andra
administrativa åtgärder avseende åtminstone de följande överträdelserna (se även art. 31).
Tillämpa MmL och KompL.
o I MmL innefattas dock inte oaktsamhetsbrott eftersom straffrätten kräver uppsåt
om inte annat föreskrivs, och i MmL föreskrivs inget oaktsamhetskrav i MmL.
Straffrättslig sanktion:
o 2:1 MmL: insiderhandel eller uppmaningar och rekommendationer.
30
Krävs uppsåt.
Undantag 2:2 MmL: handel som innebär en medveten förlust (dvs till
insiderns nackdel) undantas från det straffbelagda området.
Administrativ sanktion:
o 5:1 KompL: FI ska ingripa.
Ett ingripande kan innebära bl.a. beslut om föreläggande att inom viss tid
vidta en viss åtgärd eller upphöra med ett visst agerande, anmärkning,
sanktionsavgift osv (5:3 KompL).
Sanktionsavgift (5:6 KompL).
(Stattin s. 468)
Lämnande av insiderinformation till annan och kan vara uppsåtligt (t.ex. för att någon annan
ska kunna ägna sig åt insiderhandel) eller oaktsamt (VD glömmer hemliga handlingar på
restaurang) (Stattin s. 468)
Artikel 10 MAR
Olagligt röjande av insiderinformation anses föreligga när en person förfogar över
insiderinformation och röjer den informationen till en annan person, utom i fall då röjandet sker
som ett normalt led i fullgörande av tjänst, verksamhet eller åligganden.
Olagligt röjande föreligger också när personen som röjer rekommendationen eller uppmaningen
inser eller borde ha insett att den bygger på insiderinformation.
(Stattin s. 468 f)
31
3.3.2.1 Sanktioner
Straffrättslig sanktion
2:3 1 st. MmL → böter eller fängelse.
o Krävs uppsåt.
o Undantag 2:3 2 st. MmL: om informationen blir allmänt känd samtidigt som den
röjs eller om gärningen är ringa.
Administrativ sanktion
5:1 KompL: FI ska ingripa.
o Ett ingripande kan innebära bl.a. beslut om föreläggande att inom viss tid vidta en
viss åtgärd eller upphöra med ett visst agerande, anmärkning, sanktionsavgift osv
(5:3 KompL).
o Sanktionsavgift (5:6 KompL).
(Stattin s. 469)
3.3.3 Marknadsmanipulation
Kallas ibland kursmanipulation. Ses som ett allvarligare hot mot marknadens funktion. Sådan
manipulation kan utgöras av många olika former:
Kommunikationsbaserad marknadsmanipulation:
Innebär att någon med olika meddelanden försöker påverka kursen i ett värdepapper (t.ex.
framställa aktie som felaktigt undervärderad, framtiden för företaget som emitterat aktien
som felaktigt positiv eller tvärtom).
Beteendet kan yttra sig i t.ex. upprepade inlägg i sociala medier, planering av information i
media, att ”prata upp kursen” eller andra liknande åtgärder. Det typiskt fallet är att
manipulatören förvärvar aktier som sedan försöker prata upp aktiekursen för att sedan sälja
aktierna med vinst.
OBS! Att skilja kursvårdande åtgärder som syftar till att ge aktiekursen en mer korrekt
nivå, medan kommunikationsbaserad marknadsmanipulation utnyttjar information illojalt
eller bygger på helt felaktig information. Gränsdragningen är svår!
Transaktionsbaserad marknadsmanipulation:
Innebär att någon genom fiktiva eller reella transaktioner försöker påverka kursen i ett
värdepapper. Beteende som utgör transaktionsbaserad marknadsmanipulation är t.ex.
självkontraheringstransaktioner, fiktiva ordrar (där en serie köpordrar läggs med gradvis
ökande belopp för att efterhand dras tillbaka innan något avtal uppkommer) eller fiktiva
försäljningar (där försäljning sker för att stimulera ökat antal transaktioner för att sedan
återgå genom t.ex. återköpsklausul).
(Stattin s. 469 f)
32
Förenklad sammanfattning (Stattin s. 471) Sem 10
Banger
anteckningar,
Följande beteenden utgör marknadsmanipulation: titta på dem!
1) Handelsordrar som ger vilseledande signaler (12.1.1.a.i).
2) Handelsordrar som ”låser” priset på ett finansiellt instrument på en onormal nivå
(12.1.1.a.ii).
3) Aktiviteter som är vilseledande (12.1.1.b).
4) Spridning av vilseledande information genom media (12.1.1.c).
5) Lämnande av falsk eller manipulativ information (12.1.1.d).
Sanktioner
(Stattin s. 472)
Straffrättslig sanktion:
o 2:4 1 MmL
o Undantag för legitima skäl (art. 9 MAR) eller beteendet är förenligt med
godtagen marknadspraxis (2:5 MmL).
Administrativ sanktion:
o 5:1 KompL: FI ska ingripa.
o Ett ingripande kan innebära bl.a. beslut om föreläggande att inom viss tid
vidta en viss åtgärd eller upphöra med ett visst agerande, anmärkning,
sanktionsavgift osv (5:3 KompL).
o Sanktionsavgift (5:6 KompL).
4 Takeover-erbjudanden
Transaktionsjuridik är regler och processer som rör överlåtelse av företag.
Kan delas upp i privata företagsförvärv (M&A) och publika företagsförvärv (takeovers).
Takeovers = ett erbjudande från en budgivare till aktieägarna i ett aktiemarknadsbolag (målbolaget)
att förvärva alla eller delar av aktierna på vissa villkor (Stattin s. 473)
Kontrolltransaktioner har betydelse för (god) corporate governance, vilket beror på marknaden för
företagskontroll. Marknaden för företagskontroll fungerar så att företag som sköts dåligt blir föremål
för uppköpserbjudande från aktörer som har kapacitet att driva företaget annorlunda och
förhoppningsvis bättre.
⇒ Genom denna marknad kan resurserna i näringslivet fördelas så att de förvaltas av de mest
kompetenta ägarna och företagsledningarna (från sem)
33
Från sem 10:
Indikativt bud?
Man typ flaggar för att man är intresserad, om man väljer att agera på det kan vara beroende av ex.
hur due diligence-undersökningen utfaller. Man säger typ ”preliminärt är vi beredda att göra det här
om det här sker”. Ett sådant bud ska vara riktat till styrelsen.
(Stattin s. 474)
LUA Har tillkommit som en implementering av takeover-direktivet och ska
Lagen om offentliga alltid tolkas fördragskonformt.
uppköpserbjudanden på
aktiemarknaden
(Stattin s. 474)
Takeover-reglerna De reglerade marknaderna ska enligt 13:8 VpmL ha takeover-
regler.
Takeover-reglerna utarbetas av Kollegiet för bolagsstyrning
och överlämnas sedan för att antas av de reglerade
marknaderna. A
MN kan ge besked om hur reglerna ska tolkas och tillämpas
(I.2 takeover-reglerna).
(Stattin s. 474 f)
ABL Styr styrelsens ställning i budgivar- och målbolag samt vilket ansvar
styrelseledamöterna kan ha mot olika intressenter.
(Stattin s. 475)
Stockholmsbörsen och Styr kraven på informationsgivning.
34
NGM
God sed på Ankommer på AMN, vars uppgift är att verka för god sed på
aktiemarknaden aktiemarknaden, att tolka takeover-reglerna. Det är inte förenligt med
god sed att agera i strid mot eller att kringgå gällande rätt. Vidare
fyller god sed ut regelsystemet på oreglerade områden och kan
användas normativt för att reglera nya företeelser. Behandlas som
domstolspraxis i branschen.
(Stattin s. 475)
Due diligence Undersökning av målbolagets finansiella ställning, värdering av olika
poster, avtal och avtalsparter, skatte- och personalfrågor etc.
Konkurrerande bud Om ett bud lagts kan en konkurrerande budgivare lägga ett bättre, eller
i vart fall annorlunda, bud. Effekten av en budaktion kan vara att
budpremien (det som betalas i procent utöver den gällande
aktiekursen) till aktieägarna ökar med 'många procent.
(Stattin s. 477)
Partiellt erbjudande
Takeover-reglerna II.16
(Stattin s. 475 f)
Förhandlade bud
Förhandlingar om villkoren för buden sker mellan budgivaren och målbolaget. I sådana fall får
budgivaren ofta göra en mer eller mindre omfattande due diligence i målbolaget.
(Stattin s. 476)
Fientliga bud
Ett fientligt bud innebär att budgivaren lägger ett uppköpserbjudande till aktieägarna i
målbolaget med förbigående av styrelsen. I sådana fall ligger i det i sakens natur att förhandlingar
inte sker mellan budgivare om målbolaget.
Vid fientliga bud får inte budgivaren information från målbolaget och får därför inte göra
någon due diligence.
Inte heller förekommer deal protections vid fientliga bud.
35
Fientliga bud föranleder även frågan om försvarsåtgärder, takeover defences, får och kan
genomföras.
Det förekommer att ett fientligt bud leder till förhandlingar och då blir det ett förhandlat bud.
Från sem:
Finns ofta ett värde i att vända sig direkt till storägaren, eftersom denne ofta kan avgöra om ett köp
kommer att gå igenom eller ej.
(Stattin s. 476)
Utgångspunkter
1:2 1 st. 1 p. Ett offentligt erbjudande till innehavare Jfr. art. 2.1. takeover-direktivet –
LUA av aktier som har getts ut av ett svenskt “ett offentligt erbjudande (från någon
eller utländskt aktiebolag att överlåta annan än målbolaget själv) till innehavare
samtliga eller en del av dessa aktier. av värdepapper i ett bolag om att förvärva
alla eller delar av dessa värdepapper,
obligatoriskt eller frivilligt, som följer på
eller syftar till förvärv av kontrollen över
målbolaget i enlighet med landets
lagstiftning”.
Varför takeovers?
Oftast för att budgivaren vill ha kontroll
över målbolaget så att det kan avnoteras
och i högre eller mindre grad integreras i
budgivarens verksamhet.
Budgivarens skyldigheter
36
följa de regler som börsen har I.1 takeover-reglerna: reglerna
fastställt för takeovers, och ska tillämpas då någon
underkasta sig de sanktioner (budgivaren) lämnar ett sådant
som Nasdaq får besluta om vid offentligt uppköpserbjudande
överträdelse av dessa regler. som avses i 2:1 2 st. LUA.
I.2 takeover-reglerna: AMN kan
ge besked om hur reglerna ska
tolkas och tillämpas. Nämnden
kan också medge undantag från
reglerna, om särskilda skäl
föreligger.
Budplikt
3:1 LUA 1. Den som inte innehar aktier Jfr II.16 takeover-reglerna
eller har färre än 30 % av
dem,
2. och förvärvar minst 30 % av
rösterna ensam eller med
närstående,
3. måste omedelbart
offentliggöra hur stort
aktieinnehav hen har och
4. inom fyra veckor därefter
lämna ett offentligt
uppköpserbjudande avseende
resterande aktier i bolaget
37
(1) Fundera vilket regelverk som blir tillämpligt.
(2) Identifiera när budet offentliggörs.
SAMMANFATTNING AV REGLERNA
2. Budets innehåll
Krav på vem budet riktar sig till (II.16).
Samtliga aktieägare eller ev. partiellt.
Krav på innehållet:
o Likabehandling (II.10–15).
o Ändringar av erbjudande (II.9).
5. Målbolagets skyldigheter
Aktieägarnas intresse avgörande (II.17).
o Deltagande i due diligence?
Intressekonflikter (II.18).
Styrelsens skyldighet att uttala sin uppfattning om budet (II.19).
6. Försvarsåtgärder
5:1 LUA - i regel otillåtet.
4.4 Förberedelser
38
budgivaren har förmåga att genomföra erbjudandet.
⇒ Lämnas det bud som inte genomförs kan det leda till oförutsebarhet på aktiemarknaden
och instabila börser, eftersom ett bud tenderar att påverka börskursen i både budgivaren och
målbolaget.
(Stattin s. 478 f)
4.4.2 Due-diligence
II.20: framställer budgivaren önskemål om att få utföra due diligence-undersökning i målbolaget
ska målbolagets styrelse ta ställning till om bolaget kan och vill medverka till en sådan
undersökning och i så fall på vilka villkor.
Due diligence = budgivarens rådgivare undersöker olika finansiella och legala aspekter på
målbolagets verksamhet. Undersökningen kan variera i omfattning.
39
Tillåtelse till DD-undersökning?
Utgångspunkt: så länge inte informationsplikt följer av lag eller regelverk råder
tystnadsplikt, vilken är sanktionerad i 29:1 ABL (Stattin s. 480)
II.17: styrelsen ska i målbolaget ska i frågor relaterade till erbjudandet agera i aktieägarnas
intresse.
I LUA 5:1 framgår att styrelsen vid ett uppköpserbjudande ska agera i aktieägarnas intresse och
att styrelsen inte får vidta åtgärder som kan försvåra uppköp (Stattin s. 111).
Aktieägarnas intresse
(Stattin s. 481)
Möjlighet att tillåta att DD avgörs av aktieägarnas vinstsyfte (3:3 ABL). T.ex. om premien
som erbjuds är tillräckligt hög kan det anses vara i aktieägarnas intresse att styrelsen gör allt
i sin makt för att uppköpet ska ske och då bör en DD tillåtas.
o En budpremie på 2 % är dålig, 30 % är bra och brukar ligga mellan 15–30 %.
o Utgå från en hypotetisk aktieägares intresse att tillåta undersökning.
40
Kan ett vägrande ses som en försvarsåtgärd?
Aktiemarknadsnämnden fann att de åtgärder som vidtagits inte var sådana som krävde
bolagstämmans tillstånd, och utgjorde därmed inte försvarsåtgärder enligt LUA 5:1.
KORTFATTAT:
AMN prövade bl.a. om det utgjorde förbjudna försvarsåtgärder att målbolaget vägrade att bistå
budgivaren i förberedelserna av erbjudandet genom att vägra tillåta DD, vägra tillhandahålla icke
offentliggjord information och vägra bistå med information till erbjudandehandlingen. AMN
betonade att målbolaget inte har någon skyldighet att vidta några aktiva åtgärder till
underlättande av budgivarens ansträngningar. Enligt AMN är bolaget inte heller skyldigt att
medverka vid upprättande av prospekt eller tillåta due diligence.
4.4.3 LUA
2:2 LUA - budgivaren ska i samband med att ett erbjudande enligt 1 § lämnas informera
Finansinspektionen om erbjudandet och åtagandet gentemot börsen.
2:3 LUA - budgivaren ska inom fyra veckor från ett erbjudande enligt 1 § upprätta en
erbjudandehandling och hos Finansinspektionen ansöka om godkännande av den. I 2 a kap. lagen
(1991:980) om handel med finansiella instrument finns ytterligare bestämmelser om en sådan
handling.
41
2 a kap. lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument (LHF):
2 a kap. 2 § LHF - en erbjudandehandling ska innehålla den information som behövs för att
aktieägarna i målbolaget ska kunna fatta ett välgrundat beslut om erbjudandet.
・ Erbjudandehandlingen ska innehålla uppgift om:
1. Villkoren för erbjudandet
2. Budgivarens identitet och, om budgivaren är en juridisk person, dennas juridiska form,
namn och säte,
3. Identiteten hos personer som handlar i samförstånd med budgivaren
4. Vilka aktier som omfattas av erbjudandet
5. Acceptfristen för erbjudandet
6. Det vederlag som erbjuds för de aktier som omfattas av erbjudandet, hur erbjudandet är
finansierat och, om vederlaget utgörs av annat än kontanter, en beskrivning av
vederlaget som gör det möjligt att värdera det.
(Stattin s. 481 f)
4.5 Genomförande
Se schematiskt Stattin s. 483 f.
Förhandlat bud
o Målbolagets styrelse sammankallas, ev. Takeover Response Team aktiveras
o Målbolagets styrelse yttrar sig om budet – om styrelsen avstyrker kan budgivaren
välja att gå vidare med ett fientligt bud.
o Erbjudandehandling och informationsbroschyr offentliggöras
o Acceptfristen börjar löpa
Fientligt bud
o Erbjudandehandling och informationsbroschyr offentliggörs
o Målbolagets styrelse sammankallas, ev. Takeover Response Team aktiveras
o Målbolagets styrelse avstyrker budet och inleder motåtgärder eller försöker hitta en
White Knight
o Acceptfristen börjar löpa
4.5.1 Acceptfristen
A) Budgivaren
(Stattin s. 484)
Under acceptfristen är erbjudandet bindande för budgivaren.
Det är dock vanligt med s.k. fullföljandevillkor (= dvs villkor för att fullfölja erbjudandet).
42
o De måste vara förenliga med god sed på aktiemarknaden vilket enligt takeover-
reglerna II.4 2 st. innebär:
Objektivt fastställbara, och
inte kunna påverka budgivaren.
o Ex. på godtagbara sådana villkor är att budet får tillräckligt hög anslutningsgrad
eller att erforderliga konkurrenstillstånd erhålls från konkurrensmyndigheterna.
o Dessa klausuler får som konsekvens att s.k. Mac-klausuler inte är förenliga med
god sed (= klausuler som innebär att budgivaren kan frånträda budet om väsentliga
förändringar av något slag sker).
B) Aktieägarna
(Stattin s. 484)
En aktieägare som accepterar ett erbjudande under fristen är normalt sett bunden av sin
accept enligt takeover-reglerna II.8.
MEN! Om budgivaren ställer upp fullföljandevillkor kan aktieägaren frånträda en accept
innan dess att budgivaren offentliggjort att samtliga fullföljandevillkor är uppfyllda.
C) Styrelsen
(Stattin s. 485)
Styrelsen i målbolaget ska under acceptfristen uttala sig om budet.
→ Det ska vara baserat på en objektiv prövning eftersom den ska uttala sig i
aktieägarnas intresse.
→ Prövningen av budet innebär ofta att styrelsen behöver inhämta en s.k. fairness
opinion från en oberoende finansiell institution.
LUA 4:2.
D) Offentliggörande
II.3 4 p. i takeover-reglerna: Den som beslutat att lämna ett sådant erbjudande som avses i
punkten I.1 ska så snart som möjligt offentliggöra erbjudandet genom ett pressmeddelande med
uppgift om:
4 p.: vilken utsträckning budgivaren erhållit bindande eller villkorade utfästelser om accept
av erbjudandet från aktieägare i målbolaget eller om aktieägare gjort positiva uttalanden om
erbjudandet samt i vilken utsträckning målbolaget gentemot budgivaren bundit sig till
budrelaterade arrangemang,
4.5.2 Försvarsåtgärder
Se Stattin s. 485 ff
Vad är en försvarsåtgärd?
En åtgärd av målbolaget som försvårar en takeover, ex genom att göra den mindre
attraktiv för budgivaren.
Försvarsåtgärder anses typiskt sett strida mot aktieägarnas intresse av att kunna sälja sina
aktier till budgivaren, men kan innebära att vederlaget för budet pressas upp för att
43
budgivaren vill få aktieägarna så välvilligt inställda att de beslutar sig för att köra över
styrelsen och upphäva försvarsåtgärden (Stattin s. 485).
LUA 5:1: ”Om styrelsen eller verkställande direktören i ett sådant bolag som avses i 3:1 2 st,
pga. information som härrör från den som avser att lämna ett offentligt uppköpserbjudande
avseende aktier i bolaget, har grundad anledning att anta att ett sådant erbjudande är nära
förestående, eller om ett sådant erbjudande har lämnats, får bolaget endast efter beslut av
bolagsstämman vidta åtgärder, som är ägnade att försämra förutsättningarna för
erbjudandets lämnande eller genomförande”
Enligt lagrummet får åtgärder som är ägnade att försvåra ett takeover-erbjudande
genomföras med bolagsstämmans tillstånd endast om det finns grundad anledning att anta
att ett takeover-erbjudande är nära förestående. Det innebär ett principiellt förbud mot
försvarsåtgärder. Ibland är dock svårt att avgöra om en åtgärd från styrelsens sida är en
försvarsåtgärd eller ej, vilket har behandlats i ”rättsfallet” nedan (Stattin s. 486)
om försvarsåtgärder (LUA 5:1 tillämplig) beslut från stämman krävs
om ej försvarsåtgärder (LUA 5:1 ej tillämplig, det som hände i Scania) beslut från
stämman krävs ej
Aktiemarknadsnämnden fann att de åtgärder som vidtagits inte var sådana som krävde
bolagstämmans tillstånd, och utgjorde därmed inte försvarsåtgärder enligt LUA 5:1.
AMN 2007:10
44
Beslutet behandlade frågan om summan för vidtagna åtgärder har betydelse för om åtgärder ska
anses vara försvarsåtgärder eller ej enligt LUA 5:1.
I Scania-fallet uppgick kostnaderna för de vidtagna åtgärderna till ca. 200 milj. kr, vilket
Aktiemarknadsnämnden ansåg vara godtagbart satt i relation till de ekonomiska värden som
berördes av takeover-erbjudandet. Nämnden uttalade emellertid:
Man kan tänka sig att en styrelse / ledning, efter ett framlagt uppköpserbjudande, ådrar bolaget så
stora kostnader för åtgärder utan motsvarande nytta för bolaget att det avskräcker
budgivaren från att gå vidare med budet. Om ett sådant förfarande är ägnat att försämra
förutsättningarna för erbjudandets genomförande kan LUA 5:1 bli tillämplig (Stattin s. 487).
Poison pills Det innebär att bolagsordningen innehåller regler som automatiskt träder i
kraft vid ett takeover-erbjudande.
Ex att finansiella instrument utfärdas till alla eller vissa befintliga aktieägare
när ett takeover-erbjudande offentliggörs.
Pac-man defence Innebär att målbolaget vänder sig om och lägger ett bud på budgivaren.
Golden parachute Det innebär att personer i företagsledning får ett väl tilltaget avgångsvederlag
om de blir av med arbetet till följd av en takeover.
Av 5:1 2 st. LUA följer att det är tillåtet för målbolaget att söka efter alternativa budgivare, sk
white knights, utan att inhämta stämmans tillstånd.
Detta är tillåtet eftersom aktieägarna gynnas av det uppträder en alternativ budgivare som
konkurrerar med den första budgivaren.
(Stattin s. 488 f)
45
4.5.3 Budplikt
I 3 kap. LUA finns regler om sk. budplikt vilket innebär att den som förvärvat minst 30 % av
rösterna för samtliga aktier i ett aktiemarknadsbolag måste lämna ett budpliktsbud på resterande
aktier i bolaget.
3:1 LUA: ”Den som (…) innehar aktier som representerar mindre än 30 % av röstetalet för
samtliga aktier i ett sådant bolag som avses i 2 st. och genom förvärv av aktier i bolaget, ensam
eller tillsammans med någon som är närstående enligt 5 §, uppnår ett aktieinnehav som
representerar minst tre tiondelar av röstetalet för samtliga aktier i bolaget skall:
1. omedelbart offentliggöra hur stort hans aktieinnehav i bolaget är och,
2. inom fyra veckor därefter lämna ett offentligt uppköpserbjudande avseende resterande aktier i
bolaget (budplikt)”
OBS! Budplikten kan dock bortfalla enligt 3:6 LUA om den budpliktige (med eller utan
närstående) inom fyra veckor från det att budplikten uppkommit avyttrar aktier så att de kommer
under budpliktsgränsen (Stattin s. 489)
(Stattin s. 489 f)
4.6 MBO-bud
Det händer att delar av ett bolag eller företagsledning i ett aktiemarknadsbolag är med och lämnar et
offentligt uppköpserbjudande om aktieförvärv i det bolag de har uppdrag. En sådan transaktion
kallas MBO (management buy-out). Finns särskilda regler i III (takeover-reglerna).
MBO är en takeover där målbolagets ledning försöker köpa bolaget. I dessa fall är förhandlingarna
ofta bättre, eftersom det är enklare att sätta pris när båda parterna har mycket information om
bolagets värde och redan har en etablerad kontakt. Om budet är fientligt så kan en MBO däremot
vara olustig att hantera.
46
Se Stattin s. 493 ff. nu e jag less
= båda syftar till att avveckla verksamheten och tillgodose bolagets borgenärer. Aktieägarna får
nöja sig med vad som blir över sedan borgenärerna fått betalt för sina fordringar.
KAPITALMARKNADSRÄTT
Sem 11
5 Kapitalmarknadens funktioner
Kapitalmarknaden är en marknad för olika aktörer som vill allokera kapital till verksamheter som kan
ge avkastning eller, annorlunda uttryckt, som vill tjäna pengar på pengar.
⇒ Genom olika marknadsaktörer, mäklare eller handelssystem, kan olika intressenter komma i
kontakt med varandra och byta kapital mot finansiella produkter.
⇒ På kapitalmarknaden finns emellertid vissa problem, som bl.a. marknadsmanipulation och
insiderhandel. Dessutom kan det vara svårt att bilda sig en uppfattning om alla investerings-
och placeringsmöjligheter som finns (RS s. 17)
Kärnegenskaper
1) Kapitalmarknaden ger investerare och placerare möjlighet att avtala med andra aktörer,
eller varandra, så att deras verksamhet kan finansieras
2) Den tillhandahåller mellanhänder som effektiviserar utbytet av kapital och finansiella
produkter.
3) Den tillhandahåller information om finansiella produkter
För att kapitalmarknaden ska fungera krävs regler, övervakning och sanktioner. Det allmänna
övervakar och reglerar marknaderna genom FI och Ekobrottsmyndigheten. FI har som uttryckligt
mål med sin verksamhet att verka för ett stabilt finansiellt system och ett gott konsumentskydd.
(RS s. 19)
47
Ha i åtanke i associationsrätten och aktiemarknadsrätten kan man utgå från ett intressentperspektiv
vid tillämpning och tolkning av regler. Utrymmet för detta är mycket mindre inom
kapitalmarknadsrätten (RS s 41).
Det är sannolikt svårt, eller omöjligt, att reglera för att skapa förtroende. Sådana regler riskerar att
bli trubbiga. De träffar allt och inget, utan att ge särskilt stora positiva effekter. Snarare handlar det
om att med regler och på andra sätt skapa förutsättningar för att finansmarknadsaktörerna
beter sig så att förtroendeskadliga situationer inte uppkommer.
Det är därför värdefullt att skapa kapitalkrav eller få aktörerna att eftersträva god bolagsstyrning, så
att inte riskbeteenden uppkommer och leder till obestånd, än att försöka reglera fram förtroende.
(RS s. 39)
B) Systemstabilitet
Ett annat intresse är det allmännas intresse av systemstabilitet. Egentligen är det allmännas intressen
vidare än så, ex. att omfatta en välfungerande finansmarknad och att säkerställa att betalningssystem
fungerar både till vardags, i kris och i krig (RS s. 39).
Systemstabilitet omfattar många olika moment, men innebär i korthet att regleringen och beteendet
på finansmarknaden ska vara sådant att systemviktiga institutioner inte ska behöva statligt stöd
eller riskera att bli insolventa i samband med finansiella kriser.
Särskilda resurser satsas därför på att reglera och övervaka systemviktiga institutioner. För svenskt
vidkommande torde alla de större bankerna vara systemviktiga.
(RS s. 39 f)
C) Kontrahentskydd
Den sista intressentgruppen är de finansiella aktörernas kontrahenter, dvs. avtalsparter.
Särskilt om konsumentskydd
48
Konsumenter i egenskap av kontrahenter skyddas särskilt på kapitalmarknaden.
Bla. ställer MiFID krav på kundkategorisering, så att information och annat i företagens
verksamhet anpassas utifrån vilken typ av kund som är avtalspart.
Finansinspektionen har som uttryckliga mål med sin verksamhet att verka för ett stabilt
finansiellt system och ett gott konsumentskydd.
Skyddet har ökat markant sedan Finacial Services Action Plan (FSAP), se s. 31.
(RS s. 40)
6 Kapitalmarknadens reglering
Kapitalmarknaden är föremål för omfattande reglering, numera i första hand från EU.
⇒ Den viktigaste europeiska rättsakten är MiFID, eftersom den ledde till en rad moderniseringar
av det finansiella systemet i Europa.
⇒ Efter finanskrisen förändrade EU sin syn på den finansiella regleringen radikalt, från strävan
mot en flexibel reglering till att agera utifrån systemstabilitetsperspektiv.
⇒ Det är emellertid lätt att kriser och skandaler leder till överreglering och är kostsamt, eftersom
regleringen är detaljerad och genererar därmed höga compliance-kostnader (RS s. 44 f)
Privaträttslig fråga: vilka argument är relevanta? Kan t.ex. ändamålsövervägande och analogier
bli aktuella?
Förvaltningsdomstolarna kan komma att pröva samma rättsliga ärenden utifrån helt olika
ståndpunkter (se t.ex. HQ-bank). Prövningen av inspektionens beslut handlar om prövning
utifrån offentliga intressen av t.ex. stabilitet, allmänhetens förtroende, konsumentskydd och
49
sundhet i verksamhet. Prövningen av skadestånd handlar om skador som uppkommit pga.
vårdslöshet.
(se även RS s. 41 f)
(RS s. 44 f)
MiFID, MiFID II och Det starka EU-rättsliga inslaget i lagstiftningen gör det nödvändigt att
MiFIR vara observant på EU-rättens syfte med regler och reglering på
området.
7 Kapitalmarknadens aktörer
På kapitalmarknaden finns ett stort antal aktörer.
Utför tjänster på kapitalmarknadsrättsliga området: ex. banker, fonder, försäkringsbolag.
Dessa är föremål för kapitalmarknadsrättslig reglering och står under tillsyn av olika
myndigheter och institutioner.
Rättsvårdande myndigheter: ex. Riksbanken, FI och Ekobrottsmyndigheten.
Mellanställning: olika institutioner som har rättsliga uppgifter, utan att för den skull vara
myndigheter, ex. börsens disciplinnämnd och självregleringsorganen som ingår i Föreningen
för god sed på värdepappersmarknaden (RS s. 57)
7.1 Allmänt
Börs ・ Ett svenskt AB eller en svensk förening som har fått tillstånd
enligt lag att driva en eller flera reglerade marknader (1:4 b
50
VpmL).
・ Är i praktiken en organiserad marknad för utbyte av varor och
tjänster. Dess funktion är att dels vara en mötesplats för sälj- och
köpordrar, dels att tillhandahålla information till vilket värde köp
och försäljning genomförts (börskursen).
Rättsvårdande myndigheter
51
・ ESMA har också viss sanktionsbefogenhet.
(RS s. 59 ff)
(RS s. 62 f)
52
(RS s. 66)
Regleras i LBF
Finansiellt institut Fysisk eller juridisk person som ägnar sig åt valutaväxling i väsentlig
omfattning eller viss annan finansiell verksamhet.
Ska registreras hos FI, tillsyn över att penningtvättsreglerna följs.
53
tkr/kund.
Spar- och låneföretag Ekonomisk förening som högst får ha 1000 fysiska personer som
(sparkassa) medlemmar. Tar emot återbetalningspliktiga medel för att tillgodose
medlemmarnas finansieringsbehov.
Fonder
(RS s. 106 f)
1:1 25 p. LVF:
1) Andelar kan lösas in på begäran av andelsägare,
2) består av finansiella tillgångar,
3) bildats genom kapitaltillskott från allmänheten
4) ägs av dem som skjutit till kapital som förvaltas enligt 5 kap.
eller 5 a kap.
Specialfond Alternativ investeringsfond som ofta vänder sig till konsumenter eller
större kundgrupper. LVF & LAIF.
54
Fondbolag Företag som förvaltar en eller flera värdepappersfonder.
Reglerad marknad Mest reglerade formen av marknadsplats för värdepapper som drivs av
en börs.
OTF/OTF-plattform Marknadsplats enligt MiFID II som inte är avsedd för aktier (andra
värdepapper).
Börs Aktiebolag som har tillstånd att bedriva en reglerad marknad (t.ex.
Nasdaq eller NGM)
Värdepappersbolag AB som har FI:s tillstånd att bedriva värdepappersrörelse och INTE är
bank eller kreditmarknadsbolag enligt LBF (1:4 c VpmL). Ska ägna sig
åt värdepappersrörelse (se 2:1 VpmL).
Försäkringsmarknaden
(RS s. 108 f)
55
8 Det kapitalmarknadsrättsliga systemet
Det finns vissa särdrag i det kapitalmarknadsrättsliga systemet som skiljer sig från andra delar av
rättssystemet, t.ex. blandningen mellan offentlig rätt och privaträtt. Ett annat exempel är det
tillsynssystem som utgör en grund för rättstillämpningen på området. Med det menas principerna och
reglerna om:
1) tillstånd att bedriva verksamhet,
2) tillsyn över den bedrivna verksamheten, både i form av förvaltningsrättslig tillsyn och
företagsinterna tillsynsåtgärder (riskkontroll och compliance), och
3) sanktioner vid regelöverträdelse (RS s. 70)
8.1.1 Tillstånd
Banktillstånd är de mest omfattande tillstånden, men finansiell verksamhet kräver i regel någon
form av tillstånd (RS s. 71)
En ansökan om banktillstånd ska lämnas in till FI som har att pröva ansökan enligt 3:8
LBF.
o Huvudmomenten i en tillståndsprövning är kopplade dels till företaget och dess
tilltänkta verksamhet, dels till ägare och ledning, dels till det mer subjektiva
avgörandet om det kan förväntas att verksamheten ska bedrivas i enlighet med de
svenska reglerna för finansiell verksamhet.
Tillståndssystemet är inte heltäckande. FI kan ge tillstånd och sedan utöva tillsyn över sådan
verksamhet som är tillståndspliktig enligt lagstiftningen på det finansiella området, men det finns
också näraliggande näringsverksamhet som inte är tillståndspliktig och då faller utanför tillstånds-
och tillsynssystemet.
Se t.ex. Safespeed som utgör en slags försäkring för bötesutgifter men utgör inte en
tillståndspliktig försäkringsverksamhet då det inte är ett försäkringsbart intresse (Se RS s.
73).
(RS s. 70 ff)
8.1.2 Tillsyn
56
FI är tillsynsmyndighet för det kapitalmarknadsrättsliga området. Inspektionens kompetens att utöva
tillsyn framgår dels i dess instruktion, dels i olika speciallagar.
Det tillhör bolagsstyrelsens ansvar enligt 8:4 ABL att sörja för en ändamålsenlig
organisation. Bestämmelsen är givetvis tillämplig på finansiella företag, vilket gör att det
redan från början finns en skyldighet för bolagsstyrelsen att tillse att inte verksamheten
blir okontrollerad och därför behöver interna system för riskkontroll och compliance.
o Det ställs krav på ett större mått av oberoende hos de personer som internt ansvarar
för sådana frågor och att gränsen för vilka kontrollåtgärder som måste vidtas inte
stannar vid det enskilda aktiebolaget utan snarare är inriktade på hela den
finansiella koncernen.
Den stora fördelen med samordnad tillsyn är att tillsynsmyndighetens och övriga
myndigheters roller kan renodlas och att det inte riskerar att tillsynen blir lidande av att
olika myndigheter ska utöva tillsyn över olika delar av samma företag.
FI:s tillsyn utövas i stor utsträckning i dialog med de finansiella företagen, syftet är bl.a.
att kunna identifiera problem och frågor så tidigt att de inte behöver bli egentliga
tillsynsärenden.
o Dialogen bygger i stor utsträckning på rapporter och utvärderingar av den egna
verksamheten som finansiella företag upprättar.
Ramen är för tillsyn är vid. Den finansiella tillsynen omfattar den rörelserättsliga
lagstiftningen, t.ex. LBF, och andra författningar som reglerar företagens konstitutionella
dokument såsom BO eller stadgar och interna instruktioner. Dessutom kan FI begära olika
upplysningar och förordna egna revisorer, påkalla att BR upprättas eller sammankalla
styrelse eller stämma.
(RS s. 74 ff)
8.1.3 Sanktioner
Om de åtgärder som FI vidtar under sin tillsynsverksamhet inte räcker eller om de brister
som föreligger är så allvarliga att detta inte kan underlåtas av t.ex. allmänpreventiva skäl,
kan FI besluta om olika typer av sanktioner.
o Gällande t.ex. banken så ska FI vid sanktionsavtalet ta hänsyn till allvarligheten i
överträdelsen och förmildrande omständigheter.
o Se 15:1 a-c LBF (RS s. 78 f)
I praktiken finns en stor frihet i att välja sanktioner vilket kan vara till fördel för den
handlingsdirigerande effekten men framstår inte alltid som särskilt rättssäkert.
o Problematiken kan illustreras med FI:s val att bl.a. återkalla HQ banks AB:s
banktillstånd i augusti 2010). Vikten av stabilitet väger tungt och det verkar som att
FI:s val av sanktion ska styras av intresset att få felande företag att rätta sig i ledet.
FI ska tillgripa den sanktion som framstår som mest ändamålsenlig i det enskilda fallet.
Bedömningen ska göras mot bakgrund av en väsentlighets- och riskanalys, där
utgångspunkten är att identifiera systemrisker.
57
Kan räcka med en varning om 1) överträdelserna inte kan befaras bli upprepade och 2) FI
genom utdelande av varningar kan skapa en praxis för vilka överträdelser som är så
allvarliga att tillståndet i och för sig hade kunnat återkallas.
Det är överträdelserna i det enskilda kreditinstitutet som ska vara avgörande (dvs.
stabilitetshänsyn), inte vilka effekter beslutet om ingripande och valet av sanktion kan få ur
allmänpreventiv aspekt → slutsatsen blir att FI:s val av sanktion i första hand ska styras av
intresset att få ett felande företag att rätta sig in i ledet (RS. 81).
(RS s. 77 ff)
8.2.1 Ledningsprövning
Finansiella företag som står under tillsyn av FI ska anmäla vissa ledande befattningshavare när de
utses eller ställs för godkännande av FI. Reglerna härom finns i den rörelserättsliga lagstiftningen,
samt FFFS 2009:3. Enligt 10 § FFFS 2009:3 ska en finansiell verksamhet meddela FI innan någon
av följande befattningshavare utses eller anställs:
Styrelseordförande
Styrelseledamot
Styrelsesuppleant
VD eller dennes ställföreträdare
Ansvarig för betaltjänstverksamheten (gäller endast betalningsinstitut),
Ansvarig för verksamhet med utgivning av elektroniska pengar (gäller endast institut för
elektroniska pengar).
Syfte: ledningsprövningen syftar till att säkerställa att ledande befattningshavare har tillräcklig
kompetens, tillräckligt omdöme och åtnjuter det förtroende som det bör innebära att ha en ledande
befattning i finansbranschen.
58
⇒ Prövningen består av en sammanvägning av den information som FI har om den ledande
befattningshavaren. Det rör sig alltså om en helhetsbedömning.
⇒ Om FI kommer fram till att en föreslagen befattningshavare INTE bör medges att ingå i
ledningen för ett finansiellt företag, ska företaget föreläggas att utse annan
befattningshavare. Om företaget efterkommer detta kan det i förlängningen bli av med
tillståndet.
Ledningsprövningsinstitutet har blivit föremål för omfattande diskussion där det har påpekats
fungera som en s.k. svartlistning, där den som vägras ingå i ledningen i praktiken får ett yrkesförbud
(se särskilt Pernilla Ström-målet). Mot bakgrund av att prövningen tar hänsyn till framtida processer
och beslutet kan få en verkan för en obestämd framtid ligger det en del i denna kritik.
(RS s. 82 ff)
8.2.2 Ägarprövning
Syfte: ägarprövningen avser att fastställa att förvärvaren är lämplig att inneha ett kvalificerat
ägande i ett finansiellt företag.
⇒ För att avgöra detta kommer FI bl.a. pröva om förvärvaren har tillräcklig kapitalstarka, gott
anseende på kapitalmarknaden och möjligt samband med penningtvätt och finansiering av
terrorism beaktas.
⇒ Görs genom en helhetsbedömning.
Rättsföljd: om en förvärvare genomför ett förvärv utan tillstånd eller det finns anledning att anta att
en ägare inte skulle fått förvärvstillstånd får FI besluta att ägaren inte får företräda så stor andel av
59
aktierna eller förelägga ägaren att avyttra en så stor del av innehavet att det inte längre är
kvalificerat. FI:s beslut kan kombineras med vite.
Här uppkommer en diskrepans i förhållande till ABL. EN aktieägare kan förbjudas att företräda
aktier på stämman enligt 14:6 LBF. I ABL finns inget förbud att rösta för sådana aktier. Den som är
aktieägare och införs i aktieboken har enligt ABL rätt att utöva rösträtt på stämman.
(RS s. 85 ff)
Kopplingen mellan olika kontrollfunktioner i ett bolag kan illustreras på följande sätt (RS s. 89)
1:a försvarslinjen 2:a försvarslinjen 3:e försvarslinjen
Äger riskerna och aktiviteter Förstår och implementerar Testar och utvärderar (validate)
för att hantera riskerna. relevant extern och internt effektiviteten i riskhanteringen
regelverk. och kontrollfunktionernas
VD/ledningen, arbete (1:a + 2:a
affärsansvariga Identifierar och värderar (asses) försvarslinjen). Handlar om
Affärschefer, medarbetare risker inom ansvarsområdet. oberoende uppföljning.
3:4 FFFS 2005:1: ett företag kan uppnå god intern kontroll genom att exempelvis:
följa upp verksamheten löpande och se till att det finns kontroller som säkerställer att
rapporteringen på ett rimligt sätt återspeglar verksamheten,
kontrollera löpande att resurser utnyttjas effektivt i syfte att nå företagets mål,
ta fram interna regler, samt dokumentera och uppdatera dessa löpande, fördela ansvar
och arbete så att risken för intressekonflikter undviks,
60
säkerställa genom kontroller att information lämnas om utvecklingen inom ett
verksamhetsområde inte avviker från riktlinjer och mål i företaget,
se till att information och rapporteringssystem säkerställer aktuell och relevant information
om institutets verksamhet och riskexponering.
(RS s. 89 f)
Compliance
・ Finansiella företag ska enligt regler i respektive speciallagstiftning eller enligt det generella
regelverket i FI:s allmänna råd (2005:1) om styrning och intern kontroll ha en compliance-
funktion. Funktionen bör vara underställd styrelsen eller VD eller, möjligen, en
befattningshavare som rapporterar direkt till VD.
・ Utvecklingen har gått mot en mer central organisatorisk placering av compliance-
funktionen i svenska finansiella företag. Typiskt sett bör INTE compliance-funktionen vara
densamma som juristavdelningen, eftersom deras roller är olika.
・ Compliance-funktionen bör vara oberoende och ha så kort rapporteringsväg som möjligt till
VD/styrelse.
(RS s. 90)
Riskkontroll
Det finns olika typer av risker som är relevanta i olika verksamheter. I vissa företag kan t.ex.
politisk risk vara relevant, medan den i andra inte är särskilt viktig. I riskkontrollhänseende är
emellertid s.k. kreditrisker, operativa risker och marknadsrisker nästan alltid betydelsefulla.
・ Kreditrisken: sannolikheten för att en låntagare kommer att uppfylla sina förpliktelser.
・ Operativ risk: risken för förluster till följd av icke ändamålsenliga eller misslyckade
processer eller system, mänskliga fel och externa händelser.
・ Marknadsrisk: ränte- och aktiekursrisker, avvecklingsrisker och motpartsrisker i
handelslager av värdepapper och valutakurs- och råvarurisker.
(RS s. 91)
9 Banker
En bank har finansiella tillgångar i form av rörelsekapital, reserver av olika slag och fordringar på
låntagare.
Riskerna i en bank är större. En banks affärsidé är att låna ut kapital till verksamhet som
delvis är riskfylld.
61
Det är därför troligt att en del av bankens fordringar inte kommer att kunna betalas.
Bankens utlåning består också ofta av fordringar med långa löptider, såsom företagslån och
huslån som är svåra att omsätta om en bank hamnar i likviditetsproblem (RS s. 117)
En anledning till att banker och i viss mån andra kreditinstitut, avviker från andra företag är att
deras affärsidé är att hantera finansiella risker.
⇒ Om tillgångarna i en bank jämförs med t.ex. ett industriföretag blir det tydligt att risken är
större i en bank, eftersom en mycket stor del av tillgångarna är fordringar.
⇒ Bankens affärsidé är att låna ut pengar till verksamhet som delvis är riskfylld. Det är därför
troligt att bankens fordringar inte kommer kunna betalas (RS s. 117)
⇒ Bankens utlåning består också ofta av fordringar med långa löptider (t.ex. huslån) som är
svåra att omsätta om en bank hamnar i likviditetsproblem. Fordringarna utgör likvida
tillgångar, vilket kan jämföras med bankernas finansiering som består av insättningar från
allmänheten, dvs fordringar med korta löptider som kan förefalla mycket snabbt.
En banks BR:
Tillgångar med lång löptid (fordringar pga. utlånade medel till huslån mm.) och skulder
med kort löptid (privatpersons insättningar).
Skiljer sig också beträffande hur tillgångarna är finansierade. I en bank finansieras
tillgångarna med en liten del EK och en stor del inlånade medel, dvs. skulder till insättare
och andra banker (RS s. 118)
9.1 Bankrörelse
62
Allmänt om bankrörelse enligt LBF
・ 6:1 LBF: ett kreditinstituts (bank och kreditmarknadsföretag enligt 1:5 10 p. LBF) rörelse
ska drivas på ett sådant sätt att institutets förmåga att fullgöra sina förpliktelser inte
äventyras (soliditet och likviditet).
・ 6:2 LBF: ett kreditinstitut ska identifiera, mäta, styra, internt rapportera och ha kontroll
över de risker som dess rörelse är förknippad med. Institutet ska se till att det har en
tillfredställande intern kontroll.
・ 6:4 ABL: bankrörelsens måste vara sund (RS s. 122)
・ Riskhantering, överlevnadskapacitet och förtroende kan beaktas inom ramen för en
sundhetsbedömning.
∙ T.ex. Coop bank → ett lågt kundunderlag kan tyda på låg
överlevnadschans. De var inte redo och fick därför inte heller tillstånd.
・ 6:4 a LBF: bestämmelserna i 6:1–3 LBF ska tillämpas i proportion till arten och
omfattningen av kreditinstitutets verksamhet och till dess komplexitetsgrad.
・ 6:4 b LBF: styrelsen i ett kreditinstitut ansvarar för att kraven i 6:1–3 LBF är uppfyllda.
・ 7:1 LBF: ett kreditinstitut får bara driva finansiell verksamhet och verksamhet som har ett
naturligt samband med den (se paragraf för uppräkning).
9.2 Tillstånd
RS s. 123 ff.
2:1 LBF: bank- eller finansieringsrörelse får drivas bara efter tillstånd, om inte annat framgår av denna
lag.
3:1 LBF: tillstånd att driva bankrörelse eller finansieringsrörelse får ges för aktiebolag och ekonomiska
föreningar.
Ett AB eller en ekonomisk förening får ansöka om tillstånd innan det registrerats hos
Bolagsverket (3:9 LBF).
Effekten är att om registreringsförfarandet ger upphov till kostnader före registreringen svarar
de som agerat på bolagets räkning (genom att delta i åtgärd eller beslut) solidariskt för
kostnaderna (2:26 ABL eller 2:5 FL) (RS s. 123)
(RS s. 124 f)
1) Börsordningen, stadgarna eller reglementet (i sparbanker) ska vara förenliga med LBF och i
övrigt innehålla de bestämmelser som behövs med hänsyn till den tilltänkta verksamhetens
omfattning och art.
Måste minst uppta:
o att verksamheten ska omfatta bankrörelse,
o att aktiekapitalet ska vara tillräckligt stort (3:5–7 LBF & 10:2 LBF).
63
o att styrelsen ska bestå av minst tre ledamöter.
o att det ska utses en VD och revisor.
2) Det finns skäl att anta att den tilltänkta verksamheten kommer att bedrivas i enlighet med
LBF och andra författningar som reglerar den tillståndssökande associationens verksamhet.
Framtidsprognos.
Bl.a. associationsrättsliga regler, men också skatterättsliga regler.
Bolagsordningen ska följas, dvs ej överträdelse genom SAS-principen
3) Den som har eller förväntas få ett kvalificerat innehav (dvs ägaren) i den tilltänkta banken
ska bedömas lämplig att utöva ett väsentligt inflytande, alltså ägarprövning.
Kvalificerat innehav innebär, direkt eller indirekt, ägande i företaget om 10 % eller
mer (se 1:5 15 p. LBF & 1:5 a LBF).
Personens anseende och kapitalstyrka.
4) Den som ska vara styrelseledamot eller VD eller suppleant för sådan ska ha tillräckligt med
insikt och erfarenhet samt i övrigt vara lämplig att delta i ledningen (ledarprövning).
Styrelsen i sin helhet har tillräckliga kunskaper och erfarenheter för att leda
företaget.
HFD 2013 ref. 74 (Pernilla Ström): personen vars lämplighet inte är klarlagd ska
inte vara styrelseledamot.
o Inte klarlagd är ett högt krav.
o FI måste inte visa att det är fel, utan det räcker att det finns risk att
finansmarknaden tror att personen gjort fel och det kan skada marknadens
tilltro.
o Rykten och annat ”luddigt” kan beaktas eftersom förtroendet hos
allmänheten kan svikta av det.
o Bull (skiljaktig) menade att det skulle krävas mer konkreta uppgifter för
att hon skulle anses olämplig.
FRÅN SEM 12: Vilka regler uppstår då ledningen agerat dåligt? → 3:2 LBF
→ 2 p.: det finns skäl att anta att den planerade rörelsen kommer att drivas enligt
bestämmelserna i denna lag och andra författningar som reglerar företagets verksamhet
o “Allmän skötselregel”: håller de på att bryta mot kapitalmarknadsförordningen
osv så kan man mena att verksamheten inte sköts i enlighet med lagen.
→ 4 p.: den som ska ingå i styrelsen för företaget eller vara verkställande direktör i det, eller
vara ersättare för någon av dem, har tillräcklig insikt och erfarenhet för att delta i
ledningen av ett kreditinstitut och även i övrigt är lämplig för en sådan uppgift,
○ Det är en förutsättning för att sitta i styrelsen.
○ Grunderna för tillstånd är inte uppfyllda om det sitter en styrelse som är
olämpliga.
○ = Kan utgöra starka grunder för att åtgärder behöver vidtas.
64
Ledningsprövning
Man gör det innan tillstånd utdelas MEN det kan även göras i efterhand i sådana styrelser som
inte uppfyller kraven för tillstånd i efterhand.
9.3 Tillsyn
RS s. 126
FI har tillsyn över kreditinstitut och utländska kreditinstitut som inrättat filial enligt 13:2 LBF. För
ett kreditinstitut omfattar tillsynen att rörelsen drivs enligt:
1) denna lag,
2) andra författningar som reglerar institutets verksamhet,
3) institutets bolagsordning, stadgar eller reglemente och
4) interna instruktioner som har sin grund i författning som reglerar institutets verksamhet.
・ Bankrörelsen ska drivas enligt LBF, ABL osv. FI kan även ingripa vid överträdelse av
bolagsordning eller interna instruktioner för t.ex. compliance.
・ OBS! Associationsrättsliga principer omfattas inte om de inte uttryckligen står i BO
eller ABL. T.ex. så som lagen är utformad skulle FI:s tillsyn kunna omfatta likhet
beträffande förhållandet mellan aktier enligt 4:1 ABL, men inte tillämpligheten av
den allmänna associationsrättsliga principen om att aktieägare och aktier ska
behandlas lika.
・ Ska undersökas om ägare och ledning uppfyller lämplighetskraven.
Tillsynsprövningen:
・ FI:s tillsyn utövas i stor utsträckning i dialog med de finansiella företagen. Syftet är bl.a. att
kunna identifiera problem och frågor så tidigt att det inte behöver bli egentliga
tillsynsärenden.
・ Den finansiella tillsynen omfattar den rörelserättsliga lagstiftning, t.ex. LBF, och andra
författningar som reglerar företagens konstitutionella dokument såsom bolagsordning eller
stadgar och interna instruktioner.
・ Ramen för tillsyn är vid. Dessutom kan FI begära olika upplysningar (13:3-6a LBF),
förordna egna revisorer (13:9–10 LBF), påkalla att balansräkning upprättas (13:11 LBF)
och kalla samman styrelse eller stämma (13:12 LBF).
・ Alla företag som står under FI:s tillsyn ska ha funktioner för riskkontroll och compliance,
detta går även att tolka ur 8:4 ABL. Det tillhör bolagsstyrelsens ansvar enligt 8:4 ABL att
sörja för en ändamålsenlig organisation och medelförvaltning i ett aktiebolag.
・ Överklagan (17:1 3 st. LBF): Beslut i anledning av tillståndsansökan får överklagas till
förvaltningsdomstolarna.
・ Ett alternativ är att söka tillstånd för att bedriva annan rörelse, t.ex. om man sökt
tillstånd för bank men det ej beviljas, går det kanske att söka tillstånd för
finansieringsrörelse enligt 3:1 2 st. LBF istället.
65
・ Ett annat alternativ är att åtgärda den punkt i 3:2 alternativt sundhetsregeln som det
faller på, t.ex. byt ut styrelsen om den anses vara inkompetent.
9.4 Sanktioner
RS s. 126 ff
15 kap. LBF
9.5 Kapitaltäckning
(RS s. 132 ff)
Av central betydelse för det finansiella systemet är att banker har så mycket kapital att de kan hantera
sådana kapitalbehov som kan uppkomma i deras rörelse.
⇒ Ett enkelt exempel på detta är att en bank måste ha tillgång till så mycket likvida medel att den
kan göra utbetalningar till insättare som typiskt sett sker under en period.
Riskhantering i banker (6:2 LBF): ett kreditinstitut ska identifiera, mäta, styra, internt
rapportera och ha kontroll över de risker som dess rörelse är förknippad med. Institutet ska se till
att det har en tillfredsställande intern kontroll. Det ska också upprätta en återhämtningsplan eller
koncernåterhämtningsplan enligt 6 a kap. LBF.
9.6 Placeringsregler
66
(RS s. 134 f)
För att kapitalbasen i en bank inte ska bli illusorisk (falsk/missvisande typ) är det viktigt att avgöra
vilka former av egendom som en bank ska inneha.
⇒ Grundregeln om tillåten egendom i 7:2 LBF innebär att en bank får inneha 1) sådan egendom
som behövs för att driva en sådan verksamhet som avses i 7:1 LBF, dvs finansiell verksamhet,
2) egendom som förvärvats till skyddande av fordran enligt 7:3–8 LBF och 3) aktier och
andelar med de begränsningar som anges i tillsynsförordningen.
⇒ I praktiken är det sannolikt bankernas innehav av aktier och andelar som vållar de största
problemen.
9.7 Avveckling
(RS s. 135 ff)
För banker finns numera speciella regler om avveckling, s.k. resolution.
Systemviktiga banker, och banker i vissa andra krissituationer, ska hanteras enligt nu gällande
resolutionsregelverk.
o Fortfarande gäller att icke systemviktiga banker kan gå i konkurs enligt i princip
samma procedurer som ett icke finansiellt företag.
o Även en icke systemviktig bank kan försättas i resolution om kundmedel behöver
skyddas.
Resolution är ett särskilt förfarande för avveckling eller rekonstruktion av ett fallerande
kreditinstitut eller värdepappersbolag. Förfarandet är tänkt att användas som ett alternativ till
att försätta företaget i konkurs om konkurs skulle medföra alltför stora samhällsekonomiska
kostnader.
o Ofta fallet när en stor bank hamnar i allvarliga finansiella problem, men även mindre
banker kan komma att omfattas om en konkurs kan bedömas få systemeffekter pga
finansiell instabilitet på marknaden.
o Resulotionsförfarandet syftar till att hela eller delar av verksamheten ska kunna
fortsätta bedrivas om det krävs för att bevara den finansiella stabiliteten.
Resolutionsverktygen är omfattande och ingripande. Det ska inte finnas alternativa åtgärder
som inom en rimlig tid skulle avhjälpa eller förhindra fallissemang och resolution ska vara
nödvändigt med hänsyn till det allmännas intresse (se 1:6 resolutionslagen).
Riksgälden är den myndighet som försätter en bank i resolution efter FI bedömt att en bank
sannolikt kommer att fallera.
10.1 Kreditmarknadsföretag
67
Kreditmarknadsbolag och kreditmarknadsföreningar kan ta emot återbetalningspliktiga medel
från allmänheten och bedriva kreditgivning i form av olika slags krediter.
Den rörelse som bedrivs kallas finansieringsrörelse.
(RS s. 138 f)
10.2 Inlåningsföretag
10.3 Betaltjänstförmedlare
Hantering av betalningar
1:2 lag om betaltjänster
1:4 c LBF: värdepappersbolag är ett svenskt AB som har fått tillstånd enligt denna lag att driva
värdepappersrörelse och som inte är ett bankaktiebolag eller ett kreditmarknadsbolag enligt LBF.
Värdepappersinstitut är ett värdepappersbolag, ett svenskt kreditinstitut som fått tillstånd enligt
denna lag att driva värdepappersrörelse eller ett utländskt företag som driver värdepappersrörelse
från filial i Sverige eller genom att använda anknutna ombud etablerade i Sverige.
68
Ska ägna sig åt värdepappersrörelse, dvs. verksamhet som består i att yrkesmässigt
tillhandahålla investeringstjänster eller utföra investeringsverksamhet.
・ Värdepappersrörelse = investeringstjänster eller investeringsverksamhet (2:1
VpmL):
o Mottagande och vidarebefordran av order i fråga om ett eller flera
finansiella instrument
o Utförande av order på kundens uppdrag, handel för egen räkning
o Portföljförvaltning
o Investeringsrådgivning
o Garantigivning avseende finansiella instrument och placering av finansiella
instrument med ett fast åtagande
o Drift av MTF-plattformar
(RS s. 145 f)
Tillstånd
3:1 VpmL: tillstånd att bedriva värdepappersrörelse meddelas av FI. Inspektionen ska meddela
tillstånd om:
1) bolaget har sitt huvudkontor i Sverige,
2) bolagsordningen inte strider mot denna lag eller någon annan författning,
3) det finns skäl att anta att den planerade verksamheten kommer att drivas enligt
bestämmelserna i denna lag och andra författningar som reglerar bolagets verksamhet,
4) den som har eller kan förväntas komma att få ett kvalificerat innehav i bolaget bedöms
lämplig att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av ett värdepappersbolag,
5) den som ska ingå i styrelsen för bolaget eller vara VD i det, eller vara ersättare för någon
av dem, har tillräcklig insikt och erfarenhet för att delta i ledningen av ett
värdepappersbolag och även i övrigt är lämplig för en sådan uppgift,
6) styrelsen i sin helhet har tillräcklig kunskap och erfarenhet för att leda bolaget och
7) bolaget uppfyller de villkor som i övrigt anges i denna lag.
・ Härutöver ska ett värdepappersbolag eller värdepappersinstitut ansöka om tillstånd för att få
driva sidoverksamhet. Sådant tillstånd ska meddelas om sidoverksamheten inte kan antas
inverka menligt på värdepappersrörelsen.
・ ”Om det finns särskilda skäl och verksamheten kan komma att underlätta rörelsen”
(3:1 2 st. VpmL).
69
・ Gällande kapitaltäckning, se 3:6 VpmL.
・ Utgångspunkten om är ett initialt kapital uppgående till minst 125 000 euro (om
inte högre initialt kapital krävs enligt bestämmelsen).
・ I 7 kap. VpmL finns bestämmelser om placeringsregler. HR enligt 7:1 VpmL avseende
placeringar är att företag enbart få inneha egendom som behövs för att bedriva
värdepappersrörelsen och eventuellt godkänd sidoverksamhet, finansiella instrument enligt
7:2–6 VpmL och egendom för att skydda fordringar enligt 7:10-12 VpmL.
Placeringsreglerna syftar till att skydda företagets kapital mot urholkning eller onödiga
exponeringar.
(RS s. 146 f)
Tillsyn
25:1 VpmL: om ett svenskt värdepappersinstitut har åsidosatt sina skyldigheter enligt denna lag,
andra författningar som reglerar företags verksamhet, företags bolagsordning, stadgar eller
reglemente eller interna instruktioner som har sin grund i en författning som reglerar företags
verksamhet ska FI ingripa.
Finansinspektionen ska då utfärda ett föreläggande att inom viss tid begränsa eller minska
riskerna i rörelsen i något avseende, begränsa eller helt underlåta utdelning eller räntebetalningar
eller vidta någon annan åtgärd för att komma till rätta med situationen, meddela ett förbud att
verkställa beslut eller genom att göra en anmärkning. Om överträdelsen är allvarlig, ska
företagets tillstånd återkallas eller, om det är tillräckligt, varning meddelas.
Finansinspektionen ska även ingripa genom att utfärda ett föreläggande i enlighet med andra
stycket om det är sannolikt att ett värdepappersbolag inom tolv månader inte längre kommer att
uppfylla sina skyldigheter enligt denna lag eller andra författningar som reglerar bolagets
verksamhet.
・ Vidta rättelse, förbjuda beslut eller åtgärder eller rikta en anmärkning mot företaget.
・ Om allvarlig överträdelse: återkalla tillstånd eller utfärda varning.
・ Kan förenas med straffavgift (5 000 kr till 50 mkr).
・ I och med CRD IV-paketet kan styrelseledamöter och ledande befattningshavare i
värdepappersbolag och värdepappersinstitut blir föremål för administrativa sanktioner.
(RS s. 147 f)
12 Värdepappersfonder
(RS s. 150 ff)
70
En värdepappersfond fyller en betydelsefull roll på dagens kapitalmarknad. De erbjuder alternativ till
annat sparande för företag, institutioner och privatpersoner och är en nyckelkomponent i
pensionssystemet. Idag äger huvuddelen av de privatpersoner som investerar i aktier inte aktierna i
juridisk mening utan andelar i en värdepappersfond.
⇒ En värdepappersfond fungerar typiskt sett så att ett relativt stort antal investerare köper
andelar i fonden som tillhandahålls av den som förvaltar fonden eller någon annan inom eller
utom ramen förmedlad finansiell rådgivning.
I typiska fondstrukturer finns det ett fondbolag som förvaltar en eller flera värdepappersfonder som i
sin tur gör investeringar i noterade bolag. Värdepapperen förvaras emellertid inte hos fondbolaget utan
är redovisade hos ett s.k. förvaringsinstitut, vanligen en bank.
1:1 8 p. LVF: fondbolag = ett svenskt aktiebolag som har fått tillstånd enligt 1:4 LVF att driva
fondverksamhet.
1:4 LVF: värdepappersfond = en fond vars andelar kan lösas in på begäran på andelsägare och
som består av finansiella tillgångar, om den bildats genom kapitaltillskott från allmänheten och ägs
av dem som skjutit till kapital samt förvaltas enligt bestämmelserna i 5 kap. eller 5 a kap.
・ En fond är INTE en juridisk person och kan således inte förvärva rättigheter eller ikläda
sig skyldigheter, utan dessa egenskaper hos en juridisk person måste utövas av ett
fondbolag eller fondföretag (4:1 LVF). Rör sig i ekonomisk mening om företag.
・ 4:1 LVF: fondandelsägare svarar inte för förpliktelser som avser fonden.
・ 2:3 1 st. LVF: ABL ska tillämpas på fondbolag.
71
・ 2:3 2 st. LVF: ett fondbolag ska ha en styrelse om minst tre ledamöter och ha en
VD.
・ 2:17 LVF: ska ha sunda rutiner för förvaltning av verksamheten och för
redovisningen.
・ 4:2 2 st. LVF: vid förvaltningen ska fondbolaget handla uteslutande i
fondandelsägarnas gemensamma intresse.
∙ Det gemensamma intresset får antas vara avkastning och konkretiseras
delvis i de fondbestämmelser som ska upprättas enligt 4:8 LVF.
・ 4:8 LVF: fondbestämmelser ska upprättas.
・ Krav på ägare och ledning framgår av 2:1 LVF.
・ Vid innehavarprövningen, som gäller den som kan tänkas få ett kvalificerat innehav
i fondbolaget, ska hänsyn tas till den tilltänkta innehavarens lämplighet att utöva ett
väsentligt inflytande över ett fondbolag.
・ Praxis beträffande olika finansiella företag kan lämna ledning om innehavar- och
ledningsprövning också beträffande fondbolag.
・ Informationsbroschyr (4:15 LVF).
・ Särskilda regler om årsredovisningen (4:18-19 LVF) och om information om kostnader för
förvaltningen (4:22-23 LVF).
・ KOM IHÅG! Finns även Finansinspektionens föreskrifter 2013:9 om
värdepappersfonder.
Tillstånd
1:3 LVF: fondbolag = fondbolag får drivas med bara stöd av denna lag.
1:4 LVF: ett svenskt aktiebolag får av FI ges tillstånd att driva fondverksamhet.
2:1 LVF: tillstånd för ett svenskt AB att driva fondverksamhet får bara ges om:
1) bolaget har sitt huvudkontor i Sverige,
2) det finns skäl att anta att den planerade verksamheten kommer att drivas enligt
bestämmelserna i denna lag och andra författningar som reglerar bolagets verksamhet,
3) den som har eller kan förväntas komma att få ett kvalificerat innehav i bolaget bedöms
lämplig att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av ett fondbolag,
4) den som ska ingå i styrelsen för bolaget eller vara VD i det, eller vara ersättare för någon
av dem, har tillräcklig insikt och erfarenhet för att delta i ledningen av ett fondbolag och
även i övrigt är lämplig för en sådan uppgift,
5) fondbestämmelserna har godkänts för den eller de värdepappersfonder som bolaget avser
att förvalta och
6) bolaget uppfyller de villkor i övrigt som anges i denna lag.
72
→ Krav på startkapital (2:4 LVF): Ett fondbolag ska minst ett aktiekapital uppgående till 120 000
euro.
(RS s. 157 f)
Tillsyn
För fondbolag och svenska förvaringsinstitut omfattar tillsynen att verksamheten drivs enligt
denna lag, andra författningar som reglerar företagets verksamhet, fondbestämmelserna,
företagets bolagsordning, stadgar eller reglemente och interna instruktioner som har sin grund i
en författning som reglerar företagets verksamhet.
→ Omfattar även en verksamhet som ett i Sverige auktoriserat bolag bedriver i andra EU–MS.
(RS s. 158)
Sanktioner
12:1 LVF: FI ska ingripa om ett fondbolag har åsidosatt sina skyldigheter.
FI ska då utfärda ett föreläggande att inom viss tid begränsa eller minska riskerna i verksamheten
i något avseende eller vidta någon annan åtgärd för att komma till rätta med situationen, meddela
ett förbud att verkställa beslut eller genom att göra en anmärkning. Om ett fondbolags
överträdelse är allvarlig, ska bolagets tillstånd återkallas eller, om det är tillräckligt, varning
meddelas.
Utfärda ett föreläggande om att begränsa eller minska riskerna eller vidta någon åtgärd, förbjuda att
verkställa beslut eller genom att göra en anmärkning.
⇒ Om allvarlig överträdelse: återkalla tillstånd eller utfärda varning.
2:21 LVF: om fondandelsägare tillfogats skada genom att fondbolaget överträtt denna lag eller
fondbestämmelserna, ska fondbolaget ersätta skadan.
Regeln gäller vid överträdelse av lag eller bestämmelser. Detta torde ta sikte på sådana regler i lag
och bestämmelser som är tillräckligt preciserade för att utgöra handlingsnormer för fondbolag.
Däremot gäller knappast regeln sådan skada som tillfogas genom oaktsamhet, t.ex. överträdelse av
lojalitets- eller vårdplikt (möjligt att 2:24 aktualiseras analogivis i dessa fall).
(RS s. 159)
73
Kapitaltäckning
Krav på startkapital (2:4 LVF): ett fondbolag ska ha minst ett aktiekapital uppgående till
125 000 euro.
Krav på kapital under pågående verksamhet (2:8–9 LVF): ett fondbolags egna medel
får under pågående verksamhet inte understiga det minsta startkapital som bolaget ska ha
enligt 2:4 LVF (RS s. 159)
Placeringsregler
Det finns inga placeringsregler för fondbolag utöver att ett sådant bolag måste ha en del av sitt
kapital placerat så att kapitalkravsbestämmelserna uppfylls.
⇒ I 5 kap. LVF finns bestämmelser om placering av det kapital som fondbolaget förvaltar,
dvs värdepappersfondernas kapital. Detta ska placeras så att en rimlig säkerhet och
riskspridning uppnås. Placeringarna kan dock vara olika riskfyllda beroende på respektive
fonds inriktning. Syftet med placeringsbestämmelserna är att ge förutsättningar för en
lämplig risknivå i fonderna.
⇒ Begränsningar i placeringen gäller enligt 5:3 LVF. Bestämmelsen innebär i praktiken att
tillgångarna i en värdepappersfond kan placeras på reglerade marknader och MTF:er. (RS s.
160 f)
Avveckling
Reglerna om avveckling av värdepappersfonder finns i 9 kap. LVF.
・ Kan avvecklas enligt två metoder:
・ Fondbolaget kan avveckla fonden.
・ Fondens förvaringsinstitut tar över förvaltningen av fonden. (RS s. 162)
13 Alternativa investeringsfonder
Ett samlingsbegrepp för olika former av fonder som INTE är värdepappersfonder (kallas också
specialfonder). Till skillnad från regleringstekniken på andra områden är inte de alternativa
investeringsfonderna i sig reglerade, utan dess förvaltare (RS s. 163)
74
・ Exempel på en aktör som tillhandahåller riskkapital.
・ Av stor betydelse för samhällsekonomin.
(2) Hedgefonder
・ Påminner om bolagsstrukturen i private equity-fonder.
・ Finns i normalfallet relativt få investerare.
13.2 Hedgefond
(RS s. 166 f)
= Försöker typiskt sett förvärva en betydande minoritetspost, kanske ett par procent av aktierna, i ett
noterat eller listat bolag och sedan påverka bolaget så att det aktiveras. Här råder ingen närhet mellan
fonden och målbolaget.
⇒ Finns typiskt sett relativt få investerare där åtminstone mer betydande investerare torde stå i
relativt nära relation med fondens ledning.
75
⇒ Annorlunda uttryckt försöker fonden utnyttja svagheter i målbolagets bolagsstyrning eller
förvaltning för att effektivisera verksamheten, och, när så skett, göra en exit. Affärsidén är att
utnyttja avståndet mellan investerare och bolagsledning för att påverka.
Definition alternativ investeringsfong: 1:2 LAIF: med AIF avses ett företag som har bildats för
kollektiva investeringar och som:
1) tar emot kapital från ett antal investerare för att investera det i enlighet med en fastställd
investeringspolicy till förmån för dessa investerare, och
2) inte kräver auktorisation enligt art. 5 i direktiv 2009/65/EG.
2) Kollektiva investeringars
Definieras inte i direktivet men har definierats i ESMA:s guidelines. Ska röra sig om
företag som INTE har ett ”general commercial or industrial purpose”.
Det atypiska verksamhetsföremålet blir att tillhandahålla ett system för investeringar, till
skillnad från att tillhandahålla produkter och tjänster. Företaget ska också ”poola” kapital
med avsikt att åstadkomma en avkastning på totaliteten av det tillskjutna kapitalet.
Deltagaren i företaget ska inte ha daglig kontroll över verksamheten, dvs bestämmande
inflytande över den dagliga affärsverksamheten.
Det faktum att en eller några få delägare i fonden faktiskt har kontroll över fondens
verksamhet medför dock inte att det är fråga om en AIF. Detta undantag gör att fonder där
förvaltaren tar del i investeringen inte undantas från direktivet.
76
I ESMAS guidelines anges att faktorer som, enskilt eller tillsammans, indikerar att det finns
en fastställd investeringspolicy är:
o en policy har fastställts senast vid den tidpunkt då investerarna tillhandahåller
kapital,
o policyn är tillgänglig för dem och bildar underlag för investeringsbeslutet,
o den ska vara beständig, dvs inte kunna ändras hur som helst,
o investeringspolicyn ska vidare inkluderas direkt eller genom hänvisning i företagets
associationsavtal, investeringskontrakt eller liknande dokument,
o det ska vara möjligt att på rättslig väg framtvinga följsamhet mot
investeringspolicyn. Så torde vara fallet både vid kontraktuellt och
associationsrättsligt reglerade fonder,
o investeringspolicyn förväntas innehålla olika former av begränsningar i de
investeringar som ska göras av den alternativa investeringsfonden.
Exempel på AIF-fonder:
Specialfond: dvs fonder med friare placeringsregler än värdepappersfonder, regleras i 12
kap. LAIF.
Riskkapitalfonder (private equity-fonder): ett samlingsnamn för alla investeringar i
sådana andelar som ger innehavaren äganderätt i ett företag. Andelarna är begränsade till
antalet och kan inte lösas in på begäran.
Fastighetsfonder: fonder som direktinvesterar i fastigheter etc.
Hedgefonder: investerar enligt investerarstrategier som är utformade i syfte att skapa
positiv avkastning oavsett utvecklingen på aktiemarknaden eller för att förstärka eller
neutralisera marknadsrörelser.
(RS s. 170 f)
77
FRÅN SEM 12: Skillnaden mellan LAIF och LVF
LAIF handlar om förvaltarna av investeringsformer, inte fonderna i sig som LVF reglerar.
Tillstånd
(RS s. 176 f)
(1) Endast registrering krävs
・ 2:1 1 st. 1 men. LAIF: om man inte överstiger tröskelvärdena i 2:2 LAIF och förvaltaren
inte har tillstånd → tillämpas endast bestämmelserna i 2 kap. LAIF och 4:5-6 2 st. LAIF.
・ 2:1 1 st. 2 men. LAIF: marknadsföring får ske till professionella investerare i Sverige.
・ 2:2 LAIF:
・ 1) AIF-förvaltaren tillgångar överstiger inte motsvarande 100 miljoner euro eller
・ 2) tillgångarna överstiger inte motsvarande 500 miljoner euro om portföljerna
består av alternativa investeringsfonder utan finansiell hävstång och utan rätt till
inlösen under en period på fem år.
・ 2.1 2 st. LAIF: en registrerad (enligt 2:3) AIF-förvaltare får inte förvalta fonder som riktar
sig till icke-professionella investerare (se krav i 8:17 / 9:3 nya VpmL) om inte undantag
finns i tredje stycket.
・ 2:1 3 st. LAIF: undantaget enligt ovan gäller om fonderna
・ 1) saknar rätt till inlösen under minst fem år från första investeringen (se vilken
investeringshorisont som finns) och
・ 2) enligt investeringspolicyn generellt investerar i emittenter eller onoterade företag
för att förvärva kontroll enligt 11 kap. LAIF.
・ Se även 4:5 LAIF om AIF som får marknadsföras till vissa icke professionella investerare.
3:1 LAIF: för att förvalta en AIF krävs tillstånd av FI. EN AIF-förvaltare med ett sådant tillstånd
ska vid varje tidpunkt uppfylla villkoren för tillstånd enligt LAIF.
78
lämpliga för en sådan uppgift.
5) Det finns skäl att anta att den planerade verksamheten kommer att drivas enligt
bestämmelserna i LAIF och andra författningar som reglerar AIF-förvaltarens
verksamhet.
Tillsyn
(RS s. 177)
Tillsynsreglerna finns i 13 kap. LAIF och omfattar rätt för FI att få information, göra inspektioner,
sammankalla bolagsorgan.
・ Tillsynsorganen riktas mot AIF-förvaltarna, inte mot fonderna i sig.
Sanktioner
(RS s. 177 ff)
4:1 LAIF: FI ska ingripa om en bank åsidosatt sina skyldigheter. FI ska då utfärda föreläggande,
meddela ett förbud att verkställa beslut eller göra en anmärkning. Om allvarlig överträdelse
återkalla tillstånd alternativt utfärda varning.
8:28 LAIF: AIF-förvaltare bär ett skadeståndsansvar enligt 3 kap. LAIF gentemot
investeringsfonden och dess delägare (som ett strikt ansvar).
・ Skadestånd får inte riktas mot både investeringsfonden och dess delägare.
・ Skadeståndsansvar skulle kunna aktualiseras vid t.ex. datahaveri där finansiella instrument
förstörs.
・ AIF-förvaltare som förvaltar investeringsfonder med ett kapital som bara behöver
registreras enligt 2 kap. LAIF omfattas inte av skadeståndsregeln.
Kapitaltäckning För att tillstånd ska lämnas av FI fordras att en extern AIF-förvaltare har ett
startkapital motsvarande 125 000 euro och en intern AIF-förvaltare ett
startkapital motsvarande minst 300 000 euro. Ett motsvarande kapital ska
bibehållas över tiden.
Placeringsregler Särskilda placeringsregler finns endast för specialfonder enligt 12 kap. LAIF.
14 Marknadsplatser
79
(RS s. 181 ff)
1:4 VpmL – reglerad marknad: ett multilateralt system inom EES som sammanför eller
möjliggör sammanförande av ett flertal köp- eller säljintressen i finansiella system från tredje part,
regelmässigt inom systemet och i enlighet med icke skönsmässiga regler, så att detta leder till
kontrakt.
1:4 VpmL – börs: ett svenskt AB eller svensk ekonomisk förening som har fått tillstånd enligt
VpmL att driva en eller flera reglerade marknader.
⇒ Reglerna om reglerade marknader riktar sig i första hand till börsen, dvs operatören av den
reglerade marknaden, eftersom den reglerade marknaden i sig inte är en juridisk person och
därmed inte kan vara adressat för regler.
⇒ En börs ska dessutom ha egna regler, dvs självreglering, för hur verksamheten på den
reglerade marknaden ska bedrivas.
⇒ Vidare gäller svensk kod för bolagsstyrning för samtliga noterade bolag.
TILLSTÅND
(RS s. 183 f)
12:1 VpmL: för att som börs drivs en reglerad marknad krävs tillstånd av FI. Tillstånd får ges
svenska AB och svenska ekonomiska föreningar.
12:2 VpmL: tillstånd att som börs driva en reglerad marknad ska ges ett svenskt aktiebolag eller
en svensk ekonomisk förening, om
1) bolagsordningen eller stadgarna inte strider mot denna lag eller någon annan författning,
2) det finns skäl att anta att den planerade verksamheten kommer att drivas enligt
bestämmelserna i denna lag och andra författningar som reglerar företagets verksamhet,
3) den som har eller kan förväntas komma att få ett kvalificerat innehav i företaget bedöms
lämplig att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av en börs,
4) den som ska ingå i styrelsen för företaget eller vara verkställande direktör i det, eller vara
ersättare för någon av dem, har tillräcklig insikt och erfarenhet för att delta i ledningen av
en börs och även i övrigt är lämplig för en sådan uppgift,
5) styrelsen i sin helhet har tillräcklig kunskap och erfarenhet för att leda börsen, och
6) företaget uppfyller de villkor i övrigt som anges i VpmL.
TILLSYN
(RS s. 184 ff)
23:1 VpmL: en börs och den verksamhet som bedrivs på en reglerad marknad står under tillsyn
av FI.
80
SANKTIONER
(RS s. 186)
Finansinspektionen ska då utfärda ett föreläggande att inom viss tid begränsa eller minska
riskerna i rörelsen i något avseende, begränsa eller helt underlåta utdelning eller räntebetalningar
eller vidta någon annan åtgärd för att komma till rätta med situationen, meddela ett förbud att
verkställa beslut eller genom att göra en anmärkning. Om överträdelsen är allvarlig, ska
företagets tillstånd återkallas eller, om det är tillräckligt, varning meddelas.
Finansinspektionen ska även ingripa genom att utfärda ett föreläggande i enlighet med andra
stycket om det är sannolikt att ett värdepappersbolag inom tolv månader inte längre kommer att
uppfylla sina skyldigheter enligt denna lag eller andra författningar som reglerar bolagets
verksamhet.
14.2 Kapitaltäckning
12:7 VpmL: en börs ska ha ett aktiekapital som är tillräckligt stort med hänsyn till verksamhetens
art och omfattning.
(RS s. 186 f)
15 Försäkringsrörelse
→ Reglerna gäller för hur försäkringsföretag ska bedrivas.
STEG 2) Tillstånd
(RS s. 200)
Tillstånd behövs enligt 2:1 FRL
・ Kan ges till aktiebolag, ömsesidigt försäkringsbolag eller en försäkringsförening
81
2:4 FRL → tillstånd ska meddelas om…
(1) Bolagsordningen eller stadgarna stämmer överens med denna lag och andra författningar
som reglerar ett företags bolagsordning eller stadgar samt i övrigt innehåller de särskilda
bestämmelser som behövs med hänsyn till omfattningen och arten av den planerade
verksamheten
(2) Den planerade verksamheten kan antas komma att uppfylla kraven enligt bestämmelserna i
denna lag och andra författningar som reglerar företagets verksamhet.
(3) Den som kommer att ha ett kvalificerat innehav i ett försäkringsaktiebolag bedöms lämplig
att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av försäkringsaktiebolaget.
(4) De som avses ingå i styrelsen för företaget och vara VD i det, eller dennes ställföreträdare,
har de insikter och den erfarenhet som måste krävas av den som deltar i ledningen av ett
försäkringsföretag och även i övrigt är lämpliga för en sådan uppgift.
・ Försäkringsbart intresse:
・ inget krav enligt lag, men krav i praktiken
STEG 3) Tillsyn
(RS s. 201)
・ FI enligt 17 kap. FRL
・ Fi ska utöva tillsyn över att försäkringsverksamheten bedrivs i enlighet med FRL, annan
lagstiftning som reglerar den verksamhet som företaget bedriver, bolagsordning eller stadgar
och företagets interna försäkringstekniska riktlinjer och beräkningsunderlag,
placeringsriktlinjer och riktlinjer om intressekonflikter (KMR s. 201).
・ 17:10 FRL → FI får förordna en eller flera aktuarier som tillsammans med
försäkringsföretagets egna aktuarier ska utföra försäkringstekniska utredningar och
beräkningar.
STEG 4) Sanktioner
(RS s. 201 ff)
18 kap. FRL
1. Får enligt 18:1 FRL ingripa mot (1) Om företaget inte följer FRL, annan lagstiftningen
bolaget i tre fall som reglerar den verksamhet som
försäkringsföretaget bedriver, bolagsordning eller
stadgar och företagets interna försäkringstekniska
riktlinjer och beräkningsunderlag,
placeringsriktlinjer och riktlinjer om
intressekonflikter.
(2) Om interna regler och riktlinjer inte längre är
tillfyllest för arten och omfattningen av den
verksamhet som bedrivs i försäkringsföretaget.
(3) Om försäkringsföretagets bestånd av försäkringar
inte är tillräckligt stort för att vara en
tillfredsställande bas för de risker som försäkringarna
omfattar.
82
2. 18:1 a och 18:17 b FRL → ingripande mot styrelseledamöter och VD
83