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  • DL 7 - 2004

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    LN" de artigos: 45 J DL n.* 7/2004, de 07 de Janeiro (versio actualizada) COMERCIO ELECTRONICO NO MERCADO INTERNO E TRATATAMENTO DE DADOS PESSOAIS CContém as seguintes alteracées: ~ DL.n.* 62/2009, de 10 de Marco = Lei n.® 46/2012, de 29 de Agosto 1n.* 40/2020, de 18 de Agosto = Lei n.° 26/2023, de 30 de Maio SUMARIO No uso da autorizacao legislativa concedida pela Lei n.* 7/2003, de 9 de Maio, transpde para a ordem juridica nacional a Directiva n.* 2000/31/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 8 de Junho de 2000, relativa a certos aspectos legals dos servicos da sociedade de informago, em especial do comércio electrénico, no mercado interno Decreto-Lei n.* 7/2004, de 7 de Janeiro 41-0 presente diploma destina-se fundamentalmente a realizar a transposi¢ao da Directiva n.* 2000/31/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 8 de Junho de 2000. A directiva sobre comércio electrénico, nao obstante a designacio, no regula todo o comércio telectrénico: deixa amplas zonas em aberto ou porque fazem parte do conteido de outras directivas ‘ou porque nao foram consideradas suficientemente consolidadas para uma harmonizacéo comunitaria ‘ou, ainda, porque nao carecem desta. Por outro lado, versa sobre matérias como a contratacao electrénica, que s6 tem sentido regular como matéria de direito comum e nao apenas comercial. Na tarefa de transposicao, optou-se por afastar solucdes mais amplas ¢ ambiciosas para a regulacao do sector em causa, tendo-se adoptado um diploma cujo ambito ¢ fundamentalmente o da directiva, -Mesmo assim, aproveitou-se a aportunidade para, lateralmente, versar alguns pontos carecidos de regula¢ao na ordem juridica portuguesa que nao estao contemplados na directiva. Atransposigao apresenta a dificuldade de conciliar categorias neutras préprias de uma directiva, que 6 um concentrade de sistemas juridicos diferenciados, com os quadros vigentes na nossa ordem Juridica. Levou-se tao longe quanto possivel a conciliacao da fidelidade & directiva com a integracao nas categorias portuguesas para tornar a disciplina introduzida compreensivel para os seus destinatarios. Assim, a prépria sistematica da directiva € alterada e os conceitos sao vertidas, sempre que possivel, nos quadros correspondentes do direito portugués. 2.- A directiva pressupde o que é Ja conteido de directivas anteriores. Particularmente importante é a directiva sobre contratos & distancia, jé transposta para a lei portuguesa pelo Decreto-Let n.” 43/2001, ce 26 de Abril, Parece elucidativo declarar expressamente o caracter subsidiario do diploma de transposicao respectivo. © mesmo havera que dizer da directiva sobre a comercializagao & distancia de servicos financeiros, que esta em trabalhos de transposicao. Uma das finalidades principais da directiva é assegurar a liberdade de estabelecimento e de exercicio dda prestacio de servicos da sociedade da informacio na Unido Europeia, embora com as limitacées ‘que se assinalam, 0 esquema adoptado consiste na subordinacao dos prestadores de servicos & ‘ordenacao do Estado membro em que se encontram estabelecidos. Assim se fez, pracurando cesclarecer quanto possivel conceitos expressos em linguagem generalizada mas pouco precisa como «servico da sociedade da informacaom. Este é entendido como um servico prestado a distancia por via electrénica, no ambito de uma actividade econémica, na sequéncia de pedido individual do destinatario - o que exclui a radiodifusao sonora ou televisiva. 0 considerando 57) da Directiva n,° 2000/31/CE recorda que «0 Tribunal de Justiga tem sustentado de modo constante que um Estado membro mantém o direito de tomar medidas contra um prestador de servigos estabelecido noutro Estado membro, mas que dirige toda ou a maior parte das suas actividades para o territério do primeiro Estado membro, se a escolha do estabelecimento foi feita no intuito de iludir a legislacao que se aplicaria ao prestador caso este se tivesse estabelecido no territério desse primeiro Estado membro>. 3 - Outro grande objectivo da directiva consiste em determinar o regime de responsabilidade dos prestadores intermedirios de servicas. Mais precisamente, visa-se estabelecer as condicées de irresponsabilidade destes prestadores face a eventual ilicitude das mensagens que disponibilizam. H& que partir da declaracao da auséncia de um dever geral de vigilancia do prestador intermediario de servigos sobre as informacées que transmite ou armazena ou a que faculte 0 acesso. Procede-se ‘também ao enunciado dos deveres comuns a todas os prestadores intermediarios de servicos. Segue-se 0 tracado do regime de responsabilidade especifico das actividades que a prépria directiva ‘enuncia: simples transporte, armazenagem intermediaria e armazenagem principal. Aproveitou-se a ‘oportunidade para prever jé a situacao dos prestadores intermediarios de servicos de associagao de ccontedidos (como os instrumentos de busca e as hiperconexées), que é assimilada & dos prestadores de servigos de armazenagem principal. Introduz-se um esquema de resolucao proviséria de litigios que surjam quanto a licitude de conteddos disponiveis em rede, dada a extrema urgéncia que pode haver numa composicio prima facie. Confia- se essa funcao a entidade de supervisio respectiva, sem prejuizo da solugao definitiva do litigio, que 6 podera ser judicial. 4A directiva regula também 0 que se designa como comunicagées comerciais. Parece preferivel falar de «comunicagées publicitarias em rede», uma vez que é sempre e sé a publicidade que esta em ‘Aqui surge a problematica das comunicagdes nao solicitadas, que a directiva deixa em grande medida ‘em aberto. Teve-se em conta a circunstancia de entretanto ter sido aprovada a Directivan.* 2002/58/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 12 de Julho de 2002, relativa ao tratamento de dados pessoais e & proteccao da privacidade no sector das comunicagées electrénicas (directiva relativa a privacidade e as comunicagdes electrénicas), que aguarda transposicao, O artigo 13.° desta respeita a comunicagées néo solicitadas, estabelecendo que as comunicacées para fins de marketing directo apenas podem ser autorizadas em relacio a destinatarios que tenham dado o seu cconsentimento prévio. 0 sistema que se consagra inspira-se no ai estabelecido. Nessa medida este diploma também representa a transposicao parcial dessa directiva no que respeita ao artigo 13." (comunicagées nao solicitadas).. 5 - Acontratacio electronica representa o tema de maior delicadeza desta directiva. Esclarece-se ‘expressamente que o preceituado abrange todo 0 tipo de contratos, sejam ou nao qualificéveis como 0 principio instaurado ¢ o da liberdade de recurso a via electrénica, para que a lei nao levante obstaculos, com as excepgdes que se apontam. Para isso haverd que afastar 0 que se oponha a essa celebracio. Particularmente importante se apresentava a exigéncia de forma escrita. Retomarse a formula ja acothida no artigo 4.° do Cédigo dos Valores Mobiliarios que & ampla e independente de cconsideragdes técnicas: as declaracées emitidas por Via electronica satisfazem as exigéncias legais de forma escrita quando oferecem as mesmas garantias de fidedignidade, intetigibilidade e conservagao. Outro ponto muito sensivel é o do momento da conclusio do contrato. A directiva nao o versa, porque nao se propde harmonizar o direito civil. Os Estados membros tém tomado as posigdes mais diversas. Particularmente, esta em causa o significado do aviso de recepcao da encomenda, que pode tomar-se ‘como aceitacio ou nao. Adopta-se esta ultima posic&o, que ¢ maioritaria, pols 0 aviso de recepcao destina-se a assegurar a tefectividade da comunicacao electrénica, apenas, e nao a exprimir uma posicio negocial. Mas esclarece-se também que a oferta de produtos ou servicos em linha representa proposta contratual ou convite a contratar, consoante contiver ou néo todos os elementos necessarios para que o contrato fique concluido com a aceitacao. Procura também regular-se a chamada contratacao entre computadores, portanto a contratacao inteiramente automatizada, sem intervencao humana. Estabelece-se que se regula pelas regras, ‘comuns enquanto estas nao pressupuserem justamente a actuacao (humana). Esclarece-se também ‘em que moldes sao aplicdveis nesse caso as disposicées sobre erro. 6 - Perante a previsto na directiva do funcionamento de mecanismos de resolucao extrajudicial de litigios, inclusive através dos mefos electrénicos adequados, hove que encontrar uma forma apropriada de transposigao deste principio. ‘As muitas funcoes atribuidas a entidades publicas aconselham a previsio de entidades de supervisao. ‘Quando a competéncia nao couber a entidades especiais, funciona uma entidade de supervisio central: essa fungao é desempenhada pela ICP-ANACOM. As entidades de supervisio tém fungdes no dominio da instrucio dos processas contra-ordenacionais, que se prevéem, e da aplicacio das coimas respectivas.. (0 montante das colmas é fixado entre molduras muito amplas, de modo a serem dissuasoras, mas, simultaneamente, se adequarem a grande variedade de situacdes que se podem configurar. As contra-ordenacées podem estar associadas sancGes acessérias; mas as sancdes acessérias mais ‘graves terdo necessariamente de ser confirmadas em juizo, por iniciativa oficiosa da prépria entidade de supervisao. Prevéem-se providéncias provisérias, a aplicar pela entidade de supervisio competente, e que esta pode instaurar, modificar e levantar a todo o momento. Enfim, é ainda objectivo deste diploma permitir 0 recurso a mefos de solucdo extrajudicial de litigios para 0s conflitos surgidos neste dominio, sem que a legislagao geral traga impedimentos, nomeadamente a solugao destes litigios por via electronica, Foi ouvida a Comissio Nacional de Proteccda de Dados, o ICP - Autoridade Nacional de Comunicacées, ‘0 Banco de Portugal, a Comissao de Mercado de Valores Mobiliarios, o Instituto de Seguros de Portugal, a Unidade de Missio Inovacao e Conhecimento, o Institute do Consumidor, a AssociacSo Portuguesa para a Defesa dos Consumidores, a Associacao Fonografica Portuguesa e a Sociedade Portuguesa de Autores, Assim: No uso da autorizacéo legislativa concedida pelo artigo 1.° da Lei n.* 7/2003, de 9 de Maio, € nos ‘termos das alineas a) e b) do.n.* t do artigo 198.* da Constituigao, o Governo decreta o seguinte: ‘CAPITULO I Objecto e ambito Artigo 1.° Objecto 0 presente diploma transpée para a ordem juridica interna a Directiva n.° 2000/31/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 8 de Junho de 2000, relativa a certos aspectos legais dos servigos da sociedade de informagao, em especial do comércio electrénico, no mercado interno (Directiva sobre Comércia Electrénico) bem como o artigo 13.° da Directiva n.° 2002/58/CE, de 12 de Jutho de 2002, relativa ao tratamento de dados pessoais e a proteccao da privacidade no sector das ‘comunicacdes electrénicas (Directiva relativa & Privacidade e as Comunicagées Electranicas). ‘Artigo 2.° Ambito 1 Estao fora do ambito do presente diploma: a) Amatéria fiscal; b) A disciplina da concorréncia; )0 regime do tratamento de dados pessoais e da proteccao da privacidade; 4) 0 patrocinio judicisrio; €) 0s jogos de fortuna, incluindo lotarias e apostas, em que é feita uma aposta em dinhelro; 1) Aactividade notarial ou equiparacas, enquanto caracterizadas pela fé publica ou por outras. manifestagdes de poderes piblicos. 2-0 presente diploma nao afecta as medidas tomadas a nivel comunitério ou nacional na ‘observancia do direito comunitario para fomentar a diversidade cultural e Linguistica e para assegurar © pluralismo. ‘cAPITULO IL Prestadores de servicos da sociedade da informacio Artigo 3.° Principio da liberdade de exer: 1 Entende-se por «servico da sociedade da informacio qualquer servico prestado a distancia por Via electrénica, mediante remunerac3o ou pelo menos no ambito de uma actividade econémica na sequéncia de pedido individual do destinatario. 2 - Nao sio servicos da sociedade da informacao os enumerados no anexo ao Decreto-Lei n.* 58/2000, de 18 de Abril, salvo no que respeita aos servicos contemplados nas alineas c), d) e e) do n.* 1 daquele anexo. 3 - Aactividade de prestador de servicos da sociedade da informagao nao depende de autorizagao prévia. 4- Exceptua-se 0 disposto no dominio das tetecomunicagées, bem como todo o regime de autorizacéo ‘que nao vise especial e exclusivamente os servicos da sociedade da informacao. 5 - 0 disposto no presente diploma nao exclui a aplicacao da legislacao vigente que com ele seja ‘compativel, nomeadamente no que respeita ao regime dos contratos celebrados a distancia e nao prejudica o nivel de proteccio dos consumidares, incluindo investidores, resultante da restante legislacao nacional Artigo 4.° Prestadores de servicos estabelecidos em Portugal 1 -0s prestadores de servicos da sociedade da informacao estabelecidos em Portugal ficam integralmente sujeitos & lel portuguesa relativa & actividade que exercem, mesmo no que concerne a servigos da sociedade da informacao prestados noutro pais comunitario. 2.- Um prestador de servicos que exerca uma actividade econémica no pais mediante um estabelecimento efectivo considera-se estabelecido em Portugal seja qual for a localizacao da sua sede, no configurando a mera disponibilidade de meios técnicos adequados & prestacao do servico, 6 por si, um estabelecimento efectivo.. 3 - 0 prestador estabelecido em varios locais considera-se estabelecido, para efeitos don." 1, no local em que tenha o centro das suas actividades relacionadas com o servigo da sociedade da informacao. 4 = 0s prestadores intermediérios de servicos em rede que pretendam exercer estavelmente a actividade em Portugal devem previamente proceder & inscrigao junto da entidade de supervisao central, 5 - «Prestadores intermedisrias de servicas em rede» sao os que prestam servigos técnicos para 0 acesso, disponibilizagao e utilizacao de informacdes ou servicos em linha independentes da geracio

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