30/05/2011

La figura del Despachante de Aduana y la problemtica del lavado de activos y financiacin del terrorismo

Por Alejo O. Basualdo Moine*, con la colaboracin del Sr. Jorge Luis Rebecchi

LA FIGURA DEL DESPACHANTE DE ADUANA EN RELACIN CON LA PROBLEMTICA DE LA COMISIN DE DELITOS DE LAVADO DE ACTIVOS Y FINANCIACIN DEL TERRORISMO. Por Con la Alejo colaboracin O. del Sr. Jorge Basualdo Luis Moine* Rebecchi

En una primera aproximacin ensea el autor Aldo Fratalocchi que: "Los despachantes de aduanas son agentes del comercio y del servicio aduanero, debiendo actuar como personas de existencia visible, que realizan a nombre de otros, ante el servicio aduanero, los trmites y gestiones necesarios relativos a la importacin, exportacin y dems operaciones aduaneras." "Las personas de existencia visible slo podrn gestionar ante las aduanas el despacho y la destinacin de mercadera, con la intervencin del Despachante de Aduana. No obstante, se podr prescindir de la intervencin del Despachante cuando el importador o exportador realizare la gestin en forma personal (art. 37 CA, ley 25.063)." "El Despachante de Aduana, debe acreditar ante el servicio aduanero la representacin que invocare por cualquiera de las siguientes formas:

a. b. c.

Poder general para gestionar despachos. Corresponde registrar el instrumento pertinente. Poder especial para gestionar el despacho de la mercadera de la que se trate, y Endoso en procuracin del documento que autoriza a disponer jurdicamente de la mercadera."

"Los Despachantes de Aduanas en el cometido de sus funciones, cuando no acreditaren su condicin de representantes de acuerdo con los puntos a), b) y c) anteriores, pero tuvieren la disponibilidad jurdica de la mercadera, sern considerados importadores o exportadores, segn corresponda, quedando sujetos a los requisitos y obligaciones determinados para ellos." ("Cmo Exportar e Importar. Clculo del Costo y del Precio Internacional", Ed. Errepar, Bs. As. 2008, pg. 72 y sg.) El lavado de activos, capitales o dinero consiste en el proceso en virtud del cual los bienes de origen delictivo se integran en el sistema econmico legal con apariencia de haber sido obtenidos en forma lcita. Tal definicin es efectuada por el Dr. Francisco J. D'Albora (h) en "El Lavado de Dinero (el delito de legitimacin de activos provenientes del narcotrfico)", E.D., T. 180, p. 1085. Este concepto es extrado del artculo de los autores Cornejo Costas, Emilio y Paladini, Pablo en la publicacin que efectuaran en en La Ley -Prctica Profesional, del 16/03/2011, p. 10. Asimismo en la nota que mencionan al Dr. D'Albora, indican los mencionados articulistas que tambin se ha definido al lavado de dinero: a) Toda operacin, comercial o financiera, tendiente a legalizar los recursos, bienes y servicios provenientes de actividades delictivas; b) La transformacin de dineros obtenidos en forma ilegal, en valores patrimoniales, con el propsito de aparentar que se trata de una ganancia legal o legtima (conf. "Legitimacin de activos provenientes de ilcitos", publicacin de SEDRONAR-1998, cap. 2, pg. 15). A su vez, para el Cdigo Penal existe lavado de dinero cuando un sujeto "convirtiera, transfiriera, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no hubiere participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito". Concerniente al sub-debate cuadra considerar que la cada de las fronteras comerciales, la globalizacin del mercado, el comercio electrnico, etc. han generado alianzas estratgicas entre grupos criminales que actan en forma coordinada sin reconocer fronteras en su accionar, por lo cual, diversos fenmenos de carcter transnacional no resultan factibles de ser combatidos por cada Estado de manera aislada en tal sentido, ilcitos relacionados con armas, drogas, terrorismo, materiales radioactivos, mano de obra, trata de blancas, rganos humanos, etc. cuyo producto e intercambio a nivel mundial ha generado un nuevo sector de la actividad econmica ameritan una respuesta de poltica-criminal coordinada entre todos los Estados (Cornejo Costas, Emilio y Paladini, Pablo, trabajo citado). Esto ltimo ha conducido a la comunidad internacional a considerar que un adecuado combate contra el lavado de dinero slo es factible a travs de una poltica criminal globalizada que sea diseada en forma conjunta por la comunidad de Estados. En tal temperamento a travs del principal organismo mundial contra el lavado de dinero, es decir, EL GRUPO DE ACCIN FINANCIERA, se imponen estndares y reglas que los pases que pretenden integrarse en el concierto del comercio mundial no pueden dejar de cumplir bajo el peligro de experimentar graves sanciones econmicas.

En concordancia con dicha poltica preventiva que, en realidad ha sido impuesta por los pases denominados centrales, se viene delegando en determinados operadores del sistema econmico parte de la mecnica de control del lavado de dinero, obligndolos a informar aquellas operaciones denominadas sospechosas como as tambin a implementar diversas medidas o procedimientos destinados a prevenir y detectar supuestas operaciones que pueden estar vinculadas al lavado de dinero. Dicho organismo -GAFI- viene sealando en los ltimos aos las deficiencias del sistema argentino antilavado, enfatizando asimismo, en la falta de avances significativos en relacin a la implementacin de los estndares aplicables e intimando a nuestro pas a la adopcin de urgentes y profundas reformas si es que aspira a no experimentar sanciones que lo aislaran de la comunidad internacional. Por esta ltima circunstancia como una suerte de reaccin repentista ante las ltimas advertencias de la GAFI, previas a la imposicin de una sancin grave, el organismo competente para recibir, analizar y canalizar hacia las autoridades concernientes las operaciones sospechosas que le son reportadas, es decir, la Unidad de Informacin Financiera -UIF- ha implementado una batera de resoluciones en aras a obligar a los sujetos enumerados en el art. 20 de la Ley 25.246 a establecer un sistema de medidas y procedimientos orientado a prevenir, detectar y reportar operaciones que puedan provenir de la comisin de actividades financieras ilcitas. Desde la rbita represiva respecto al tpico de lavado de activos rigen, adems de la ley especial N 25.246 y concordantes las normas prevenidas en los artculos 278 inc. 1); 213 ter y 213 cuater del Cdigo Penal que seguidamente se transcriben, al igual que el art. 23 que desde un horizonte general incide respecto del decomiso de los bienes obtenidos por cualquier tipo de ilcitos, involucrando por ende, en lo que le compete a los obtenidos mediante el lavado de dinero: ARTICULO 23.- En todos los casos en que recayese condena por delitos previstos en este Cdigo o en leyes penales especiales, la misma decidir el decomiso de las cosas que han servido para cometer el hecho y de las cosas o ganancias que son el producto o el provecho del delito, en favor del Estado nacional, de las provincias o de los municipios, salvo los derechos de restitucin o indemnizacin del damnificado y de terceros. Si las cosas son peligrosas para la seguridad comn, el comiso puede ordenarse aunque afecte a terceros, salvo el derecho de stos, si fueren de buena fe, a ser indemnizados. Cuando el autor o los partcipes han actuado como mandatarios de alguien o como rganos, miembros o administradores de una persona de existencia ideal, y el producto o el provecho del delito ha beneficiado al mandante o a la persona de existencia ideal, el comiso se pronunciar contra stos. Cuando con el producto o el provecho del delito se hubiese beneficiado un tercero a ttulo gratuito, el comiso se pronunciar contra ste. Si el bien decomisado tuviere valor de uso o cultural para algn establecimiento oficial o de bien pblico, la autoridad nacional, provincial o municipal respectiva podr disponer su entrega a esas entidades. Si as no fuere y tuviera valor comercial, aqulla dispondr su enajenacin. Si no tuviera valor lcito alguno, se lo destruir. En el caso de condena impuesta por alguno de los delitos previstos por los artculos 142 bis o 170 de este Cdigo, queda comprendido entre los bienes a decomisar la cosa mueble o inmueble donde se mantuviera a la vctima privada de su libertad. Los bienes decomisados con motivo de tales delitos, segn los trminos del presente artculo, y el producido de las multas que se impongan, sern afectados a programas de asistencia a la vctima. El juez podr adoptar desde el inicio de las actuaciones judiciales las medidas cautelares suficientes para asegurar el decomiso del o de los inmuebles, fondos de comercio, depsitos, transportes, elementos informticos, tcnicos y de comunicacin, y todo otro bien o derecho patrimonial sobre los que, por tratarse de instrumentos o efectos relacionados con el o los delitos que se investigan, el decomiso presumiblemente pueda recaer. El mismo alcance podrn tener las medidas cautelares destinadas a hacer cesar la comisin del delito o sus efectos, o a evitar que se consolide su provecho o a obstaculizar la impunidad de sus partcipes. En todos los casos se deber dejar a salvo los derechos de restitucin o indemnizacin del damnificado y de terceros (Artculo sustituido por art. 1 de la Ley N 25.815 B.O.1/12/2003) ARTICULO 278.- 1) a) Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y multa de dos a diez veces del monto de la operacin el que convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare o aplicare de cualquier otro modo dinero u otra clase de bienes provenientes de un delito en el que no hubiera participado, con la consecuencia posible de que los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un origen lcito y siempre que su valor supere la suma de cincuenta mil pesos ($ 50.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s; Artculo 213 ter.- Se impondr reclusin o prisin de CINCO (5) a VEINTE (20) aos al que tomare parte de una asociacin ilcita cuyo propsito sea, mediante la comisin de delitos, aterrorizar a la poblacin u obligar a un gobierno o a una organizacin internacional a realizar un acto o abstenerse de hacerlo, siempre que ella rena las siguientes caractersticas:

a. b. c.

Tener un plan de accin destinado a la propagacin del odio tnico, religioso o poltico; Estar organizada en redes operativas internacionales; Disponer de armas de guerra, explosivos, agentes qumicos o bacteriolgicos o cualquier otro medio idneo para poner en peligro la vida o la integridad de un nmero indeterminado de personas.

Para los fundadores o jefes de la asociacin el mnimo de la pena ser de DIEZ (10) aos de reclusin o prisin (Artculo incorporado por art. 2 de la Ley N 26.268 B.O. 5/7/2007). Artculo 213 quter.- Ser reprimido con reclusin o prisin de CINCO (5) a QUINCE (15) aos, salvo que correspondiere una pena mayor por aplicacin de las reglas de los artculos 45 y 48, el que recolectare o proveyere bienes o dinero, con conocimiento de que sern utilizados, en todo o en parte, para financiar a una asociacin ilcita terrorista de las descriptas en el artculo 213 ter, o a un miembro de stas para la comisin de cualquiera de los delitos que constituyen su objeto, independientemente de su acaecimiento (Artculo incorporado por art. 3 de la Ley N 26.268 B.O. 5/7/2007).

Respecto al sector del comercio exterior la UIF emiti la Resolucin 39/2011 que menciona como sujetos obligados a los despachantes de aduana, estableciendo como objeto la implementacin de las medidas y procedimientos que los Sujetos Obligados debern observar para prevenir, detectar y reportar los hechos, actos, operaciones u omisiones que puedan provenir de la comisin de los delitos de Lavado de Activos y Financiacin del Terrorismo. Asimismo, define quienes son Despachantes de aduana, operaciones sospechosas e inusuales polticas y procedimientos para evitar el lavado. En lo que aqu interesa, detallando los componentes que generaran significativas dificultades en su cumplimiento deben mencionarse:

1.

2. 3. 4. 5.

Redaccin de un manual de polticas y procedimientos: la diagramacin terica y ulterior puesta en prctica sera accesible para una entidad bancaria o financiera cuya habitualidad de trabajo se encuentra consustanciada con tales temperamentos pero, respecto al despachante de aduanas el cumplimiento de la finalidad perseguida por la normativa en cuestin lo va a compeler a contratar a alguien que proceda a efectuar la instrumentacin pertinente, cuestin que se traduce en una significativa erogacin dineraria y la puesta en prctica de una tarea investigativa a efectos de lograr contactar a un profesional habituado a la realizacin de tal tarea para que lleve adelante el objetivo. Capacitacin del personal: este tem adems de denotar semejantes dificultades que el concepto anterior, implica un doble dispendio econmico pues aquel personal que deba encargarse de adquirir los conocimientos necesarios a los fines del cumplimiento con la normativa ser sustrado de su actividad habitual lo que producir un marcado dficit en la implementacin productiva. Registro de las operaciones: El mismo temperamento corresponde asignar al requisito de registro de las operaciones. Soft de control de operaciones: dem al punto anterior. Listados de personas expuestas polticamente (PEP): Sobre este aspecto corresponde profundizar a fin de poner de relieve la casi absoluta imposibilidad de que el despachante de aduanas pueda dar cumplimiento con la resolucin 11/2011 dictada por la UIF, en funcin a la cual sta le asigna a determinados sujetos el carcter de PEP en razn que sobre los mismos podran patentizarse supuestos conductas insertas en el lavado de dinero, an cuando cierta situacin no resulta dable de producirse en la mayora de los casos. Siguiendo al Prof. Vicente O. Daz ("Qu significa una persona expuesta polticamente a los efectos de la prevencin del lavado de dinero?", La Ley, Prctica Profesional 01/03/2011, 1 -Enfoques 11/04/2011, 122) interesa resear en lo esencial que esta tipificacin tiene por meta un profundo control de inicio de las operaciones en el mbito patrimonial, a efectos de verificar exhaustivamente si las modificaciones patrimoniales ascendentes que pueden afectar a las personas a quien la norma les asigna el carcter de expuestas polticamente obedece a una licitud o por el contrario es un intento de incorporar a canales lcitos lo obtenido por medios no lcitos. "Se trata de clientes diferenciados de las categoras financieras habituales, en una posicin gubernamental o estructura publica similar predispuestos, segn la UIF, a cometer crmenes financieros por su relacin con los fondos pblicos o en el ejercicio, por su funcin de conductas corruptas de retribucin delictual." Sostiene el articulista que se trata de personas que poseen una posicin preponderante por lo cual se les asigna un riesgo de posibilidad mediante su influencia de modificar determinadas estructuras con el objeto de realizar lo que est prohibido por la ley. Es decir, que dichos sujetos comprendidos en la conceptualizacin de la UIF ostentan significativo prestigio y ello aunado a su pblica exposicin hace que se pueda sospechar que las actividades que generan sus ingresos no son transparentes y no resisten un anlisis regular. En este aspecto curiosamente la normativa aplicable se homologa con el imaginario colectivo y de este ltimo toma el argumento que para evitar aparecer en conductas cuestionables, las personas expuestas utilizan en la evolucin patrimonial positiva a miembros de su familia o asociados con acceso al sistema bancario, o tambin crean entes incluso de caridad o vehculos similares de acceso al sistema financiero que facilitan las transacciones legtimas, de ah que determinado sector de la doctrina afirma que en la idiosincrasia de una persona expuesta polticamente (PEP) siempre se encuentra latente el riesgo de ocultar en forma desfigurada los intentos de lavar el dinero proveniente de un ilcito, sostiene el autor. "Hoy en da se ha redefinido y expandido el concepto de persona expuesta polticamente en especial, a partir del dictado de las recomendaciones del GAFI de prevenir el lavado de dinero que financia al terrorismo." "La definicin que ha adoptado la Financial Action task Force (FATF) bajo n 6 ha servido de modelo para la Resolucin 11/2011 que ha dictado la UIF en nuestro pas." A esta altura interesa destacar que la capacidad de deteccin por parte del Despachante de Aduanas se torna harto dificultosa cuando no imposible pues para cumplir el cometido encomendado por la ley deber efectuar un anlisis de la evolucin patrimonial del PEP de que se trate para lo cual este auxiliar del Servicio Aduanero debera contar con un cuadro histrico y analtico de la evolucin patrimonial de dicho cliente PEP, pero dicha actividad conspicuamente perquisitiva aparece como absolutamente infactible pues el cliente PEP indefectiblemente va a ostentar una actitud abiertamente renuente ante el Despachante de Aduanas toda vez que, tal como reza la ley 11.683 en su art. 101: "Las declaraciones juradas, manifestaciones e informes que los responsables o terceros presentan a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, y los juicios de demanda contenciosa en cuanto consignen aquellas informaciones, son secretos..." . Esto ltimo es as habida cuenta que la accesibilidad a los archivos pblicos y/o privados por dispensa del precepto estatuido en el art. 101 de la ley 11.683 y dems normativa concordante es facultad de la UIF a partir de la recepcin del reporte de operacin sospechosa. Lo que el plexo normativo promulgado para combatir el lavado de activos proveniente de ilcitos no prev son las herramientas legales adecuadas para que el denunciante pueda contar con los elementos fcticonormativos para poder evaluar la evolucin del cliente PEP y de esa manera estar en condiciones de establecer si la conducta de ste se encuadra en la estatuicin legal inmanente de las normativas que combaten el lavado de dinero. A tal fin se transcribe el art. 14 de la ley 25.246 que en ningn momento previene en la persona despachante de aduanas la facultad de exigir informacin captada por el denominado secreto fiscal. As expresa la norma aludida: "La Unidad de Informacin Financiera estar facultada para: 1. Solicitar informes, documentos, antecedentes y todo otro elemento que estime til para el cumplimiento de sus funciones, a cualquier organismo pblico, nacional, provincial o municipal, y a personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, todos los cuales estarn obligados a proporcionarlos dentro del trmino que se les fije, bajo apercibimiento de ley.

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En el marco de anlisis de un reporte de operacin sospechosa los sujetos contemplados en el artculo 20 no podrn oponer a la Unidad de Informacin Financiera los secretos bancarios, burstil o profesional, ni los compromisos legales o contractuales de confidencialidad. (Prrafo sustituido por Art. 1 de la Ley N 26.087, B.O. 24/04/2006.) La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal en aquellos casos en que el reporte de la operacin sospechosa hubiera sido realizado por dicho organismo y con relacin a la persona o personas fsicas o jurdicas involucradas directamente en la operacin reportada. En los restantes casos la Unidad de Informacin Financiera requerir el levantamiento del secreto fiscal al juez federal competente en materia penal del lugar donde deba ser suministrada la informacin o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera, el que deber expedirse en un plazo mximo de TREINTA (30) das. (Prrafo sustituido por Art. 1 de la Ley N 26.087, B.O. 24/04/2006.) Recibir declaraciones voluntarias; Requerir la colaboracin de todos los servicios de informacin del Estado, los que estn obligados a prestarla en los trminos de los artculos 398 y 399 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin; Actuar en cualquier lugar de la Repblica en cumplimiento de las funciones establecidas por esta ley; Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera al juez competente se resuelva la suspensin, por el plazo que ste determine, de la ejecucin de cualquier operacin o acto informado previamente conforme al inciso b) del artculo 21 o cualquier otro acto vinculado a stos, antes de su realizacin, cuando se investiguen actividades sospechosas y existan indicios serios y graves de que se trata de lavado de activos provenientes de alguno de los delitos previstos en el artculo 6 de la presente ley o de financiacin del terrorismo. La apelacin de esta medida slo podr ser concedida con efecto devolutivo. (Inciso sustituido por art. 6 de la Ley N 26.268 B.O. 5/7/2007) Solicitar al Ministerio Pblico para que ste requiera al juez competente el allanamiento de lugares pblicos o privados, la requisa personal y el secuestro de documentacin o elementos tiles para la investigacin. Solicitar al Ministerio Pblico que arbitre todos los medios legales necesarios para la obtencin de informacin de cualquier fuente u origen; Disponer la implementacin de sistemas de contralor interno para las personas a que se refiere el artculo 20, en los casos y modalidades que la reglamentacin determine; Aplicar las sanciones previstas en el Captulo IV de la presente ley, debiendo garantizarse el debido proceso;

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7. 8.

9.

Organizar y administrar archivos y antecedentes relativos a la actividad de la propia Unidad de Informacin Financiera o datos obtenidos en el ejercicio de sus funciones para recuperacin de informacin relativa a su misin, pudiendo celebrar acuerdos y contratos con organismos nacionales, internacionales y extranjeros para integrarse en redes informativas de tal carcter, a condicin de necesaria y efectiva reciprocidad; 10. Emitir directivas e instrucciones que debern cumplir e implementar los sujetos obligados por esta ley, previa consulta con los organismos especficos de control." Auditora interna: la misma est prevista en el art. 8 de la Resolucin UIF 39/2011. Si bien dicho artculo alude a sujetos obligados que se encuentran organizados como personas jurdicas a lo cual resultara ajeno el despachante de aduanas, el requisito de auditora implica la verificacin del cumplimiento efectivo de los procedimientos y poltica de prevencin contra el lavado de activos y financiacin del terrorismo. Los resultados de dicha Auditora que es anual se deben comunicar al Oficial de Cumplimiento, quien si detectare deficiencias respecto a la implementacin y cumplimiento de tales polticas de prevencin deber adoptar las medidas necesarias para corregir tales deficiencias. Manual de Procedimiento: Respecto a este la UIF inform al Centro de Despachantes de Aduana, punto que se abordar ms adelante, que este requisito no ser exigible para dichos despachantes. Carpeta de cada cliente: Dentro de la misma debe implementarse la conformacin del legajo del cliente que segn informacin emitida por la UIF en lo que hace al importador/exportador debe configurarse mediante la copia de los estatutos de la empresa en el caso de personas jurdicas y/o del DNI si se trata de personas fsicas; copia de inscripcin ante la AFIP como importador/exportador, es decir, la impresin de pantalla del sistema registral; nota membreteada del importador declarando el Banco con el que opera en comercio exterior con firma del importador certificada por el Banco; declaracin jurada del importador/exportador donde aqul informe que los fondos asignados a todas las operaciones de comercio exterior son de origen lcito y corresponden al flujo normal de la empresa (sobre este aspecto volver "in-fra"). Estos datos integrativos del legajo se complementan con datos postales y econmicos que permitan determinar el perfil del cliente en este ltimo aspecto para cruzarlo con la operacin que realiza. Reportes de operaciones a la UIF: Segn informacin del da 27 de mayo de 2011 del Centro de Despachantes de Aduana, la UIF hizo saber que los reportes sistemticos mensuales no sern exigibles a los mismos. La resolucin de la UIF ha observado un criterio lgico por cuanto la anterior resolucin 39/2011 estableca, sin tener en cuenta la imposibilidad de concretar tales lineamientos por del despachante de aduana, que cuando estn involucrados elementos terroristas el reporte deba concretarse dentro de las CUARENTA Y OCHO (48) horas a partir de la operacin realizada o tentada, habilitndose das y horas inhbiles a tal efecto y para cualquier otro tipo de clientes se estableca un plazo de treinta das corridos. Sin perjuicio de la no exigibilidad supra mencionada el proyecto de la nueva ley aplicable a la materia extiende este ltimo tpico a 150 das a partir de la operacin realizada o tentada. Los reportes son va electrnica y los sujetos obligados debieron haberse registrado antes del 1/4/2011 ante la UIF.

A esta altura interesa destacar que segn informa la Comisin Directiva del Centro de Despachantes de Aduana el da 27/05/2011 La Unidad de Informacin Financiera (UIF) otorg una prrroga a los importadores y exportadores para la implementacin de nuevas medidas tendientes a combatir el lavado de activos y la financiacin del terrorismo, de acuerdo a la normativa establecida mediante la Resolucin N 39/2011, publicada en el Boletn Oficial el 15 de febrero pasado. Funcionarios de la UIF acordaron conformar una comisin con representantes de la Cmara de Exportadores de la Repblica Argentina

(CERA) para el diseo de mecanismos que garanticen una instrumentacin efectiva de la resolucin, que obliga a despachantes de aduana, agentes de transporte aduanero, importadores y exportadores a observar nuevas reglas en materia de prevencin de este delito. "Considerando la complejidad del sector y su implicancia en el comercio internacional, resulta conveniente la creacin de una comisin interdisciplinaria cuya misin ser la de consensuar, en un plazo mximo de 180 das, los mecanismos que permitan instrumentar la nueva normativa de la UIF de manera eficiente", explic el presidente del organismo, Jos Sbattella. De esa forma la UIF resolvi aplazar la entrada en vigencia de la resolucin que obliga, entre otras medidas, a los despachantes de aduana exigir a los clientes una declaracin jurada sobre licitud y origen de los fondos y, en tanto resulte necesario para definir su perfil, la documentacin respaldatoria que permita establecer su situacin patrimonial y financiera. Este temperamento observado por la UIF por el cual se difiere por 180 das la puesta en prctica de los requisitos exigibles a los despachantes de aduanas en el marco de las directivas prevenidas en la resolucin 39/2011 a la vez que deja trascender un temperamento ms realista respecto a la problemtica del lavado de activos provenientes de hechos ilcitos en relacin a los sujetos obligados a reportar tal circunstancia, es la resultante de una nueva presentacin en fecha 19 de abril de 2011 por parte del Centro de Despachantes de Aduana ante el Seor Presidente de la UIF, Lic. Jos A. Sbatella. Si bien implica un adelanto en cuanto a los objetivos de los Seores Despachantes de Aduanas en orden a sus justas expectativas sobre la incumbencia que la aplicacin de dicha ley ostenta respecto a ellos, pone de relieve asignaturas pendientes como ser la solucin a la superposicin de controles as como la carencia de operatividad por parte de los entes estatales en relacin a la revisacin y eliminacin de las personas incluidas en el listado de terroristas publicado por el GAFI y/u Organizacin de Naciones Unidas de los respectivos Registros de Importadores y/o Exportadores. Volviendo sobre el preindicado requisito de que el despachante de Aduana deba exigir la declaracin jurada del importador/exportador donde este ltimo informe que los fondos asignados a todas las operaciones de comercio exterior son de origen lcito y corresponden al flujo normal de la empresa cuadra catalogarlo como absolutamente infactible a los efectos de la deteccin real de una operacin violatoria de la ley antilavado. Ello es as toda vez que la exigencia de tal declaracin jurada en la prctica implicar simplemente el cumplimiento de un requisito nominal por cuanto un elemental principio de primaca de la realidad y de aplicacin de las mximas de la experiencia pone fehacientemente de relieve que quien intenta blanquear dinero proveniente de una operatoria financiera ilcita en ningn momento va a declarar dicha circunstancia. Por esto ltimo es deseo generalizado del sector relacionado con el comercio exterior, en especial por los Seores Despachantes de Aduana, que la comisin que se conformar con representantes de la Cmara de Exportadores de la Repblica Argentina -CERA- y Funcionarios de la UIF utilice en la conformacin de mecanismos operativos un criterio realista y pragmtico donde los entes estatales encargados de prevenir el lavado de activos de origen ilcito constituyan el primer valladar, dentro de lo posible infranqueable, para que se cumplan los objetivos del plexo normativo que combate el flagelo del lavado de dinero y de esa manera se preserve la figura de los despachantes de aduanas quienes no cuentan con los recursos implementativos para la deteccin de emprendimientos delictivos que exteriorizan una mecnica cada vez ms sofisticada. A modo de conclusin, siguiendo los lineamientos preconizados por quien brind asesoramiento integral para la elaboracin de este artculo, Sr. Jorge Luis Rebecchi, especialista en esta an novedosa materia, puede decirse que al da de hoy la puesta en prctica de los reportes se concreta en base a criterios subjetivos del informante. Ello en principio es correcto pues cumple con los preceptos de la norma. Sin embargo, tal criterio simplista omite considerar que una operacin de lavado es una sucesin de eventos, durante un cierto tiempo, con la intervencin de varios actores, porque el lavado de dinero proveniente de ilcitos de ninguna manera configura una sola operacin, por el contrario, implica una serie de actividades y en definitiva lo que llega a la esfera de conocimiento del despachante es solamente una parte de dicha trama compleja. Lo que ve el despachante es una parte, el circuito sigue y en lo que sigue no participa ni se entera si el cliente se vincul con otros despachantes y cambi de rubro o actividad; de esta forma se estratifica. El despachante ve solo un flash y la subjetividad es importante, pero la deteccin y reporte de operaciones sospechosas como lo prescriben las normas aplicables carece de utilidad para el cumplimiento de los objetivos tenidos en mira por la Ley 25.246 y el plexo concordante que rige la especie. Adems, las pautas objetivas como lo plantean las normas no sirven a la concrecin de los fines tenidos en mira por la ley antilavado, pues de esta manera el sector de despachantes de aduana y todos los informantes de diversos estamentos van a colmar de informacin a la UIF la cual va a carecer de sentido prctico, en tanto, de seguirse tales lineamientos se va a reportar solo aquello que no se corresponde con el perfil del cliente. Este criterio objetivo tambin se muestra deficitario para el cumplimiento de los fines de la ley antilavado an en el caso de que la operatoria coincida con el perfil del cliente habida cuenta que con un mismo balance este ltimo puede estar replicando su operatoria en varios despachantes y nadie lo reportara porque se compadece con su nivel habitual de giro de negocios, por cuanto no se ha sistematizado de manera funcional el entrecruzamiento de informacin entre los despachantes de aduana. Una solucin posible a este ltimo aspecto deficitario estara dada por la implementacin funcional de un rgano que consolide la informacin de todos los factores intervinientes en comercio exterior; es la nica forma de obtener el perfil real del cliente. No debe olvidarse que el lavado es un engao, un fraude consistente en dar apariencia legtima a un activo de origen ilcito (y lograr impunidad). El lavador no quiere llamar la atencin, no comete delitos adicionales; lo que ensucia a la operacin es el origen del activo, la operacin en s misma es siempre legtima; se quiere blanquear y no se lo va a hacer con algo que transgreda la norma. Resumiendo, de la forma que se ha emitido la resolucin 39/2011, se est poniendo en cabeza de los sujetos obligados una tarea ardua, costosa y nunca se va a poder detectar un lavador. Slo se van a reportar operaciones inusuales que nada tienen que ver con el lavado. El Estado Argentino se tiene que plantear si su intencin es solamente cumplir con los lineamientos de la GAFI o si pretende imprimir una solucin adecuada al problema del lavado de dinero. Por otra parte la UIF debe ser financiera y polticamente independiente y de acuerdo con el proyecto de modificacin de la Ley 25.246 ello no va a suceder. Depende del Poder Ejecutivo y por concurso -que es de esperar que en este caso se lleve a cabo con absoluta transparencia e imparcialidad- se determinarn sus autoridades. La modificacin, adems de quitarle la facultad de querellar a la entidad, contempla la tipificacin del delito de lavado de activos y pena con prisin de 2 a 10 aos a quien intente "limpiar" el dinero proveniente de maniobras ilegales. Esta legislacin se aplicar sobre los montos investigados que superen los 300.000 pesos.

* Abogado - Titular del Estudio Basualdo Moine Pto.Madero - Asesor consulto de Archivos del Sur S.R.L.