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L'Année sociologique (1940/1948-).
http://www.jstor.org
Yves CHAPUT
latins. Pourtant, les lois du 1ermars 1984, sur la pr?vention des diffi
cult?s des entreprises et du 25 janvier 1985 sur le redressement et la
liquidation judiciaires, insistent sur le sauvetage de l'entreprise qui
s'affirme aux d?pens des int?r?ts des cr?anciers. Dans une vision
? utilitariste ? du droit ne
s'agirait-il pas d'un acharnement th?ra
peutique co?teux et peu efficace ?
La question qui revient fr?quemment ne saurait recevoir de
r?ponse a prioH. Le droit, s'il ne peut ignorer les statistiques, est
une science normative dont les dispositions s'organisent ? partir de
choix de valeurs ? prot?ger. La v?ritable r?forme, annonciatrice de
notre droit positif, appara?t avec l'ordonnance du 23 sep
tembre 1967 sur la suspension provisoire des poursuites. Un r?pit
octroy? au d?biteur, ?chappant provisoirement aux poursuites de
ses cr?anciers, facilitait le redressement d'une entreprise impor
tante, gr?ce ? un plan ?conomique et financier ?labor? par le chef
Le un ? cr?dit fournisseur? au b?n?fice
d'entreprise. juge imposait
du d?biteur. Deux id?es ?taient en germe, la prise en consid?ration
d'un int?r?t g?n?ral transcendant les int?r?ts ?go?stes des partenai
res de l'entreprise ; la volont? de redresser, avec m?thode,
l'entreprise, gr?ce aux progr?s de la pr?vision et de la planification
financi?re.
Les r?formes de 1984 et de 1985 vont donc tenter d'?tablir,
m?me de fa?on embryonnaire, un droit des proc?dures d'insol
vabilit? sur les postulats des sciences de gestion. D'autant plus
facilement que les ann?es quatre-vingt furent celles de lamutation
acc?l?r?e de la gestion des risques financiers1. Toutefois, la
faillite ou la liquidation judiciaire, comme on voudra dire, ne dis
parurent pas en tant que technique liquidative stricto sensu. Les
entreprises qui n'ont pas su r?sister ? la concurrence et qui ne sont
pas viables devant ?tre ?hmin?es. Or, cette greffe d'une autre
science sur les branches du droit de la faillite n'a pas encore pleine
ment donn? ses fruits. La question de la transdisciphnarit? qu'on
pr?sente parfois comme nouvelle dans le droit ?conomique est
depuis toujours au c ur du droit de la faillite, car celui-ci a par
nature pr?tention ? obtenir un r?sultat ?conomique, qu'il s'agisse
de la destruction ou du redressement des entreprises. La difficult?
scientifique a toutefois pris un tour nouveau lorsqu'on a formul? ?
? de
? environnement ? n uds
l'entreprise surendett?e. V?ritable
de contrats ?, elle se d?finit par sa situation sur un march?,
lequel constitue l'espace, le cas ?ch?ant virtuel o? s'op?re
la comp?tition entre les diff?rents agents ?conomiques4. Dans
une ?conomie lib?rale ou n?olib?rale, on peut consid?rer le
surendettement comme un ordinaire en laissant
ph?nom?ne
le march? en r?sorber les manifestations ou, d'au
parce que
tres int?r?ts appara?tront l?gitimes, prot?ger un concurrent qui
risquerait de dispara?tre pr?matur?ment, afin qu'il restaure ses
virtualit?s.
6. Com., 2 f?vrier 1993, 21 janvier 1992, D., 1994, Sotnm. 6, obs. Derrida ;D. Pas
turel, Petites Affiches, 12 janvier 1994.
7. La lettrede Vobservatoireconsulaire des entreprisesen difficult?,
AFFIC, d?c. 1995.
8. Corn. 21 janvier 1992, Bull, civ., n? 28.
I / Le plan de continuation
1. Le profil de Ventreprise
Causes de difficult? %*
Structure financi?re :
Mauvais r?sultats
Endettement excessif
Charges excessives**
:
Adaptation
Direction :
* Total
sup?rieur ? 100,0 une entreprise pouvant appartenir ? plusieurs classes.
** Autres
que celles li?es ? l'endettement.
Relations
Nombre Structure avec Direc
Adap-
de salari?s financi?re ext?rieur tation tion
Nombre moyen 20 23 23 11
* Y
compris les non pr?cis?s.
Rares sont les dossiers pour lesquels plusieurs plans ont ?t? pro
pos?s. Lors de l'adoption, bien que chaque tribunal privil?gie une
ou plusieurs raisons, on note que l'apurement du passif est celle qui
est le plus fr?quemment indiqu?. Viennent ensuite les engagements
pris par les auteurs du plan, puis l'accord des cr?anciers et lemain
tien de l'emploi. Il s'av?re que le sort de l'entreprise est le r?sultat
d'un compromis.
Si le plus souvent la continuation est assur?e par le dirigeant en
il n'est pas rare le soit par une autre personne, tel un
place, qu'elle
Enqu?te compl?mentaire
Nan
Raison avanc?e Paris terre Lille Poitiers
Perspectives commerciales
et/ou financi?res positives 54,0 29,7 32,1 48,6
* Entre le
repreneur et l'entreprise c?d?e.
?
associ? ou un salari?. En outre l'apport de fonds stables principale
?
ment sous forme d'une de constitue la
augmentation capital
modalit? la plus fr?quente. De mani?re plus accessoire, un apport
en d'associ? est D'autres mesures touchant
compte parfois exig?.
principalement la gestion sont fr?quemment cit?es et notamment :
l'inali?nabiht? de tout ou partie des actifs. Les mesures prises ?
l'encontre des dirigeants, comme l'extension de la proc?dure ou le
comblement du sont rares. Pour les plans mis en uvre
passif, par
une personne autre que le dirigeant initial, il est quasi syst?matique
ment pr?vu de ne pas le reprendre dans l'entreprise.
4. L'ex?cution du plan
II / Le plan de cession
1. La cat?goriesociologique du repreneur
10. Ch. Freyria, 1985, ? Solutions du r?glement judiciaire ?, dans L'enjeu du nouveau
droit desfaillites, Paris, Litec, p. 59 s.
organes l?galement organis?s par la loi, lui qui n'est pas vis? par
elle. Cela tient tout d'abord ? ce que le l?gislateur ne concevait pas
des repreneurs professionnels, mais de fait, cette profession s'est
constitu?e et s'est fait conna?tre en tant que telle. Cette
profession
nalisation du m?tier de reprise d'entreprises en difficult?, par son
fait m?me, a conduit ? des difficult?s, puisque se sont mises en
place des sortes de chasseurs d'entreprises bless?es. Une ?tude
sociologique a montr? avec pr?cision que le profil est d'ailleurs dif
?
f?rent de d'occasion notamment un
lorsqu'il s'agit repreneur
concurrent direct.
3. Passif
740
4
550
11
100,0
8,3 8,3 25,0
41,7 16,7
Poi tiers 100,0
Poitou-Charentes
4,4 4,4 13,0
Angou 47,830,4
l?me 100,0
La
Ro 15,821,121,0
5
3220
150
chelle 42,1
100,0
7,1 7,1
50,0 35,8
Enqu?te Pas-de-Calais
initiale Nord
- 100,0
(en
%)
Passif
total Douai 250
15
900
050
12
11
9
200
6,3 3,2
Lille 54,0 36,5
100,0
R?sultats
significatifs
faible
du
de
raison
nombre
cessions
non
en
concern?es.
Nan terre
30,538,618,612,3
R?gion
parisienne 100,0
30
810
250
12
27,61,7 0,5
Paris 31,139,1
100,0
2
500
Moins
de 2?999 000
10
plus
et
(en
milliers 500
4 9 000
?999
5 Non
pr?cis?
total de
Passif Passif
moyen
francs)
Total
Passif total(en%)
Enqu?te compl?mentaire
Passif total
Causes de difficult? %*
Direction :
Mauvais r?sultats
Mauvais choix strat?gique
Responsables incomp?tents 62,5
Endettement excessif
Maladie, d?c?s, d?part du dirigeant
Charges excessives**
Absence de tr?sorerie
Modification de la concurrence 54,3
Mauvaise conjoncture
DifEcult?s avec
organismes
Difficult?s avec la client?le
:
Organisation
Structure inefficace
Insuffisance de fonds propres 34,1
Mauvaise organisation de l'entreprise
pas pour l'entreprise, mais pour l'Etat dans l'usage qu'il fait des
deniers
publics13.
En second lieu, cette recherche par les pouvoirs publics des cau
ses des difficult?s des entreprises est la trace d'une volont? d'une
politique publique de l'?conomie par le droit. En effet, l'id?e sou
vent avanc?e est celle de vouloir remonter le courant en ce sens
que, si l'on conna?t les causes des faillites, alors on agira sur celles-ci
et l'on ?cartera mieux la perspective de faillite. Il y a donc une
dimension tr?snette de politique publique dans le droit des faillites.
Parmi les causes externes, les plus fr?quemment cit?es ont trait
? lamauvaise conjoncture et ? lamodification de la concurrence ?
Paris, les difficult?s avec les banques et administrateurs ou avec des
ce aux
clients, qui n'est pas strictement identique plans de conti
nuation. Les causes internes sont en revanche similaires :mauvais
5. Licenciements
Nombre
Nan-
Cam-
Ro-
La
Angou-
Poi-
Ma 0***
7,8
13,3
4,4
18,7
45,5
17,4
66,7
Source
des
Analyse
?proc?dures
CREDA,
p?riode
1986-1992.
abouti
:plan
de
ayant
la
cession
un
sur
Total
100,0
100,0_100,0
100,0
100,0
100,0
initiale R?gion
Enqu?te Nord
Pas-de-Calais
parisienne
Poitou-Charentes
-
Nombre
de
(en
salari?s
lors
de
la
%)
repris
cession* de
salari?s
Paris
Lille
terre
Avesnes
Douai
brai**
chelle
l?me
tiers
ren
?9
137,3
34,2
26,2
46,7
46,2
12,5
43,5
43,8
9,010
54,9
plus
61,4_73,8
40,0
53,8
87,5_37,5
39,1
et
33,3
45,5
*Pour
les
seuls
dossiers
potentiellement
concern?s,
i.e.
les
entreprises
employant
des
salari?s.
R?sultats
du
faible
**
significatifs
raison
non
de
en
nombre
cessions
concern?es.
de
salari?s
repris
51
16
26
12
18
28
12
14
20
14
Y***
compris
les
non-pr?cis?s.
Nombre
moyen
Nombre
de salari?s Paris Nanterre Lille Poitiers**
0***
7,1 1,9 13,0 12,5
1 ?53,0
9 54,4 30,5 12,5
10 et plus 39,9 43,7 56,5 75,0
Total 100,0 100,0 100,0 100,0
Nombre moyen
de salari?s repris 20 25 42 60
* Pour les seuls dossiers
potentiellement concern?s, i.e. les entreprises employant
des salari?s.
** R?sultats non
significatifs en raison du faible nombre de cessions concern?es.
*** Y
compris les non-pr?cis?s.
6. Arr?t? du plan
repreneurs occasionnels.
En ce qui concerne la raison qui conduit un tribunal ? ordonner
la cession de l'entreprise ? un tiers, il est apparu que lemaintien de
l'emploi constitue la premi?re motivation du tribunal14. Cela
confirme la primaut? du souci social, ?voqu?e plus haut. Viennent
ensuite les consid?rations sur la poursuite de l'activit? et le fait que,
dans cette seule une cession est Cette
perspective, envisageable.
observation, li?e ? une exigence probatoire non vis?e par les textes,
selon laquelle la cession doit ?tre la seule solution de survie de
l'entreprise, est le signe d'une hi?rarchie op?r?e de fait par les
juges : d'abord, la perspective d'un plan de continuation, ensuite la
d'un de cession.
perspective plan
Cette hi?rarchie de fait, av?r?e par l'affirmation comme quoi la
cession doit ?tre la seule issue pour l'entreprise avant qu'un plan de
cession soit ordonn?, peut s'expliquer par deux consid?rations.
Tout d'abord, il a ?t? rappel? que le droit de la faillite avait histori
quement pos? que la faillite ?tait une sanction car la d?faillance
la faute de Dans cette cette
signait l'entreprise. perspective, d?pos
session allait de repreneur appara?t comme le nouvel
soi. Le
homme, entreprenant. Depuis 1967, on a pris le pli de dissocier
l'homme de et d'estimer que, sauf preuve et fait contrai
l'entreprise
res, la d?faillance est le signe de la duret? de la vie ?conomique,
mais non n?cessaire d'une faute. Dans cette
l'expression perspective,
le plan de continuation, qui laisse l'entrepreneur ma?tre de
l'entreprise doit ?tre pr?f?r?. Le repreneur appara?t comme le profi
teur de la d?tresse ?conomique et sociale des personnes qui, au sein
de sont n'avoir pas d?m?rit?.
l'entreprise, pr?sum?es
Cette nouvelle conception des int?r?ts se traduit encore par le
fait que le tribunal s'attache ? v?rifier que la reprise pr?sentait un
int?r?t pour l'entreprise c?d?e : synergies, perspectives de d?velop
16,7
50,025,0
50,0
16,78,3 1,9
8,3
2,6
56,539,1 34,8 43,5 13,0
Raison
Cam-
Nan-
Ro-
La
Angou-
Poi-
Ma 84,2 2,2
47,4 52,6 36,8
Source
Analyse
CREDA,
1986-1992.
des
?de
p?riode
la
proc?dures
plan
abouti
cession
:un
ayant
sur
1,7
44,4 22,277,7
brai**
Lille
Paris
Avesnes
avanc?e
Douai
lerne
terre
chelle
tiers
rennes** 71,4
22,2
Pas-de-Calais
Nord
Poitou-Charentes
parisienne
- 21,4 7,1 2,2
78,6 42,9
initiale
Enqu?te
du
Raisons
(en
tribunal*
choix
le
%)
avanc?es
par 6,7 6,7 2,3
66,7 66,7 26,726,733,3
3,2 2,4
77,8 77,819,041,3 19,0
R?gion R?sultats
**
significatifs
faible
du
de
raison
nombre
cessions
concern?es.
non
en
*Pour
les
seuls
dans
dossiers
lesquels
jugements
les
?taient
pr?sents.
des
Ainsi
R?publique.
salari?s
***
du
la
de
que
procureur
et
76,0de
l'activit?
Poursuite
60,7
5,8
l'emploi
de
Maintien
22,6 des
Accord
cr?anciers***
3,6 Apurement
partiel
3,2
14,0
le
par
repreneur
10,9
10,0
Nombre
2,6
2,4
moyen
Apurement
total
28,1
Engagements
pris Autres
raisons
17,2
1,4
50,0
16,7 8,3
75,0
Poitou-Charentes
100,0 100,0 100,0
Poi
Ro-
La
ehelleAngou-
tiers 45,854,2 25,0
lerne 100,0
63,2
36,8 36,8
7,1
92,9 14,3
Nord -
initiale Pas-de-Calais
Qualit? du repreneur Enqu?te
l'entreprise
et Douai
c?d?e (en %)
avec
Avesnes
100,0 6,3 100,0
lien
81,212,5 12,5
100,0
parisienne
R?gion
Total
100,0
Paris
Personne
80,814,7 73,426,6
Personne
morale** Cr??e
**
cr?er.
ou
?
physique
Lien 10,4 5,5
Non
pr?cis?
4,5
Repreneur pr?cisable
Enqu?te compl?mentaire
* R?sultats non
significatifs en raison du faible nombre de cessions concern?es.
**
Existante.,
-
R?gion parisienne Nord
Total de l'actif Pas- Poitou
Enqu?te initiale
"
Total de l'actif
* 1986-1992.
Enqu?te compl?mentaire
* Hors ?
superorivil?ge et article 40 ?.
** Seuil ? 5 % - ? 10 % pour Paris, Nanterre et le
pour le Nord Pas-de-Calais,
Poitou-Charentes.
*** Seuil ? 30 % -
pour Nanterre et le Nord Pas-de-Calais, ? 40 % pour Paris, ?
50 % pour le Poitou-Charentes.
7. R?solution du plan
Yves Chaput
Universit? Panth?on-Sorbonne (Pans I)