____ ARTICLES — | Le droit souple Réflexion sur les textures du droit Catherine THIBIERGE, Prosser a Fact de dt €Oskans Meme dt Cente de veces rege Por Dans tes années 80, un grand débat a agité la doctrine internationaliste au sujet de la soft law. Aujourd hui, Vampleur de ce phénoméne est devenue telle, dans la (pratique et dans la production juridiques, y compris en droit interne, qu'il west ‘plus possible de V'ignorer sur un plan théorique, dans les introductions au droit et dans la théorie genérale. Cet effort de conceptualisation suppose au préalable résolue une question de principe: le « droit souple » peutil tre véritablement du droit ? Ce west que dans Vaffirmative qu'une cascade d'autres questions s’offrent Gla réflexion. Les propositions de réponse présentées ici approfondissent trois [facettes du droit souple : droit flou (sans précision), droit doux (sans obligation) ‘et droit mou (sans sanction), tout a la fois reflets et outils de compréhension de la ‘complexité juridique et des évolutions actuelles vers un droit dit = postmoderne » ‘Elles condisiront aussi a s'interroger sur Vintégration de ce droit souple au sein du droit en général. Et a découvrir, aprés quelques autres auteurs, que le norma- tif ne se confond pas avec obligatoire et qu'une regle de droit peut étre souple, ‘autrement dit non obligatoire et/ou non sanctionnée. De quoi souligner les limites ide Vassimilation du droit au seul « droit dur » et aboutir a une échelle de densite normative, comprenant diverses textures juridiques possibles, d'un droit tres dur 4 un droit trés souple. Leparadose. A Vorigine de cette réflexion, un constat en forme de paradoxe : les ma- nifestations d'un droit mou, ou sft law, ne cessent de se multiplier depuis deux ou ‘trois décennies, conférant4.ce phénomene tune ampleur croissante soulignée par nom- bre auteurs (1). Apparu & Torigine en HBR Ts aapks To, nr Fimportance quantitate des ‘Sitpincree 7 Amel Levin geal deta {Technique unique dans les sos ocldental, RD Publ 19GL27D, pe. p 257 et 21. Sure develope Trent nouble du nomnortait: CAs, Normat ex Tororme dane legit cent eo pie, Ban 1982210 ope p22 B.A, Presespaon droit international public, il se manifeste ‘désormais dans tous les ordres juridiques, international, communautaire et interne, cet dans presque toutes les branches du droit, du droit administratif au droit des affaires en passant par le droit social, civil ou environnemental, rares sont celles qui n’en connaissent aucune expression. Etce, gee prodaon juridique, RD publ 1988673, nt. p07 ogalement FOxmnn i etvs, codes de Eotne conduit, ecommandacoos, deonologe,éth fe, et eflenon sur a Sepraton des sources pr ‘er dy doi RTD ct. 1995508, 599ARTICLES Le droit souple - Catherine THIBIERGE travers des instruments tres divers : dé dlarations, recommandations, directives, avis, chartes, codes de conduite (2), etc. Or, paradoxalement, la notion méme de «droit mou », de soft law, ne figure pas en tant que telle dans les manuels d'introduc- tion au droit (8), ou dans les lexiques juri- diques (4) ; elle n'a pas fait objet de re cherche synthétique propre 4 en dégager Tunicicé et surtout Ala situer au sein méme du droit. Voici donc un phénoméne d’am- pleur incontestée, dont Ia notion méme demeure mystérieuse quand elle n'est pas dénigrée. Force est de reconnaltre que "hétérogé- néité qui la caractérise peut susciter quek ‘ques hésitations 3 tenter une démarche syn thétique & son endroit : quels points com- muns en effet entre une recommandation de la Commission des clauses abusives et tun avis de la Cour de cassation, entre le préambule d'une loi et une directive admi- nistrative, entre les principes Unidroit et un code de conduite d'entreprise ? Sauf & distinguer & grands traits entre une « soft law d’en haut », édictée, et une « soft law d’en bas », spontanée, distinction par ori- gine qui, malgré son ampleur, aurait en- core du mal & fout conten. Le contest. Un premier intérét de pareille réflexion serait de mieux situer le droit souple (5) danse contexte socioculturel de nos sociétés occidentales. Et ce, a deux points de vue :en premier cu, lamétamor- (ya On pe per me véstable explosion des odes de conde en France dep ne vingtine ah ‘ery GF, Nowell fea sur tes codes de ‘ondle priv Clan eG Martin i) Les trans formations dh égulaonjrdiqu, LOD, call rot ‘voi, 5 1998p 151; également 1 Desbaras, Co Ges de cond et cares hiques des entepiss pr ‘Stes regard sr ne patie en expansion, JOP 20081 Ta. (6) On a trouve cepenant dans Fndex de Fourage de ‘philosophic du dro, eB. Oppet, Dalloe, 199, gui 3 Fexpresion flu remota 75 concerted ‘ascreatonal (4) Alta es exresons 1 Oppeti Le oc bore ce ao, rot, 10, 1983, Py la rid ne peat re subordonde a extence ‘Te sucton ete sou pin de ar confor oe ce ics no sanctions ifities financed atonal euraeneen dt pvt us retent atoning de ro» B. Eherafond La eration da drs, Elise, 199%, 108; A,Jeammaud, Lge de doit comiae mo {les 180.Chnoa 19507 82 Egplement sure ex: face ecu da rte de ia consamte Hate, P'Deumier Le devs spovtané, pete 2002, 0° 275, 24, etapée hyopot du dot mou R270, p. 257 ELD, Bell, Le dot consuonnel now anc tonae, in asancion da do, Mélanges Cures PU, 2001p: 25; Lehot, ot 5B [a Fenn Le droit souple - Catherine THIBIERGE cée par Vautorité publique (27) : alors que cette dernitre consiste en la mise en ceuvre autoritaire de la régle (28), la sanction peut étze entendue plus largement comme les conséquences précises attachées & la re le (29). 4, Expuis, ila €t€ exprimé avec force que Ja sanction ne constituait pas un critere de Tarigle de droit: « lariglen’éiant pas jurid- que parce que sanctionnée, mais sanctionnée ‘parce que juridique » (30). 5. Enfin, un petit nombre d’auteurs dé ‘montrent que la régle de droit ne consti ‘ue pas nécessairement un ordre (31) ; le Groit incluant possiblement, outre des ré- gles prescriptives, qui relevent de la tech nique du commandement, des regles qui fixent des objectifs et qui relevent quant & elles de la technique de Ia recommanda tion (32). Ces dernitres participent non plus de la fonction autoritaire du droit, ‘mais d'un mode de direction souple des conduites (33). PS laconfaon dea suncion et dela consis, M Gly Sara prtendae = prmstiité =v drat inter toad 0 Le dat ivernatonal en deve. 1291, 91 spe. 98. (28) Ph Jest al prep 190, co. (G2) Laatcur dome wok son dt mot scion 1) ba reconnieance de ple ae ordre juridique (mst i Bie igen eon ae (Gecomomint) set een ie deaseme ses, ede (pric pyr en cas inobservaon, qu appellee Pani, Bena article pré-p 108.2 cle gale Inert Ostet M, Van de Merve, oct p22 et. Chap. 1, est: se carne plpemique de aan tom (se) (0)E "Tern = Pandan combine eps oir iter oe rig wt pas argue are geet sanction te mals senna are gue ct prigu in ‘oles urisen RED ci 2002.24, opp 248, I> Ea opinion dmacqute de la docne majorite, ‘Sone detail de In gendse est retrace put D. de Beshlln, Quester qtuneregle de droit 7,0. Jacob, 1997.74 (el) Pouree consat:J. Chevalier cp. 127) Om et Me Vande Rerchove pct p13, Avec un pat de fc erique 8, Ay Preseripin jaigue et po- (EosSonjurque, Rpt 1984878, constant tat (gle dot gg Su reghre da commandemen. (62)]-L SounouxInvoduction au dit PUF, ol. Drie ‘ndaeental 880, 9° 2425, (63) P nelly propon d= doppeen dela dieton jr om str der ones = Levon {ence de Ta technique juridique dant les soit, ‘ecient, RD pb 982.278, 5p. . 287 605 STIOLLVARTICLES Le droit souple - Catherine THIBIERGE Ghacune de cet remises en cause d'une fraction du raisonnement implicite qui aboutissait a nier que le droit souple puisse tre du droit, ousre la possibilité de recher- cher ailleurs que dans la sanction le eritare de la regle de droit et donc d’admettre que le droit souple puisse en faire partie. estclair cependant que chaque branche de Valternative conduit & des conséquen- ces difficiles (34). D'un cdté, refuser que le ‘droit souple puisse appartenir au droit con- duit & nier un phénomene qui, pour n’étre pas nouveau, s'avére actuellement d’une {elle ampleur que son ignorance risque de devenir de plus en plus problématique (35). En outre, cela laisse en suspens une ques- tion pour le moins génante = si ce n'est pas droit, qu’estce donc ? D'un autre c6té, en- vvisager la possibilité que le droit souple puisse étre du droit peut bousculer des cer- titudes bien établies car elle achemine vers des remises en cause prétes a se décliner fen cascade, tant les enjeux s'en révélent & Ja fois multiples et fondamentaux. En effet, sil’on n'exclut pas que le « droit souple » puisse étre dur droit, il convient alors d'examiner quelles conséquences pa- reille éventualité produirait sur la théorie igénérale du dre me Les enjeux : remises en cause cen cascade au sein de la théorle générale du droit Admetire cette possibilité conduit a envi- sager l'existence de regles de droit 8 carac- (Bay Fearon constr, prope a dot internati- al Me Viel, qui €vqee un» oi pie =: = Ou Tien nob qu ny a as de det oeratonl gui ttt dmb inant Quer donee net (ode dt? Ou rl fo ete gu la fini Arse dev foe cpa tence pas dp Meets pls dle acre Pos nt ar owe ‘anon qu a alt re davatog de vet qu fire, Ee pope nos opton pout a sean ro ‘hed dle Sur ls preter primitive ‘rot inernaonal pre. p92 (Ge) P Asal, lfcomendnt drm ce shai sd on hier psc ete shame ns ‘theron acc les es pail cue ‘Teneo ements de command tevin st rir stent gunmen are 606 tare souple, ce qui, par contrecoup, vien- Grait remettre en cause les attributs trad- tionnels de la régle juridique, tout particu- lerement ses caractéres obligatoire et sanc- tionné ; il s'agirait ailleurs d'une double atteinte a la croyance en leurs caractéres pensable (ou ils existent, ou ce n'est pas une régle de droit) et indissociable ; cette derniéxe remise en cause a dores et ‘déja été effectuée par certains juristes (96). En outre, contester la nécessité du carac- tére sanctionné de la régle atteint par rico- chet exigence qu’elle revéte un caractére coercitif, contraignant, ce qui contredit Vidée méme que la contrainte soit le cr: tare de la regle de droit. , dans une conception classique duu droit, la contrainte par l'autorité publi- que ne fournit pas seulement le critére de la regle de droit, qui permet de la dis- tinguer des normes morales et religicu- ses ; elle constitue aussi le critére méme du droit. Cette opinion se recommande de la pensée de Kelsen pour qui « le droit (est) un ordre de contrainte ». Par consé- quent P'idée méme d'un droit souple re- met en question cette vision du droit appuyé sur la force (87), Par Ia méme, elle sollicite la croyance que le droit a une fonction uniquement autoritaire et prescriptive ;celle de « régir », de « régle- menter » les conduites. Remise en cause des caractéres de la ré- gle, du critére du droit, de sa fonction Fide méme de droit souple a de quoi faire vaciller les certitudes les mieux établies. Ce qui a pu faire écrire A un auteur qu’ en SAloignant du registre du commandement, de la prescription, de la norme de comportement impérativ, le droit nes'en tient pas a ce qu'on. “el ants om mt lus former ey sr te istramentgurguesn scmmendtons Se pwn ue aie pre, . 28. (96) Pat ex Ref Dupuy « iar dscns dee sun pas fe cnc ace digs (ic Les de plans nrmati ceca coe poovin roi slr dro programma Ata coutuneouvage 3s ft lay Soe race ‘edrot ternational Pde, 1975, p 182 (enya e tot ene ononttion de oe» Kien, Theorie intl rot de Eu, 1985, LED) 1997, pi a eaoeelattend de lui. I oublie qu'il est... fondamenta lement un ordre de contrainte » (38). Et encore n’est-ce pas tout : la reconnais- sance du droit souple engendre aussi un ‘questionnement fondamental sure sens de Ja « normativité» : sile droit peut non sew- Jement étre « dur », mais aussi parfois sou- ple et se manifester autrement que par des ordres, commandements ou prescriptions, cela conduit envisager que la normativité ne se réduise pas a Yobligatoire, ni & un Giat ; en d'autres termes qu'elle puisse tre lune qualité susceptible de graduation ; par conséquent, une régle de droit pourrait done étre plus ou moins normative (38). Ce quiaménerait alors envisager un droit fait, de différentes textures, des plus dures aux plus souples. Consécutiverment, est 'idée méme d'une fromtiére nette entre le droit et le non- portementales constitutives du lien contrac- tucl (62), tels que les devoirs de loyauté, de coopération, de cohérence ou de tolérance. Contrairement a ce qu’une vue rapide pourrait laisser croire, bien qu'imprécis, le droit flou peut parfaitement étre déterminé et précisé par le juge si bien que nombreu- ses sont les notions floues a se trouver do- tées d'un noyau dur, parfois constitué de sousstandards (68), et a disposer d'une normativité cachée (64). Si, négativement, le droit dit flou peut étre qualifié de va- ‘gue, dimprécis, 'imprévisible (65) avec un accent sur le risque d'arbitraire du juge dans son application, positivement on peut y voir un droit fluide, adaptable (66) et évolu- (60) Le fio du ret de M. Delmas Marty, PUF, coll Ler ‘oies drei, 1886, navel ton parse, (1 Fou des droits de FHtomme. par exemple (62) Leliencomractul ©. ipo Bouduar, th Onan, 2001, 3" 70 (63) Par ésompl noon de bonne, sortie des ou “standard = quy- in daccroteinerminaion da Standard end, guider ler interpre po son op plication + V.Foter, La fonction normative des on les, RAY 1981.3, 785, spe 2 (64)V. Porter, prée IL La notion flue, source cache Pune nora p76, (65) Poarlerisqu Pimprévishité ds notions Fase, en drt dl cemtat-DMazeaad, Cont sare cont, ‘Sve son dot Petites fides 1998, 9" 54, p. 8. (60) En ce sens, pour capac ef aeaptation 8 es ss ie juridiques dens, A. Cassberedon La tek 612 plusneu- te, un droit a contenu variable (68), dont Je sens peut varier dans Tespece, dans le temps et dans espace (69). Sa souplesse réside dans le caractére potentillement évolutif de son sens. On peut ajouter que le flou n'est pas seu- Tement susceptible de caractérser le droit Iuiméme mais aussi un autre type de log «que qui lui est, entre aus, applicable-La logique floue (fuzzy logic) permet en effet de dépasser les conséquences parfois top simplifiantes de la logique classique, bi naire, appuyée sur les principes didentté, de noncontradietion et de tiers exclu, et de justifier les marges d'appréciation’ ou a interprétation rendues nécessares parla complexification croissante iu droit. C'est elle qui nous permettra, 'heure venue, de graduer les textures du droit (70). Droit dows. Dans Vunivers juridique, Vad- Jectif « doux » est parfoisuilisé pour qua- lifier,non seulement e droit uiméme (71) mais aussi la justice. La justice douce (72) ‘désigne une justice non contentieuse faite ‘de modes alternatifs de réglement des con- Tue oaere» dun code ewopéen droit des con- ‘eas, JD11/S0015. En précis, ue pour et mute Jn texte owerte», expression empruniée hat, ‘et plarrare qu latest loved dit pg oie {nelutgaienece sem pee hboration, ent pee Aine foe coeeaaon estes par tender acteurs 0" 7. (GNJ-L Bere, Tadoregenérae da droit Dallos, 2 108, 88, sure eeous ura de notion fle es, nepal dane pprécation bene te tate (68) Les notions 2 conten vavabe en dro, Hrs ‘ies par Ch Perelman eR Vander ist, Tava (Genre national de ecerches de logins, Brin, (1)J. Gherater, Uttat postmoderne, LOD}, col Droit seit. 128: Cedi dos pre qu iow de Alien tontnignt etna itso del {lous Lasteur soci dri dole aractirenon rscipl masa sbence Ge onsen conta tame (Groit mou) etl caraetee fc ri floa) Sime aac oificeues dro veuple,que none Alstingwons ic. (72) Espresso lie notsranent par M. Delmas Marty, {Les noanenar Hou eles rave orn de gua tion des confi in Ler areormatios de uly tion juridique, LGD), pee 1084p 209, parte, edo seep. 218. thxfits, tls quela conciliation eta médiation. Quant au droit dows, il est au droit ce que la médecine douce est a la médecine allopathique (73) il tend a réguler, & re- meitre en harmonie le corps social ens'ap- puyant sur ses forces. Strict sensw, cest un droit non imposé, que ce soit dans son ela boration - droit négocié - ou dans son ex: pression -droit non prescriptif, plus Tecommandatoire qu'obligatoire. Seul ce dernier reléve d'une texture - douce en 'oc- currence - du droit, Contrairement au droit flou, cette facette du droit souple est d'un développement récent. Le droit doux ne commande pa ne donne pas dordre. Il n'est pas autor taire, Cestlui qu'un auteur désigne comme un droit & fonction directive souple (74) est un droit qui incite, invite, recom- mande, conseille t malgeé les apparences, le droit doux, bien que non obligatoire, peut étre appli ‘qué et respecté par ses destinataires (75) tla latitude qui leur est lassée est souvent garante d'une meilleure réception de ce rot, paradhésion ; ’autant plus ailleurs sil agit d'un droit négocié ou spontané Sa texture non prescriptive, loin d’étve né- cessairement une faiblesse, peut parfois constituer sa véritable force, n'est que d’observer effet puissamment régulateur de certaines recommandations autorités administratives indépendantes ‘ayes aalpaspourta médecine die douce dese ube: vue cette dele: Mais simplemente four, ‘ans certains es une alternative la revpertueie ‘terran spatigue e's personne, pour ceprendte ‘espresion que leshoméopathe Le drt doa Jul aust et sooventan droit de trains au seme cde nilew socopro‘estonnel sage adresse. En ce ‘eng ilpetwavérer mous radial et specie dane Ses fe out en ayant des chances Ge meus sr lee parovgannme sei our ln coopeasion daguel Ivappuie Sar ceue meaphore i propos der uses buses: «Le ate in ana ot, Vetta ‘ein lou lcs t guerra rnd ue piu, La romain at een de, Inca eae, mgt on profesional Bi ‘Noespor des une abuses, Cue al 1911996, (94) Arse, gu veloppe Tie dune dection ut sigue soup on autores, des onditen, in Les "don gentle de a technique urdique dans les wo. ‘iets ecidenttes, RD pl 1982.278 spe 9.286, (75) Osman, rice pre. p. 328 Le droit souple -Cahesine THIBIERGE ou d'organisations internationales (76). Efficacité qui provient en partic du fait que ce droit test en prise directe avec la prati que et les acteurs auxquelsil sadresse, Sans "igi, faute de caractére obligatoire, il n’en fest pas moins souvent adapté, en ce qui régule le comportement de destinataires qui Je font leur autant, ou peutétre plus, parla force cin groupe que par celle du droit. Prenons 'exemple des recommandations de la Commission des clauses abusives :en, principe dépourmues de force obligatoire, elles ne lient pas leurs destinataires. Pour: tant, elles sont respectées & la fois par le législateur, par les professionnels qui en tiennent compte pour rédigerleurs contrats et pat les juges qui s’en servent pour justi fier leurs décisions (77). Elles jouent un role dincitation, de dissuasion et de guidance, en infhuencant leurs destinataires, théori quementlibres de les respecter ou. non, mais pratiquement enclins le faire (78). Elles illustrentparfaitement cette facette du droit souple qu'estle droit doux, non obligatoire ‘et cependant possiblement effectf. Droit mou. De manitre trés rapide, on pourrait dire que C'est un droit sans sanc- tion. Mais de suite il faudrait préciser :sans sanction juridique prévue. Car s'il ne pro- duit pas d'effets juridiques prédéterminés, au sens notamment of la contrainte de Tautorité publique lui fait défaut, il n’en ‘st pas pour autant dépourvu de conséquen- ces : qu'il s'agisse d’effets juridiques possi bles, tels que la responsabilité civile, oud'ef- fets non juridiques, comme un effet d'in- fluence sur les conduites des acteurs ou orientation des politiques, ou encore d'un ‘effet contraignant au sens social de la con- trainte : du blame a Pexclusion, en passant OM Vial Ta valeusjrtique des recommandations ‘dev orgunbtons inernatonai, AFDI1956.163, PUTT Lewrieble proline ns idl eo dene Pleclematie ne Teste Vtence dane fra [tre sees larvae ple ified ton ‘or par a recent, ef de di ale ft ei fe mine ten ct (77)L Firtange Léquiiiee comracel, LODY, £806, (78)D. Maneand, Force majeure et cae abusive, D, 1997.59," 16min 613 SATOLLAVARTICLES. Le droit souple - Catherine THIBIERGE parle boycott Je droit mou, silne rime avee contrainte juridique, peut cependant con- naftre la vigourense pression dur groupe international (79), professionnel, économi que ou social. Ee cette contrainte sociale, pour n’étre pas juridiquement préwue, peut se révéler extrémement efficace. A titre d'exemple d'effets juridiques pos- sibles de la soft low, ila té montré que les codes de conduite dans les réseauxcde sous- traitance pouvaient avoir des conséquences juridiques, sanctionnant leur nomrespect, sur divers fondements : en droit du travail, oils peuvent étre considérés comme un ‘engagement unilatéral, voire comme un accord atypique, auquel Te juge reconnait des effets juridiques ; en droit de la con- sommation ot leur violation peut justtier une action sur le fondement de la publicité mensongtre (80), Un autre exemple est foitrni par la sanc- tion jurisprudentielle de régles déontolo- giques. Leur violation peut en effet désor- ‘mais étre constitutive d'une fautecivie (81) ‘ou suffire & établir Vexistence d'une con- currence déloyale (82). De manigre générale, il convient done de reéviser la hausse les caractéres habituelle: ‘mentaccolés Ja notion de soft law. Lorigi- nalité d'une normativité aténuée qui peut se densifier a posteriori incline & nuancer Jesmangues qu'on pourrait premiere we luireprocher. En résumé, le droit flou, s'il estimprécis, indétermin€, n'est cependant pas indéter- ‘Woy BarTimporae de a sanction par opinion publi- (que mondiale: on awa tr dv nr Las posse ements ajo der jure neni owen en oer compe ergs ‘afer enn fron pa mei ont a Me Viral are prec p. 18, (G0). Sober, Lererpect des codes e conduit ses ‘eaux desoustratanc,Lsvonsoc, Eope,? fe, 3008, 0° 49, Droit du waa ExTeuteur den dere qe Ur exer de conden (hen) das names Joriqus»V yalement, a mime ae, Réseae ‘deociete i code de condute =u aaunena mole {de epulaton des relations de ral pour ler etre Driteseuropcennen, LOD} 202, (61) Gre 1 18 mar 1997, JCP 1907 .20809 ie. 19,917 {I 109, EID ei 1600.38 R Libchaber Dd log et vit ati, RID ci 1968218. (52) Com 29a 1997 JCP 1987 TLD 1097.45, 614 minable. Quant au droit doux, son carac- tre non prescriptif, non obligatoire n'em- péche pas son respect, son application par ses destinataires. De méme pour le droi mou : négativement on peut bien fustiger son inefficacité juridique, faute de earac (ere juridiguement contraignant. Ce serait ‘cependant souvent une caractérisation & courte vue, car ce manque ne préjuge en rien d'une efficacité sociale (8) qui peut nfavoir rien a envier a celle apportée par la possible contrainte juridique. + La notion de texture du droit ‘Leur approfondissement a montré qu’as- Sociés au droit, le flow et le dows n'en consti- tuent pas que des textures : le flou peut éga- Jement concerner la logique du droit ~ et la logique tout court -, le doux peut aussi qualifier une justice non contentieuse. sn’apparaissent qu'en partie comme des textures du droit et invitent ainsi A préci- ser cette notion : mode d’entrecroisement des fils d'un tissage ou état de ce qui est tissé, la texture appliquée au droit, ou Ala regle de droit, est faite de Fentrecroise- ‘ment, plus ou moins serré, de divers fils fil du langage, fil de la force, fil de la sanc- tion. Chacun de ces fils plus ou moins dense, puissant et précis, plus ou moins leéger, indéterminé ou fragile. Autant de textures donc que de combinaisons possi- bles : de la plus ferme et solide, a la plus fluide et malléable. Le flou, le doux et le mou & la fois révé- lent la complexité actuelle du droit et, en méme temps, peuvent aider a Torganiser et ila clarifier. ‘Avec une précision : la texture souple duu droit n'est que l'un des aspects de Ia sou- plesse juridique, également susceptible de porter sur objet méme de la regle (84).On, (G5) a gonton ete mot as tne a fo lati decade ga ur ft de ae ia. ‘oss MC Matos, Entepriestransnasonales ct. co Ses de conduiee, Cadre juridique et question ‘ete eh Zk 198, p34, ct6 por Or ‘man arti préenotei08.M. Leo op. 88, (64) Un exemple iret eninguer entre objet ~ 0 ple dela righe, desu entre dure on pe ober ‘et asouplee (compenetie?) de crtaes mast [i oepourrait dire que Vobjet d'une régle est souple lorsqu’elle permet d’échapper dune autre régle de droit, d'en neutraliser les effets Par exemple, les régles sur le sursis, Ia grace, les circonstances attémuantes ou les causes d'exonération sont des régles de droit dur a objet souple. A ne pas confon- dre avec les régles & texture souple, rele- vant du flow, du doux e'7ou du mou. Le droit souple n’apparait ainsi que comme ‘Yun des aspects de la souplesse juridique. Mais comment s'articule«il avec ce qu'en crews on est tenté de qualifier de « droit dur » ? Quels iens ces différentes texcures du droit entretiennentlles ? =— Comment le droit souple S‘articule-t-il avec le droit dur ? Comparer, relier et ordonner droit dur et droit souple, d'une manigxe qui nie le moins possible actuelle complexité du droit. Un défi Comparaison La mise en lumidre des caractéres possi bles du droit souple, associé aux facettes du flou, du doux et du mou, dessine en ereux un droit dur par contraste et révele aussi un droit dur par nature. Caractées de doit du. Précis dans son con tenu, obligatoire dans son expression et contraignant dans ses sanctions, au plus plein de cette texture, il nest ni flou, ni doux, ni mou. Son caractére précis peut Sexprimer en des notions rigoureuses, dé- finies de manigre objective (85), en des for- ‘ulations précises, par exemple quantita: tives (86), en des exigences formelles, ne Iaissant que des marges d’application, d'ap- Gers aaTe para tl que le droit peal qutcon- al de nemnbreuses dapositons propre: & ade Is peive (5) fla Berge, Théorie générale du do, Dao, 008,» 185, (86) Urisation de nombres (nombres de noite, ej "és nemasie) de ese (800 € pour egence ne rete par ger) de faction (7/12 pour Is lesion ‘Tune vente umineule), de dude (nombre de ous pour iereter pelo exercer ine alt de rea ‘Sten, [1 oscars Le droit souple - Catherine THIBIERGE préciation et d'interprétation limitées. En ‘outre, son caractére obligatoire releve de Véevidence, méme s'il se décline en impé- ratif et supplétf, et quill pose question pour les regies dites permissives (87). ‘Quant A son caractére contraignant, il a fourni le critére classique de Ia régle de droit Domaine du droit dur. Probablement, cer- taines régles releventelles d'un droit dur par nature : régles de police, régles péna- Tes, jus cogens, noyau dur du droit des droits del'Homme, Du moins dur au sens d’obli- gatoire et contraignant, car elles ne sont pas toujours, loin s'en faut, dénuées de flou (88), Origine du droit. La figure classique du droit (89) qui « vient den haut », imposé, fortement prédéterminé par son auteur, dans son contenu, sa force et ses sanctions, ar définition prévues, convient mal au droit souple susceptible d’étre largement codéterminé par ses destinataires et parle _juge, dont les pouvoirs se trouvent accrus par la fluidité de sa texture, En outre, le droit souple vient en partie « d’en bas », droit négocié, sécrété et spontané (90). Force du droit. Quant a la force méme du droit selon sa texture, il est clair que Ie droit dur s'impose par sa qualité et sa UWA Jomo La rgle de dct comme media, D. 1960, 109, n° 80 = Ding "de ied dr ‘sabia revs prior on fie “ashen del nore comprise eile cn ‘ute Le prarpin ou raion a comprtent esl extreme gu liste upton {signi pol erate abu me ern? apport cte bgt rpperes sae ds ‘err non leet» (68) Cl ym, Le mélange des texture, ‘deat mo. (90) Site dri touple ere dri spontind oot en commun arin vito Csigue du dro, cele dun dro Courageanewerant ve Hat sont acu eu ‘pif Te droit spontand se carstrize pa 908 higine—sedstinguas du droit bere, pos cele Arte souple para teste, qi le tinged dole fdr exe cependant wo Inge espace de cera ‘hement ene fs deus cat de nombres res de Ate souple soar eyalement ds drt sponane. VF eamley, Le dri spontane, Economica, 2002, ois SATOLLV