ADVOCATUS EL EJERCICIO Jurisprudencia Comentada DIRECTO DEL DERECHO DE RETENCION COMITE DE REDACCION Luis Bedoya Escurra Paola Pastor Castilio Francisco Tong Gonzalez Pablo Visalot Lévane ERCITAR EL DERE- PROUT Sheeran BSBENA AL PAGO DE MEJORAS: EXPEDIENTE N*21-92-HUANUCO Lima. 03 de febreee de 1,992: YISTOS; y CONSIDERANDO: que coatame ta co» lablece cl articulo novecienins setentisés del Ced|go de Procedimicnias Civils, paca poder ejersitir el de- echo de retencitmes nocesstin haber bflunido sonten- cla de condena at pags de mejoras; que twhigadece Gemandado conjumamene el pag de mecjoras y Ie oncesidin del derecho deetcnesn, ls segunda preten- sida esti subordinada a que se declare funelads Ig primera, por lo cual anics de cmitir senicncia ni pro- cede que se conceds cl derecho a retencr el Bier Gecloramn HABER NULIDAD en el nto Ge visti we fojas quince, su fecha dos de julio de mil novecienion Raventiuna, que revocando el apelade que en copia ‘corre a fojas wiete, su Techn cabarce Ge junio Ae fail novecientos noventiuno, declan fundada li pevicicnis ‘fojas cuatro dé este cundernn, refarmunda el de: vista, ‘confirmaron ta apelads, que dectara improcediente di- cha peticiée; en los seguides por Asencia Abundo Ferrari y otra con Carlos Undanivia, sobre pags ae ‘mejoras y otro concepte; y Hoa Bevedvicrom. » Bednrey: ALFARO. SILVA- URRELILO* MEMDOZA.-RE- ‘YES. Se publict conforme @ Jey. BERNARDO DEL AGUILA Pay. Secretirio General de ts Corte Sugyrema. INTRODUCCION Sisdlo leemos la sumilla de ts Ejecstoria Suprema en ‘cumbntatio: "PARA PODER EJERCITAR EL DERE- ‘CHO DE RETENCION HABER OBTENIDO SENTENCIA DE CONDENA AL PAGO DE MEIORAS®, rrauindose de cxétitos sare bienes conporaics, rs Bice MOS 1as siguientes preeun- tex jes-el Derecho de Retenciin un mecanismo de Berantia cfectivo cummda una persona tiene una deuda Con noSOKOS; cre Cielo Que dicha retencivin se hace ectiva cuando ejerze un poder de hecho sabre e] bien fin de que se sutista pn mi-crédtite?, si es cierto que eiderecho de rescncatin es un derecho con elercicia de hecho, (para qué necesiin una semtencla previa que me faculte, recién. a poder ejercerle?. Evidente menue esto nas leva a curstiones ¥ COnclusionss absundes, poe to uC Se necestia un andlisis profundo sobre cf uci. Para fograt dicho objetive, dobemos partir de In cucs~ Hin esenclal. vale decir, qué debe enienderse porpage li mejonis y el deroche de rewncidn ¥ cudles san sus Punts chnexos. Elle imptica indagar wn poco sobre su ietwralera uridica y tratamiento logislativo, Aclarides esing puntes, pusatemos al segunda tema importante: el aspecto prooesal, en dole detallarcencs [seria Ge a acuimulachif de estas dos preicmsiancs. ‘Con sste anélss naésiro shjctivoes aportaral ondee tellin de Tos Semmas et estudin, y aba vex'ser dil eds pata BOs. a eines oe EL FALLO SUPRE- ‘Con este sublliulo, queremas dejar en clara tos hectos maicria de La presente senicncla 104ADVOCATUS Dao Asencio Abundo Ferra y otra [nterponen demaia- daa conte Carlos. Unéinivin pretecdiendo la coneesin del derecho de retencidn y pago ue mejoras. Trumitado al proceso, ¢ Juez de Primera Instancin expide mcs preeisat, que ticsottim asumimss ln icoria exile £4, eh eM COnideramens que el uerecha de selene cs un dereche personal con effcucia neal, por cuanto ceaisten diferoncins catre ina yarantia meal y ula que fer ee ni real ni personal, poryuw nie ex of deudor quien responde con todo su payrimoni se trata de una ga- raniia legil en tai que cl onfcnonicnto juridico, recogiende wna chira manilixeacién de lx realidad co. lidiana, Ia ofr y be consazra.como derechnsubjetiea de tipo crediticin, pues tal cjescicin del derecho de releaciSn sSeEMra que Se verifique ef cumplinicnis de lnobligaciéntegal, yi exitenle, de: recmbaisa te me~ joras pont In parte contrarie. Aquf In gueantia ne nace or packs entre Ins pares sing por ie veriticactin oe un ‘hooks juridico (negadlvacdel arrestor de oeeimbotsar Jas thcjoras), De este toda también se garaniia -por afididwa- ef egoilibila conirictall ee cual a 18 relackén juridica cstabiecida entre arendader y ace dataric. ‘Sueficacin real esiriha. en el boche de posrer li cosa, quedando ea clan que eos Cin de hacerse obra de Ji dieuda oom el ion, si que se feskce para: qu be en subisfeche ef crédliun al acroedor, nithdo esta poses Jurisprudencia Comentada sot instrumento cuyo abjetiva es "apreminrta votantad del dendor para inclucirhe & pagar" (22) En tasta quae el ncreedor So MAMEngs en fa posesién, rétenienda para cl.cobra de su crédito, €sta alcets a quien adquicre be propiedad del bien o adquieze algiin otra derecho real le gnce, dado quedeberd respetar ta retenclin de dicho poscedor, a menos que le reembelse kis gastos por raejoras o Ie garamtice dicho pago.(23) No se trata de unt oposiciin frente a terceros; sing de un efecio natural de una pclaciéa crediticia enue acreedar-posec- dor y deusor-peopietatin del hen, cuandn éte Gltimo mranemite su poxickin a un nuevo adquireate.(24) Nuestro Oidigo Civil Ku conferido al derecho de relencidn [a calidad de garantia realzen tl sentido, Jus Interprelacinnes son distinuss a Ins qe nooks pela inos comsilerar y que detaunremes mas adelanse, EL EJERCICIO DEL DERECHO DE RE- TENCION EN LA LEGISLACION NA- ‘CIONAL EL Cédigo Civil cle 1852 Teniers pur no cucstionads ba calidad de garantia que caracteri¢n al Dereebo de Retwecidn, nos queds por anatizar como-s¢ eferee cate derecho. FL Cédiga Civil de 1852m0 dedicate titulo capimle algun al derecho de retenckta, backtndnka saamente en noemas daspersas, mbes como por ejemplo, las ares. 1377 (25) y 1628 (26), Precisamonse este fltimo es el ue se refiere a las mejoras y cl derecho de retencidn. Ubicado este articula en ct Libro Tercera (De las cobligeciones y contraios) Seecidm Il (De las conirms: couscusuaics) Tuo 11 (De la locacién y conduccidn) Capitulo TV (De Ins mejoras), era regla general, que cl dereche dé relencion procedki con el tin de-chuener et lupe de as ejovas, (De qué manera? La respucsia la encentmames. ea uinn intempretacidesistemnAticn. Eh primer Iugar, 8 mejor a aborts debian estar Paclaiias por escrito, ya Sean Recesarias, titles 0 de Feerea. Sélo en cl-casn de las mejoras necesarias ba fOgia generat noe wbservable, secmpre y Cuando Se natificase de In mecesidlad de estas ak artes dor, en forma “privads y judicial" (27) En segundo Jigga, €] valor de laa mejores.a awn nn podia exceder de las "wes renin anwales de fa cea urrendada”, ewale quiet exces ve reducts 2 ere mono.(28) Hates aqui, cumpliendo con esis dos coquisiios, no. habia ningén incovenicnic en egercer direclamente el derecho de retens ion; pero mos encemtranis oon el art, 1625 del mismo cuompo tegal, que aelani quo "si Ins 107ADVOCATUS mejoras mo estuviesen tasadas, ef conductor que 5° sesiste (ala enirega de la cosa arrendada)(...) no gorard (_) del derecho de retenckin comtdie en el articulo 1628", depesstinvlose In cosa mejorada Buses que se declare dicha tasaciing29) Sixgnifica enionces que-estas mejoras deben ser tnsadas Para pauier ejercer et derecho de retencidn, cin ko que se desnaturaliza ef semido que kc da cl art. 1628 a ta instiwcktin -la del ejercicin directo. Faltando esta i- sacién, el derecho de retencién queda en suspense. Le: (que es peor, una ver efectuadn In sesaciin, la "reten- idm" ope retroactivamente desde el momento ct gue s¢ depositc Ii casa arrenclada.(34) {Cuil es cl momenio en que se efectia fa tasaciti? EL Jegistadar de] Cxidigo de 1852 prevee que para ello ex nocesario una "scciim civil por pita te: me jorus" (31) Hersos haliado, entonces, enkequeal Derecho Perea 0 se refiere- La explicacida a la nocesidad de una sentencia previa de condena al pago de: méjorss para poder ejercer el dewcho de retencién. Es evidente Ia importancia que be did ef Iepislador de i852. ta wise. eidndle las mejoras, estimaniio que sobee algo concrete debia ejercerse este derecho. Trasluce com elle i pro- teeciin de La fey al arrecdador com ei fin de recuperar Ivcosa.o el bien arrondado, puesto que si nase Inkciabs el pmceso de tasaciin y purge de mejoras, para ser ealificado como tal por el juce, éslas no scréan abora- bles, anulando el derecho de retencin y desproiegien- do al urrendauario del derecho concestida pet el citado artivulo 1624 del cucrpa legal ea menchin. Liegamns ala conclusién que, efectunda la insacidin del valor de las mejoms, é5ta constituia rewnisti tine gar ‘sun para ¢l ejerciciodel dereche’ dc eetencifin y coneita padimes deck que la concesitin de dicen derectan est suboelinada a tiny semiencia de pago de mejoris. El Derecho de Retencitin se comstituye a través de una seatencis y se sigue en viriod de ella. Noes an poder de hecho (ejercicio direc). Pero esto se entemiia hace mis de 130 ahus. No cs. compeensible que con los awanicesdtoctrinarins:y legis: iatives en materia de derecho de resencitia y mejorac, pueda fn Cone Supeerm, en 1972, expeder un Mlb aduciendo argumenins ya superadas par su obsoles eencia, Hin quedado muy arraigado enire nuestros jusces, ibu- ante el periniia republicsno y hasta sruesinas dls, In aplicacién de la ley “al pie dé La leun*, acogiendo las piromésas de la Révoluckio Fragcexs, cayn ken predo- mipante com respect a] jocz ee la de consiiderarlo care "li hoes de ta fey*. Esto ex ke que hi siawediadis con la resulucidin én comemio, en cuyo-coflensde nues- Jurisprudencia « Comentada ros vncales suipremcs sustentan su lla enel-are, 976, Gel derogide Codigo de Procedimicnins Civiles de 1912, Dicho articulo establecla: "Si el conductor que ha obtenide sentencia que ondenacel ago de mejoms bace vvalerel derecho de retenckin que le concede cl articuko 1029 del Cadiga Civil no sc Uevard a efecto Ja deso- ccupacida hasta que el locador prigue st valor. De manem que nuestm Derecho de Retencién actual (32) no wend cobereacia téenica can lo digpuesio en €1 mencionada anticulo 976 del C.P.C de 1912, Tam pace bo tendria con el articulo 102% del Cédige Civil Oe 1936, pues pam ese tiempo In doctrina sobre cl is ide relencign era conacida por sus legislade= res{33) Teniendo ef cuenta que cl Ciidign dle Procedimientos Cove dats de 1902, es Incudable que el Cédigo Civit Wigemie, ¢n ese momenta, era el de 1852; por ende, el tenor del Art. 76 de dicho Citgo obedece técnica Mente & lo que estipulaban los arts, 1615 al 1631 det ‘Cidigo Civil de 9852. He abi otra rizin para enteader sl iezagn que perduraba hasta kace poco tiempo, tanto ef materia legistaties como jurisprudencial, (34)35) El Cédigo Civil de 1936 {Qué ha permitide be continoidad de este "re2ago* legiblntiva?. Estendo vigemte el C.P.C, de 1912, sale a Wa lier of Cidine Civil de 1936, coya sisscmuitica ubica aldewecho de teiencidn comp Dercehs Real de Garan- Via (26) en titulo especial y haciéndotn aplicable a bos (fa506 cn que la fey lo concede o cuando cx exer alin! entre ef bled que se retiene y el erédiiny quae se adcudke tespecin de ella. (37) ‘Fim sattiempo, el hecho te existir ura posesién direct Sobre In cost arrendads por parte del retenedor em suficicate pam ser considerada Derecha Real de Ga- montlt. Su cfeciivided se sujewiha a que subsisticm dicba pasesidn, porque de 10 contrario acacreaba gu extincién (38) y su eficicla real rauicaba en que el uri adquirente det bien no pada asurmir la posexisn Piemat micneras note reembolsara al rewenedes ef valor de tas mtjoras. (39) Legistativameate, el Cisign Civil de 1936 comsticuys Un gran aWance Cn Materia de deroche de retencide, Sin eminnt sdlO ihencionaba sus cuneicriicas como Instiweida y de los efectos que acaneaba su cjercicio, Pero no MeNCKINADD ty forma come debla eferclaarse. Asi, sienda ésut i Fey "sustaniiva”, la ley “adjetiva", ca Gltima insiancin, era ta que dubin exablecer el rmecanisma procedtimentl se str éjercicin, Pere, como em deespemnse, nuesina Jegislacion procesal civil, para 108