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Se revoco una sentencia que
decreto el divorcio con
atribuci6n de culpabilidad al
esposo y se lo declar6 incausado
por aplicacién del Cédigo Civil y
Comercial.
on 25 febrero 2016
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Partes: C. J. c/C.A. s/
Tribunal: Camara Nacional de Apelaciones en
lo Civil
Sala/Juzgado: B
Juzgs
Fecha: 9-nov-2015
Cita: MJ-JU-M-96070-AR | MjJ96070
Se revocé una sentencia que habia decretado el divorcio con atribucién de culpabilidad
al esposo y se lo declaré incausado por aplicacién del Cédigo Civil y Comercial
Sumario:
1.-Corresponde revocar la sentencia de grado que decreté el divorcio con atribucién de
fuilnahilidad al damandada vy hahianda entrada an vicancia dal CAdian Civil Camarcial
hitpssfasiaargentina microjurs.com20 18/02/28/se-evoco-una-sentencia.que-decreto-ldvorcio-cor-atibucion-de-culpabiidada-esposo.y-selo-d.. 2/13,31/10:28, 16-42 Se revocd una sentencia que decretS el dvorco con arbucién de culpabildad al esposo y se lo declaré incausado por eplicacén
(etpavinuau a1 vemnaruauy y, Havienuy en au en vigelitia Ue! CuuIgy Civ y Corer ca,
decretar el divorcio en los términos del art. 438 y cc. de esa normativa, pues esta se
aplica a todas las consecuencias de situaciones no concluidas y, en el caso, recién
cuando la sentencia haya pasado a la autoridad de cosa juzgada ha de tener la calidad
de constitutiva del nuevo estado civil de las partes, que pasaran a revestir la calidad de
divorciados, maxime cuando es bueno seguir una hermenéutica que no limite su
efectiva vigencia y que minimice los dafios que la ruptura del vinculo produce al grug
familiar.
2-Corresponde decretar el divorcio de conformidad con el art. 438 y cc. del CCivCor
aun cuando la propuesta del llamado “convenio regulador” no obre en la causa p
haber sido promovida cuando ese recaudo no era exigible, sin perjuicio de que «
primera instancia se les requiera a las partes el debido cumplimiento, ello en proteccic
del nucleo familiar y con el objeto de que no se produzcan mayores dilaciones
susceptibles de intensificar los conflictos.
Fallo:
Buenos Aires, Capital de la Replica Argentina, a los 9 dias del mes de Noviembre de
dos mil quince, reunidos en Acuerdo los Sefores Jueces de la Excma. Camara Nacional
de Apelaciones en lo Civil, Sala B, para conocer en los recursos interpuestos en los autos
caratulados: “C., J. /C., A. S/ Divorcio” respecto de la sentencia de fs. 411/433 el Tribunal
establecié la siguiente cuesti6n a resolver: cEs ajustada a derecho la sentencia apelada?
Practicado el sorteo resulté que la votacién debia efectuarse en el siguiente orden
Sefiores Jueces Doctores:
MAURICIO LUIS MIZRAHI.- CLAUDIO RAMOS FEIJOO. - ROBERTO PARRILLL.-.
Ala cuestién planteada el Dr. Mizrahi, dijo:
|. Antecedentes La sentencia de primera instancia, obrante a fs. 411/433, hizo lugar a la
demanda y rechazé la reconvencién impetrada. En consecuencia, decreté el divorcio
vincular de las partes por exclusiva culpa del demandado; a quien se lo consider
incurso en las causales de iniurias graves v abandono voluntario v malicioso (art. 202.
/ntps:aldiaargentina.microjuris.com/2016/02/26/se-revoco-una-sentencia-que-decreto-e-dvorco-con-atrbucion-de.culpablidad-alesposo-yse-od.. 3/1331/10728, 18:42 Se revocé una sentencia que decret el dvorco con atribucién de culpabildad al espesay se o declaré incausado por aplicaciin
incs. 4° y 5° y 214, inc. 1°, del Cédigo Civil entonces vigente). Las costas se impusieron al
demandado vencido. Contra el mencionado pronunciamiento se agraviaron ambos
cényuges. La actora, a fs. 453 bis/457, porque el juez de grado no dispuso la condena del
demandado y reconviniente por la causal de adulterio. Esta Ultima parte, a su turno, ala
luz de su presentacién de fs. 459/473, por la condena dispuesta en su contra y dado que
se ha desestimado la reconvencién deducida.
II. La sancién del Cédigo Civil y Comercial de la Nacién De acuerdo con lo dispuesto p:
el articulo 1° de la ley 27.077 (B.O n° 33.034 del 19-12-2014), que modificé el art. 7 de
ley aprobado por esta Ultima, que fuera promulgada por decreto 1795/2014 (B.O.)
32,985 del 8-10-2014), ha entrado en vigencia el 1 de agosto pasado por lo que, dada
cuesti6n relativa a la vigencia de las normas sucesivas en el tiempo, se hace necesar
determinar los alcances del nuevo texto legal en el presente caso. Al respecto, el nuevo
Cédigo Civil y Comercial de la Nacién fija en su articulo 7° las reglas a seguir en estos
supuestos estableciendo que: “A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a
las consecuencias de las relaciones y situaciones juridicas existentes. La leyes no tienen
efecto retroactivo, sean o no de orden piiblico, excepto disposicin en contrario. La
retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por
garantias constitucionales. Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos
en curso de ejecucién, con excepcién de las normas més favorables al consumidor en
las relaciones de consumo”. Como se aprecia, en materia de derecho intertemporal, con
excepcién de las normas més favorables al consumidor en las relaciones de consumo y
salvedad hecha de la evidente omisién incurrida en el primer pérrafo del adverbio “ain”,
el nuevo cuerpo legal ha decidido mantener el mismo texto y sistema que el derogado
art. 3° del Cédigo Civil, segtin reforma de la ley 17.711. De este modo, con las
aclaraciones ya realizadas en materia contractual, el nuevo Cédigo Civil y Comercial de la
Nacién es aplicable a las relaciones y situaciones jurfdicas futuras; a las existentes a la
fecha de su entrada en vigencia, tomandolas en el estado en que se encuentren -en este
caso regird los tramos de su desarrollo no cumplidos- y también, a las consecuencias no
agotadas de relaciones y situaciones juridicas constituidas conforme a la antigua ley.
Sobre el tema, y en lo que hace especificamente a los divorcios dictados al amparo de la
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‘
4in331/10:28, 16-42 Se revocd una sentencia que decretS el dvorco con arbucién de culpabildad al esposo y se lo declaré incausado por eplicacén
legisiacion anterior, podra observarse que mientras el demandado y reconviniente
requiere a fs.478 la aplicacién del nuevo Cédigo; la actora peticiona al tribunal que, dado
el estado de la causa, lo que corresponde es atenerse a las previsiones de la ley
derogada (fs. 487). Debo decir que la cuestién ya ha merecido un pronunciamiento de
esta Sala, donde sefialamos -en supuestos andlogos al presente-de que resultaba
necesario aplicar el plexo normativo vigente en la actualidad para todas las cuestion--
que no han quedado consumadas (ver causa N° 55.906/2014, del 8-10-2015, "C. G., A.
c/ B., Cl. s/ Divorcio"), En efecto, estoy convencido de que el nuevo Cédigo Civil
Comercial se aplica a todos los procesos en tramite, cualquiera sea la etapa en que :
encuentren. Vale decir, que aquél alcanza a todas las consecuencias de situaciones t
concluidas. Téngase en cuenta que en el caso de autos -al haberse deducido send
recursos de apelacién-no existe un divorcio firme decretado; de manera que estam:
todavia ante un matrimonio no disuelto, lo que significa decir que la sentencia ae
divorcio, recién cuando haya pasado a la autoridad de cosa juzgada (lo que no acontece
en la actualidad), ha de tener la calidad de constitutiva del nuevo estado civil de las
partes, que pasarén a revestir la condicién de divorciados. Asf las cosas, un divorcio que
se dicte después del 1° de agosto de 2015, a tenor de las previsiones de los arts. 437 y
concordantes del Cédigo Civil y Comercial, no puede contener - obviamente-declaracin
alguna de inocencia o culpabilidad. El tradicional juicio de reproche ha sido eliminado de
nuestro ordenamiento y, claro esté, los jueces deben obrar conforme a esas directivas
legales. De ahi que el juzgador no tiene que pronunciarse acerca de los agravios
introducidos; los cuales han devenido en claramente abstractos por hacer alusién a
cuestiones subjetivas -las “faltas” que reciprocamente se imputan los esposos-de las
cuales hoy no puede hacer mérito una sentencia que disuelva el vinculo entre los
cényuges.Es que el divorciosancién, que tantos afios rigié en la Argentina, ha sido
sustituido por un régimen de divorcio sin expresién de causas que, imperativamente, es
el Unico que los judicantes estén autorizados a dictar (Ver CSJN, 6-8-2015, "D.LP., V.G. ¢/
1992, "A., J.
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas s/ Amparo"; SCBA, 10~
J. 7 M,, CA", Acuerdo N° 45.304; CN Civ., Sala J, 24-8-2015, "P.M., F. c/ G., M. R. s/
Divorcio", ED, 2-9-2015, p. 8 y LL, 8-10-2015, p. 11; Juz. Nac. Civ. N° 8, 13-8-2015, “C.,G. J.
s/ Informacién Sumaria”, ED, 1-9-2015, p. 1; C. 1° C.C. Bahia Blanca, Sala |, 28-8-2015, “A.,
C.G. c/ R.. CE. s/ Divarcio". ED. 30-9-2015. n. 8: C.Anel. CC Salta. Sala IV. 7-9-2015. “M. de
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51331/10:28, 16-42 Se revocd una sentencia que decretS el dvorco con arbucién de culpabildad al esposo y se lo declaré incausado por eplicacén
CM. o/ C,, T. L. s/ Divorcio", ED, 20- 10-2015, p. 7; Kemelmajer de Carlucci, Aida, "La
aplicacién del Cédigo Civil y Comercial a las relaciones y situaciones juridicas existentes”,
p. 136, ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2015; Molina de Juan, Mariel F., “El Cédigo Civil y
Comercial y los procesos familiares en tramite", LL, 16-9- 2015, p. 1; Kielmanovich, Jorge
L,, "Algo mas acerca de la peticién unilateral de divorcio", LL, 25-9-2015, p. 1; Galdés,
Jorge Mario, “Los juicios de divorcio en tramite y el Cédigo Civil y Comercial’, L
“Columna de opinion”, 21-9-2015, p. 1). Por lo demas, es bueno seguir una hermenéuti
que no limite la efectiva vigencia del nuevo Cédigo Civil y Comercial. Es que, como cc
acierto lo recordaba Vélez Sarsfield en su nota al viejo art.4044 -luego derogado por
ley 17.711- “el interés general de la sociedad exige que las leyes puedan ser modificad.
y mejoradas, y que las leyes nuevas, que necesariamente se presumen mejore
reemplacen cuanto antes a las antiguas, cuyos defectos van a corregir’. En el cat
concreto de autos, donde el matrimonio en crisis ha tenido una hija comtin que hoy
cuenta con apenas ocho afios, es verdad que es necesario minimizar los dafios que la
ruptura del vinculo produce al grupo familiar y proteger a los vulnerables a nifia que
esta en juego- lo que justifica doblemente la aplicacién inmediata de la reciente
legislacién sancionada que elimina por completo la inculpacién (ver Molina de Juan,
citada, punto IV). Sobre el asunto, es harto conocido el dafio que el desenvolvimiento del
juicio de reproche ocasiona a la familia concreta; a tal punto que una de las mas grandes
psicoanalistas en nifios del siglo XX, Fracoise Dolto, ha dicho que la culpa es un veneno
destilandose en el corazén de los hijos (ver "Cuando los padres se separan’, p. 123, ed.
Paidés, Buenos Aires, 1989). Y, en igual sentido, se ha pronunciado la doctrina
autorizada (Ver Diez Picazo, Luis y Gullén, Antonio, “Sistema de Derecho Civil", vol. IV, p.
147, ed. Tecnos, Madrid, 1986; Diaz Usandivaras, Carlos M., “El ciclo del divorcio en la
vida familiar" en" Terapia Familiar’, N° 15, 1986, p. 20; Herscovici, Pedro, “Por el mejor
interés y en defensa de los hijos de la separacién", en “Terapia familiar’, N° 15, 1986, p.
75).
En la especie, los cnyuges estan contestes en su peticién de que se decrete su divorcio
vincular; por lo que corresponde acceder a ese requerimiento, aunque la disolucién del
vinculo, como ya lo dijimos, deber dictarse conforme a la nueva normativa. Ahora bien,
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eins31/10:28, 16-42 Se revocd una sentencia que decretS el dvorco con arbucién de culpabildad al esposo y se lo declaré incausado por eplicacén
es verdad que el art.438 del Codigo Civil y Comercial establece que "Toda peticion de
divorcio debe ser acompafiada de una propuesta que regule los efectos derivados de
éste”. Empero, no es menos veraz que estamos ante una situacin particular, dado que
la propuesta del llamado “convenio regulador” no obra en la presente causa debido a
que las actuaciones fueron promovidas cuando todavia no se habia sancionado el nuevo
Cédigo. Por lo tanto, en proteccién del nucleo familiar, y con el objeto de que no s~
produzcan mayores dilaciones susceptibles de intensificar los conflictos, soy de
opinién de que corresponde el dictado inmediato del divorcio vincular; sin perjuicio «
que en la primera instancia se les requiera a las partes el debido cumplimiento de h
articulos 438 y 439 del Cédigo Civil y Comercial; esto es que, unilateralmente o conjunt
los litigantes presenten el convenio regulador en los términos de las normas citadé
Nétese, como dato relevante a tener en cuenta, que la ley vigente determina cc
claridad que “En ningun caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de ta
sentencia de divorcio" (art. 438, cuarto parrafo, del Céd. Civil y Comercial). Finalmente,
propondré al Acuerdo -en funcién de la especial situacién que se presentan en estos
casos- que las costas de ambas instancias se distribuyan en el orden causado.
Ill. Conclusién Por las razones facticas y juridicas desplegadas a lo largo del presente
voto, propongo al Acuerdo: a) Revocar la sentencia de autos en cuanto decreta el
divorcio de las partes con atribucién de culpabilidad. b) Decretar el divorcio vincular de J.
Cy A.C. en los términos del art. 438 y concordantes del Cédigo Civil y Comercial. ¢)
Determinar que en la primera instancia se les requiera a los litigantes para que
procedan a la presentacién del convenio regulador en los términos previstos por los
arts, 438 y 439 del citado Cédigo. d) Aplicar en el orden causado las costas de ambas
instancias.
Los Dres.Ramos Feijéo y Parrilli, por andlogas razones a las aducidas por el Dr. Mizrahi,
votaron en el mismo sentido a la cuestin propuesta. Con lo que terminé el acto:
MAURICIO LUIS MIZRAHI-
CLAUDIO RAMOS FEIJOO -.
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ms31/10:28, 16-42 Se revocd una sentencia que decretS el dvorco con arbucién de culpabildad al esposo y se lo declaré incausado por eplicacén
ROBERTO PARRILLI -.
Es fiel del Acuerdo.-
Buenos Aires, 9 de Noviembre de 2015.-
Y VISTOS: Por lo que resulta de la votacién que instruye el Acuerdo que anteced
resuelve a) Revocar la sentencia de autos en cuanto decreta el divorcio de las partes cc
atribucién de culpabilidad. b) Decretar el divorcio vincular de J.C. y A. C. en los términ:
del art. 438 y concordantes del Cédigo Civil y Comercial. c) Determinar que en la prime
instancia se les requiera a los litigantes para que procedan a la presentacién d
convenio regulador en los términos previstos por los arts. 438 y 439 del citado Cédigo.
Aplicar en el orden causado las costas de ambas instancias. Teniendo en cuenta con
se decide en esta instancia; naturaleza del proceso carente de contenido patrimonial;
que a efectos de meritar la experticia confeccionada se aplicara el criterio de la debida
proporcién que los emolumentos de los peritos deben guardar con los de los demas
profesionales que llevaron la causa (conf. C.SJ.N., fallos: 236- 127, 239-123, 242-519,
253-96, 261-223, 282-361; C.Nac.Civ., esta Sala, H. n° 44.972/99 del 20.03.02; id. id., H. n?
363.134 del 23.06.04; id. id., H. n? 5.810/05 del 28.12.07; id. id., H. n? 42.689/05 del
06.03.08; id. id., H n? 40,649/02 del 09.06.10; id. id., H n° 108,802/04 del 21.02.11; id. id.
H n® 35.501/10 del 12.06.13; id. id., H n° 68.689/10 del 19.08.14, entre otros), asi como la
incidencia que la misma ha tenido en el resultado del pleito; lo preceptuado por los arts.
279 y 478 par. 1ro. del Cédigo Procesal y lo dispuesto en los arts. 10, 13 y cctes. de la ley
n? 24,432, se adecua la regulacién de fs. 433 fijindose en la suma de ($.) los honorarios
de la perito psicéloga Lic. Estela Ménica Adra. Registrese, protocolicese y notifiquese.
Oportunamente publiquese (conf. C.S.J.N. Acordada 24/2013). Fecho, devuélvase.
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