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INFORME ESPECIAL ENTRE CORCHETES COMENTARIOS Y ANOTACIONES

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La soledad es el mejor aliado cuando no se encuentra compaa. Sociedades unipersonales y su necesidad de regulacin en la Ley General de Sociedades Renuncia del liquidador designado de oficio surte efectos si cumple con informar estado del proceso Datos de estudio tcnico sobre hbitos de consumo y rendimiento del producto califican como confidenciales

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Informe
especial

La soledad es el mejor aliado cuando no se encuentra compaa

SOCIEDADES UNIPERSONALES Y SU NECESIDAD DE REGULACIN EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

Celene ANCALLE GONZALES(*)

TEMA RELEVANTE

La regla general en nuestro rgimen societario es que la pluralidad de socios es un requisito mnimo para la constitucin de la sociedad, siendo obligatorio que ella se mantenga durante toda su existencia, en tanto que la unipersonalidad solo se permite en determinados supuestos excepcionales. En este artculo la autora seala que el mencionado requisito est pasando a ser una gura de mero formalismo, poco til y hasta desincentivador de la inversin empresarial; por lo que expone las razones que sustentaran la necesidad de regular la sociedad unipersonal en nuestro pas, tal como se ha efectuado en la legislacin comparada.

INTRODUCCIN

La compleja estructura que va teniendo la economa en los ltimos aos nos ha llevado a la necesidad de regular la forma jurdica de la sociedad unipersonal, siendo su justicacin ms intensa las prcticas comerciales del da

a da. Esta regulacin ya viene aprobndose a nivel mundial progresivamente y de manera bastante efectiva que sera casi un sinsentido continuar aferrndonos a la idea estricta de la necesaria pluralidad societaria o de la imposibilidad de que una persona jurdica pueda constituirse

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Ganadora del II Concurso de artculos del Taller de Derecho Empresarial Ulises Montoya Manfredi de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

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en socio nico y formar sin ningn tipo de gura forzada una sociedad. El desmesurado incremento de las sociedades de cmodo, de favor o complacencia, las cuales se prestan a formar el nmero mnimo que exige la ley para la constitucin de una sociedad, ya es muestra de que el requisito de pluralidad est pasando a ser una gura de mero formalismo poco til, y hasta desincentivador de la inversin empresarial. Es as que esta novedosa institucin jurdica, creemos, terminar convirtindose en un muy til instrumento al servicio ms que del medio legislativo, de la vida real.
I. LA UNIPERSONALIDAD SOCIETARIA 1. La unipersonalidad societaria en la Ley General de Sociedades

unipersonalidad sobrevenida por un plazo mximo de 6 meses; y, b) la admisin de la unipersonalidad cuando el nico socio es el Estado. Adicionalmente se admite esta gura en los casos expresamente sealados por la ley: el caso de las subsidiarias de empresas del sistema nanciero y de seguros, determinadas subsidiarias de las sociedades agentes de bolsa o las sociedades de propsito especial(1). Como puede notarse la gura de la unipersonalidad conformada por personas naturales o jurdicas, tal cual denimos lneas atrs, no se acomoda ni a la LGS ni a la nalidad de la creacin de las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada en el Per(2). El mayor conicto de su incompatibilidad con la LGS es que ni originariamente ni de forma sobrevenida la unipersonalidad es admisible, siendo en este ltimo caso donde se le dio la sancin ms drstica: que la sociedad al trmino de seis meses como mximo para volver a su estado de plurilateralidad, se disuelva de pleno derecho y ello sin teora de reversa. Mientras que frente al caso de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, EIRL, se hace latente un tema bastante interesante a nivel doctrinario y prctico: las EIRL solo pueden constituirse por personas naturales, implicando as la exclusin de las personas jurdicas, a nuestro parecer, una fuerte limitacin. Y es que originariamente, tal como lo expresa Eduardo Favier Dubois, instaurar un sistema de unipersonalidad atiende a dos realidades: la del comerciante individual, que tiene que ngir una sociedad para limitar su responsabilidad y la de los grupos econmicos, que pretenden constituir subsidiarias con el ciento por ciento de su capital (el resaltado es nuestro)(3). Veamos ahora cmo se desvirta el requisito de la pluralidad en el Per (creemos que, en denitiva, este es un fuerte argumento para admitir la existencia de las sociedades unipersonales en nuestro pas): sucede que dicha pluralidad en muchas sociedades de nuestro territorio se llega a realizar ms en trminos formales que sustanciales. Es decir, estamos hablando ms de un requisito cuantitativo que cualitativo. Cuantitativo, en el sentido de que haya ms de uno pero cualitativamente, en el hecho de que en nuestra legislacin no se exigen contrapesos. Pongamos un ejemplo: puede haber una sociedad en la que un socio tenga el 99. 9% de acciones y otro socio con

La Ley General de Sociedades peruana (en adelante, LGS) en su artculo 4 prescribe que: La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser personas naturales o jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al trmino de este plazo. No es exigible lapluralidad de socios cuando el nico socio es el Estado o en otros casos sealados expresamente por la ley. Del artculo citado concluimos que la pluralidad de socios es un requisito mnimo para la constitucin de la sociedad y que es obligatorio que esta se mantenga durante toda su vida. Al menos esta sera la regla general, siendo que la unipersonalidad solo sera dable cuando el nico socio es el Estado o en los casos sealados expresamente por la ley. Para el presente trabajo consideramos como sociedad unipersonal aquella sociedad en la que las acciones o participaciones son de propiedad de un nico titular, sea persona natural o jurdica. As, entendemos que la unipersonalidad puede presentarse de modo originario (en el acto mismo de la constitucin de la sociedad) o puede ser una unipersonalidad sobrevenida, es decir, originada posterior al acto constitutivo.
2. Fundamentos para su regulacin

Para la LGS no est permitida la gura de la sociedad unipersonal a excepcin de: a) la admisin de la

(1) (2) (3)

MONTOYA STAHL, Alfonso. Uno es compaa (). La conveniencia de regular la sociedad unipersonal en el Per. En: Derecho Societario. Primera edicin, Ediciones Legales, Lima, 2011, pp. 788. Las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada - EIRL han sido creadas en el Per por el Decreto Ley N 21435. FAVIER DUBOIS, Eduardo. La Cmara Comercial fall en contra de las sociedades unipersonales. En: <http://impuestos.iprofesional.com/ notas/15466-La-Cmara-Comercial-fall-en-contra-de-las-sociedades-unipersonales>, visitado el 27/07/2011.

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el remanente, osea, el 0.1%, y esto desde el punto de vista conceptual sigue siendo pluralidad societaria. Por lo tanto, en el fondo es un requisito meramente formal e innecesario, presto para facilitar la existencia de las sociedades de favor o tambin llamadas sociedades de cmodo constituyndose, de esta manera, en apariencias para lograr observar literalmente la norma jurdica. As, es ms que obvio que en una sociedad de cmodo no existe la voluntad de asociarse, de poseer el denominado affectio societatis(4), de realmente realizar aportes y correr los riesgos de benecios y prdidas que implica la gura de la sociedad. Al respecto, podra objetarse, claro est, que la gran dicultad que implicara determinar cul es el capital social mnimo para que un miembro de la sociedad revista el carcter de socio en el sentido sustancial. Si es as de evidente la imposibilidad e inecacia que traera dar un criterio matemtico, Por qu entonces, forzar una situacin que inevitablemente se viene produciendo con ms fuerza? Por qu no simplemente abandonar el requisito formal de la pluralidad de socios? La presencia de una sociedad de cmodo es conclusin evidente que aquel socio dueo de ese 99% de acciones no necesita ni necesitar el restante para desarrollar el objeto social de aquella y que solo recurri a este segundo socio con el n de cumplir una mera formalidad(5). La pregunta es por qu forzar a alguien, ya sea persona jurdica o natural, a asociarse obligatoriamente a otra persona con la cual no tiene ningn affectio societatis? El caso es que siendo el dueo absoluto del proyecto, del capital y su capacidad empresaria, debe recurrir a una casi simulacin societaria en vez de formar una sociedad en la que sea socio nico y no tenga por qu recurrir a simples representantes, gestores o prestanombres(6). El problema es que esta formalidad exigible en el artculo 4 de la LGS tiene consecuencias: o bien la no formacin de la sociedad o bien la disolucin de pleno derecho sobreviniente ante la falta de pluralidad en un periodo mximo de seis meses y lo lgico sera cuestionarnos a quin benecia que la sociedad se disuelva de pleno derecho al cabo de ese tiempo? Nos queda claro que: ni al acreedor, puesto que este est realizando negocios con la empresa, ni a los trabajadores, debido a la existencia de un vnculo

laboral y mucho menos al pas, por motivo de que la empresa es un contribuyente, paga sus impuestos y genera un ingreso para la nacin en s misma. Despus de mencionar lo anterior, concluimos armando que hoy en da la nalidad de la empresa aparece como la causa primordial aun cuando detrs de ella no est una pluralidad de socios. En estos ltimos aos la pluripersonalidad del acto fundacional perdi relevancia e incluso funcionalidad. As como advierte Jos Fernndez Vsquez la empresa (organizacin) ha acabado sustituyendo al grupo de personas como elemento objeto de regulacin en el complejo normativo que integra el Derecho de las sociedades de capital. Consecuentemente el pleno reconocimiento jurdico-positivo de la unipersonalidad, tanto sobrevenida como originaria, signicara consagrar a la sociedad de capital como una estructura organizativa neutra capaz de albergar iniciativas empresariales de distinta dimensin, capaz de funcionar, sucesiva y alternativamente, con uno o varios socios; una estructura elstica predispuesta para una hipottica alternancia entre pluralidad de socios y socio nico al margen de la personalidad de cada cual, abierta a continuos cambios en su estructura sin que ello afecte sustancialmente a su regular funcionamiento y al desarrollo de su actividad(7). Ahora, y para concluir este apartado, correspondera formularse una pregunta que por dems viene obvia por qu una EIRL no es suciente en lugar de crear una gura hasta ahora desconocida para nuestra legislacin societaria? Una primera respuesta, es que a pesar de la relativa antigedad de las EIRL, las sociedades de favor o de cmodo se han seguido dando en nuestro pas, ello entonces reeja que esta persona jurdica tiene algunas caractersticas que no se adecan a lo que un sector del empresariado busca antes de invertir. La siguiente limitacin, totalmente notoria a una primera vista, es que la EIRL solo incluye la gura del empresario-persona natural, excluyendo radicalmente a la persona jurdica. El tema de la limitacin de la responsabilidad, no parece ser el problema, sino ms bien la asociacin que con frecuencia se hace a la EIRL con las actividades econmicas

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Affectio societatis: entendido como la voluntad de constituir una sociedad y de mantener los vnculos societarios sin relaciones de superioridad o dependencia. Resolucin IGJ N 001632. Diciembre de 2003. Caso Coca Cola Femsa de Buenos Aires SA. ROVERE, Marta B. Sociedad de un solo socio, una compleja problemtica. Su anlisis a travs de distintas legislaciones. En: Derecho Societario y de la Empresa. Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa. Advocatus, Crdoba, 1992, p. 385. FERNNDEZ VSQUEZ, Jos. La necesidad de regular la sociedad unipersonal en la Ley General de Sociedades. En: <http://jquesnay.wordpress.com/la-sociedad-unipersonal-en-la-ley-general-de-sociedades/>, visitado el 28/07/2011.

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de la pequea empresa aun cuando hoy en da ocialmente dicha limitacin ya est derogada(8).
3. Principales objeciones a la unipersonalidad

3.1. La naturaleza contractual de la sociedad

La concepcin tradicional considera que la sociedad nace de un acuerdo contractual entre una pluralidad de personas que se obligan a aportar un conjunto de activos para el desarrollo de actividades econmicas prejadas(9). As, Joaqun Garrigues dene a la motivacin econmica de la sociedad como el n individual que se convierte en n comn alcanzable mediante los vnculos y disciplina de grupo(10).

La figura de la unipersonalidad conformada por personas naturales o jurdicas, tal cual definimos lneas atrs, no se acomoda ni a la LGS ni a la finalidad de la creacin de las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada en el Per.

la creacin de una sociedad a partir de circunstancias ajenas al acuerdo contractual se deriva tal como seala Paolo Robilliard que las sociedades no tienen por qu ser siempre constituidas por el contrato(15), sino que tambin pueden darse por medio de declaraciones de voluntad unilaterales. Y siendo esto as, por qu no aceptar en forma general (no excepcional) que puedan existir actos constitutivos de sociedad que no tengan origen contractual?(16).

Brunetti a su vez, reere a la sociedad como una derivacin de un contrato plurilateral de organizacin con el objetivo independiente de la accin y de la presin de los intereses individuales(11). Frente a ello, nuestra LGS no reere expresamente a la existencia de una naturaleza contractual. Segn Enrique Elas: () la Ley General de Sociedades no ha querido tomar posicin sobre un asunto tan discutible. Tratndose de un tema eminentemente terico, mientras el debate doctrinario continua la Ley ha preferido la frmula prctica de guardar silencio(12). Por otro lado, Walter Gutirrez seala que: la sociedad surge de un contrato el de sociedad que tiende precisamente a crear una organizacin que por mandato legal a su vez crea una personalidad jurdica(13). Sin embargo, tambin dicho autor reconoce que hay casos en los que no hay contrato de sociedad como el de la sociedad legal, el Derecho Minero y el caso de la sociedad unipersonal(14). Frente a esto ltimo, consideramos que de esos casos excepcionales, donde el ordenamiento es quien determina

Finalmente, frente a la supuesta exigibilidad estricta de la formacin contractual de la sociedad, nos preguntamos existe realmente una cuestin de fondo para la exigibilidad de dos socios? Ms all del formalismo del trmino contrato, vemos que en el mbito empresarial claramente es ms conveniente exibilizar y dejarle al empresario si desea o no asociarse; porque sino fuera as, quin se beneciara con que la sociedad tenga como mnimo dos socios? Algunos arman que los acreedores, pero si somos minuciosos veremos que los acreedores antes de convertirse en tales repararon, no en cuntos accionistas tena la sociedad, sino en cul era su capacidad de asuncin de obligaciones y cmo garantizaban sus acreencias. 3.2. La unipersonalidad tendra como efecto el desdoblamiento de un patrimonio y por consiguiente limitar la responsabilidad patrimonial del socio frente a los acreedores Los crticos de esta modalidad societaria consideran que la sociedad unipersonal sera una forma de dividir el patrimonio de una misma persona, limitando las posibilidades de cobro de los acreedores ayudando a evadir las obligaciones asumidas. Evidentemente la respuesta a este argumento estara en que la creacin de una sociedad unipersonal conlleva a la creacin de una persona jurdica. No hay una particin del patrimonio individual, sino una

(8) (9) (10) (11) (12) (13)

MONTOYA STAHL, Alfonso. Ob. cit., p. 809. bidem, p. 790. GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo I, Madrid, 1976, p. 307. BRUNETTI, Antonio. Sociedades Mercantiles. Tomo 1, Iure, Mxico D. F., 2001, p. 48. ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Tomo I, Normas Legales, Trujillo, 1999, p. 8. GUTIRREZ CAMACHO, Walter. El contrato de sociedad. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Derecho Societario, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, p. 48. (14) bidem, p. 55. (15) ROBILLIARD DONOFRIO, Paolo. Sociedades de favor. La personalidad jurdica en el desarrollo de la actividad empresarial en el Per. Tesis para optar el ttulo de abogado. Universidad de Lima, Lima, 2009, p. 481. (16) MONTOYA STAHL, Alfonso. Ob. cit., p. 796.

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transferencia patrimonial a otra persona, materializada a travs del aporte(17). Y en todo caso, quines sino los acreedores estn en mejor posibilidad de evaluar antes de otorgar algn tipo de crdito si el patrimonio de la sociedad es suciente para garantizarlo? Adems, ser empresario individual autnomo no va a signicar que la ley no vaya a hacer distingo de patrimonios (lo cual llevara a la confusin de desconocer qu cantidad pertenece a cada cual), sino que al igual que en las sociedades de varios miembros societarios va a existir inequvocamente una clara diferencia entre ambos patrimonios. Vale decir que los acreedores siempre estarn en la posibilidad de saber con exactitud el monto que garantiza su deuda. 3.3. La persona jurdica est formada por un conjunto de personas De acuerdo a Ivan Ahets Etecheberry, el silogismo es simple: la sociedad es una persona jurdica; la persona jurdica est formada por un grupo de personas; ergo, la sociedad es un grupo de personas. Si la sociedad no se integra con una pluralidad de personas, habra all una desnaturalizacin de la gura persona jurdica(18). De ello se colige que la existencia de los socios sera entonces el elemento necesario del substrato de la persona jurdica; es decir, la personalidad se rige por la ley, pero es la voluntad de los socios la que otorga el acto constitutivo. As, para Francisco Ferrara el acto de constitucin de la persona jurdica era un acto colectivo, esto es, un acuerdo de varias declaraciones(19). Bajo estas concepciones la nica justicacin para que el ordenamiento jurdico reconozca el surgimiento de la persona jurdica es la existencia de la necesidad de coordinar intereses de una pluralidad de individuos. Desaparecida la pluralidad de individuos carece de sentido la personera jurdica(20). El objetar la regulacin de una sociedad unipersonal basndose nicamente en la esencia plural de la persona jurdica, lleva a creer, que el n ms importante de la persona jurdica es coordinar intereses plurales, nosotros creemos que la personalidad jurdica ms que un medio de coordinacin es un recurso tcnico dentro de un sistema

normativo y es asignado por la ley a quienes cumplen con ciertos requisitos. No siendo un factor determinante para ser otorgado la pluralidad de personas. Un buen ejemplo, lo encontramos en la EIRL a quien se le asigna la personalidad jurdica habiendo un nico titular. Tanto la fundacin como la EIRL son formas de personas jurdicas cuyas nalidades se vinculan directamente con la separacin de activos, antes que con la coordinacin de intereses de los beneciarios de la entidad. No nos encontramos entonces ante un argumento atendible para limitar la unipersonalidad. Las personas jurdicas cumplen funciones que trascienden la coordinacin de los intereses individuales de sus beneciarios(21). Y es que la LGS nos ha demostrado que no existe contradiccin entre el concepto de persona jurdica y el hecho de que solo una persona fsica sea integrante como socio de tal persona jurdica. As, el que la sociedad quede reducida a un solo socio no produce la disolucin inmediata y menos la prdida de personalidad(22). Recordemos que la personera jurdica de la sociedad sigue vigente hasta la inscripcin de su extincin. Lo nico que ocasiona la prdida de pluralidad es ser pasible de una causal de disolucin mas no de desistimiento de la personalidad jurdica.
II. ANLISIS Y COMENTARIO JURISPRUDENCIAL 1. Narracin de los hechos

Se trata de la Resolucin N 597-2006-SUNARP del 5 de octubre del 2006. Es el caso de una unipersonalidad sobrevenida de la Empresa de Servicios Generales Servigen SRL disuelta de pleno derecho al no haberse restablecido la pluralidad de socios en el plazo de seis meses. Los apelantes argumentaban que se trataba de una simple situacin de irregularidad pero no de una extincin, por lo tanto a decir de ellos al amparo del artculo 426 de la LGS podan solicitar alternativamente la regularizacin o la disolucin. Segn sealaban los apelantes, se tratara de una situacin de irregularidad al amparo del artculo 423.6 de la LGS, el cual seala que: () en cualquier caso la sociedad adquiere la condicin de irregular: () 6. Cuando contina en actividad no obstante haber incurrido en causal de disolucin prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.

(17) (18) (19) (20) (21) (22)

MONTOYA STAHL, Alfonso. Ob. cit., pp. 802 y 803. AHETS ETECHEBERRY, Ivan. Sociedades Unipersonales. Universidad Nacional del Centro de la Provincia de Buenos Aires, p. 7. FERRARA, Francisco. Citado por Brunetti. En: Sociedades Mercantiles. Ob. cit., p. 56. MONTOYA STAHL, Alfonso. Ob. cit., p. 800. Ibdem, p. 801. CABANELLA DE LAS CUEVAS, Guillermo. La persona jurdica societaria. Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1994.

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Al respecto, el registrador pblico decide conrmar la tacha, en aplicacin del artculo 4 de la LGS y en concordancia con el artculo 407 de la misma ley, seala que al tratarse de una disolucin de pleno derecho, la sociedad se encuentra en estado de disolucin cuando ocurre la causal prevista en la norma sin requerirse de acuerdo de la junta general, es decir, se produce por mandato imperativo de la Ley.
2. Anlisis y comentario

Teniendo en consideracin lo anterior, consideramos que la interpretacin realizada por el vocal Aliaga Huaripata, es un tanto forzada, puesto que el artculo 4 es sumamente claro en sancionar con la disolucin de pleno derecho, no obstante nos acogemos a la opinin de Daniel Echaiz(26), en lo lamentable que ello implica, es decir, que la sociedad no pueda considerarse irregular y por consiguiente tener la posibilidad de regularizarse. Esta, en denitiva, es una de las varias desventajas que presenta la falta de exibilidad de la norma al no permitir la existencia de la unipersonalidad sobrevenida: en el caso en concreto, Servigen SRL segua operando, tena trabajadores, acreedores, etc. y ahora por mandato de la Ley indefectiblemente tiene que disolverse y liquidarse, tiene acaso eso alguna utilidad prctica? Lo ms probable es que el futuro de esta empresa sea liquidarse y luego volverse a constituir, con todas las formalidades que la ley requiere y obviamente con todos los gastos que ello implique, para qu? para lograr el mismo n que hubiese sido posible alcanzar de existir la gura de la sociedad unipersonal: continuar operando. Por otro lado, y no menos importante, hay que observar que esta antinomia debera de ser corregida, ciertamente como lo hace notar Daniel Echaiz: el legislador debi prever que la falta de recomposicin de la pluralidad de socios en el plazo legal conlleva a la disolucin y que, de continuarse en actividad, implica la irregularidad que subsume dos posibles alternativas: la regularizacin o la disolucin. Nada ms; entonces, simple disolucin y no disolucin de pleno derecho.
III. LEGISLACIN COMPARADA

El presente caso reere a la unipersonalidad societaria sobrevenida como consecuencia de no haberse cumplido con el requisito de pluralidad de socios dentro del plazo mximo otorgado por la ley (seis meses). Acerca del tema existen dos artculos de la LGS que mencionan el mismo requisito (la pluralidad de socios), sin embargo, ambos lo sancionan de modo distinto: nos estamos reriendo al artculo 4 y al artculo 407.6 de la LGS. Mientras que el primero sanciona con la disolucin de pleno derecho, el segundo solo menciona a la simple disolucin(23). Esta aparente sencilla diferencia de trminos y agregados tiene consecuencias ampliamente contradictorias: mientras que la disolucin de pleno derecho es absoluta y no admite ninguna excepcin, por el contrario, la disolucin (sin ningn agregado) es relativa porque permite que se ingrese en el terreno de la sociedad irregular que admite tanto la disolucin como la regularizacin(24). Es fcilmente perceptible la presencia de una antinomia en la legislacin societaria, frente a ello en el presente caso hubo un voto dirimente, el del Fiscal Luis Alberto Aliaga Huaripata, quien menciona lo siguiente: Frente a la existencia de dispositivos legales discrepantes sobre un mismo tema, creemos, debe preferirse la interpretacin menos gravosa que favorezca la conservacin de la sociedad () en el presente caso, la sociedad devino en irregular al incurrir en causal de disolucin () y continuar, no obstante ello, en actividad en el mercado(25).

La problemtica de la sociedad de un solo socio es de profundo debate doctrinario y jurisprudencial en el Derecho comparado, tanto en el anglosajn como en el continental europeo.

(23) Ley General de Sociedades, Ley N 26887 Artculo 4.- Pluralidad de socios La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser personas naturales o jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo. No es exigible pluralidad de socios cuando el nico socio es el Estado o en otros casos sealados expresamente por ley. Artculo 407.- Causas de disolucin La sociedad se disuelve por las siguientes causas: () 6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida; () (24) ECHAIZ MORENO, Daniel. La unipersonalidad sobreviniente. En: Derecho y Cambio social. Lima, 2011, p. 19. (25) Resolucin N 597-2006-SUNARP-TR, p. 7. (26) ECHAIZ MORENO, Daniel. Ob. cit., p. 19.

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Con referencia a ello est la Directiva 89/667 de la Comunidad Econmica Europea que dio a luz una regulacin, casi ya tangible con anterioridad en diversos pases del Viejo Continente, admitiendo la unipersonalidad originaria y la sobrevenida; las cuales deban contemplarse en los diversos Estados miembros: Alemania, Blgica, Dinamarca, Espaa, Francia, Grecia, Irlanda, Italia, Luxemburgo, Pases Bajos, Portugal, Reino Unido. Estos pases a la fecha han venido consolidando la permisividad de la sociedad unipersonal.

Las sociedades unipersonales podran constituirse por una persona fsica o jurdica ya sea desde su constitucin o con posteridad, con la respectiva limitacin de la unipersonalidad del empresario nicamente a los bienes que este aporte.

La regulacin permisiva de la sociedad unipersonal debe de referirse exclusivamente a las dos formas societarias ms empleadas en nuestro pas: la sociedad annima y la sociedad de responsabilidad limitada(28). Sera recomendable que se agregara a la denominacin Sociedad Unipersonal la frase Responsabilidad Limitada, pues pueden ocurrir complicaciones desagradables al confundir la caracterstica de un solo socio con la no limitacin de la responsabilidad.

En Amrica ese proceso fue receptado por Estados Unidos en su Ley Modelo de Sociedades Comerciales de 1965; en Colombia por medio de la Ley 222 de 1995, donde la entienden como empresa unipersonal de persona natural o jurdica que rena las calidades requeridas para ejercer el comercio(27). En Chile con la Ley 19587 de 2003 se introdujo la gura de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, dicha legislacin acepta a la sociedad unipersonal tanto por va originaria como la devenida. En Uruguay con la Ley 16060 de Sociedades Comerciales sucede lo mismo. Sin embargo, pases como Argentina, Per y Paraguay todava no admiten la gura de este tipo especial de sociedad. A pesar de ello, debemos advertir que el tema poco a poco est despertando interesantes discusiones, como es el caso del Proyecto de Ley Masn para establecer las sociedades unipersonales en Argentina.
IV. LINEAMIENTOS PARA SU REGULACIN

Entre algunas limitaciones a imponerse consideramos la prohibicin al socio de contratar consigo mismo, ello en cuanto la voluntad de la empresa unipersonal es igual a la de su propietario y ante la ausencia de contrapesos se puede facilitar ciertas transacciones a favor de los intereses del titular en detrimento de los derechos de terceros y de las mismas expectativas de la empresa como ente econmico(29). En aras de proteccin a los acreedores tambin consideramos recomendable que la integracin del capital tendra que realizarse ntegramente en el momento de inscribirse la sociedad unipersonal y que debieran establecerse expresamente disposiciones destinadas a prevenir actos considerados contrarios al n de la sociedad: subcapitalizarce o infracapitalizarse. Sancionando su incumplimiento con la responsabilidad ilimitada del socio(30). Los dems requisitos bsicos referidos a la constitucin de sociedades, creemos, deben mantenerse, tal es el caso de: la escritura pblica de constitucin, objeto social determinado, administracin y representacin por el propio titular o un tercero designado, libro de actas. Remarcando que todo lo decidido por el socio nico debe de estar formalmente redactado en un acta bajo su rma o el de su representante, el cual se transcribir a un libro de actas correspondiente sealando los datos necesarios como: fecha, lugar donde se hubiese adoptado la resolucin, etc.

No es nuestra intencin idear toda una normativa legal aplicable a las sociedades unipersonales, la importancia y sumo cuidado que ello implica no podran ser esbozados en este sucinto trabajo, a su vez que escapara de nuestras manos asumir un proyecto de tal magnitud. A pesar de ello hemos deseado dar algunas pequeas pautas al respecto: En principio las sociedades unipersonales podran constituirse por una persona fsica o jurdica ya sea desde su constitucin o con posteridad, con la respectiva limitacin de la unipersonalidad del empresario nicamente a los bienes que este aporte.

(27) Artculo 71 de la Ley 222 de 1995. (28) MONTOYA STAHL, Alfonso. Ob. cit., pp. 811 y 812. (29) COLLADO, scar. Empresa Unipersonal. En: <http://www.monograas.com/trabajos34/empresa-unipersonal/empresa-unipersonal.shtml>, visitado el 10/08/2011. (30) AHETS ETECHEBERRY, Ivan. Ob. cit., p. 18.

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CONCLUSIONES

No parece serio sostener la existencia de una verdadera sociedad integrada mnimamente por dos socios cuando uno de ellos posee el 99% de acciones y el otro el 1%. Esta abismal diferencia pone en evidencia la ausencia de la affectio societatis y la concepcin del requisito de pluralidad de socios como algo meramente formal, la cual termina obligando a una situacin contractual que al empresario no le interesa ni le conviene. La sociedad unipersonal se origina no de un contrato, sino de una declaracin unilateral de voluntad. Lo importante es hacer notar que con un solo socio, la organizacin puede correctamente estructurarse y funcionar. Es necesario formularnos cul es la nalidad de la sociedad?, esa nalidad puede ser llevada a cabo solo con una persona? Como hemos visto la existencia de las sociedades de cmodo nos lleva a la respuesta armativa llegando a creer que el n de la sociedad no solo se logra por medio de la interaccin entre socios para el desarrollo de la actividad comercial. La llamada esencia plural de la personalidad jurdica no es un argumento suciente para objetar la existencia

de las sociedades unipersonales ya que el concepto de personalidad jurdica en estos ltimos tiempos ha evolucionado para ser otorgada por la ley a una organizacin jurdica y no necesariamente a un colectivo de personas. La existencia de las sociedades unipersonales traen varias ventajas consigo, algunas de ellas son: evitar la formacin de sociedades de favor, facilitar la transmisin de empresas, mayor agilidad en la toma de decisiones y, sobre todo, un enorme estmulo para la inversin empresarial. Si bien es cierto que la EIRL es una muy til y apropiada gura jurdica, esta no alcanza a cubrir las necesidades de un sector empresarial que es cada vez mayor y el cual a falta de una legislacin exible termina creando guras un tanto anmalas como instrumento solo para cumplir formas. Finalmente, como ha podido percibirse, las complicaciones que podran surgir de una regulacin de una sociedad unipersonal no son insalvables, ni de gran complejidad o gravedad. Por lo tanto, se plantea la necesidad de la continuidad del debate y de la consecuente creacin de normas a n de reglamentar esta nueva forma jurdica.

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