Apuntes complementarios a las clases de Derecho de Familia , 2002.

(Apuntes actualizados al 13 de Agosto de 2003) EFECTOS DE LA FILIACIN: LA AUTORIDAD PATERNA Tradicionalmente se denomina Efectos de la Filiacin a las siguientes instituciones jurdicas: La Autoridad Paterna. La Patria Potestad. El derecho de alimentos. Los derechos hereditarios. En el presente documento abordaremos nicamente lo que dice relacin con la llamada Autoridad Paterna. La Autoridad Paterna Se define como el conjunto de derechos y obligaciones, de contenido eminentemente moral, que existe entre padres e hijos. Por consiguiente, se distingue entre los deberes que tienen los hijos respecto de los padres y los derechos (derechos deberes) que tienen los padres sobre los hijos. Analicemos, a continuacin, cada uno de ellos. Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes Deber de respeto y obediencia a los padres. Antes de la ley 19.585 (nuevo estatuto de filiacin), el Cdigo Civil sealaba que el hijo deba obediencia a ambos padres, pero estaba especialmente sometido al padre. Hoy qued establecido como un deber del hijo respecto de sus dos padres, por igual. Deber de cuidado hacia los padres o en caso de inexistencia o insuficiencia de stos, de los dems ascendientes. El deber consiste en el cuidado en su ancianidad, en estado de demencia y en todas las circunstancias de la vida en que necesiten sus auxilios. Este deber, a falta de padres, se extiende a los abuelos. Derechos deberes de los padres para con los hijos Estos derechos deberes se guan por el principio de inters superior del nio, que exige que los padres guen a sus hijos en el ejercicio de sus derechos fundamentales y procuren su mayor realizacin espiritual y material posible. Cabe sealar que hasta antes de la nueva ley de filiacin estos derechos deberes estaban tratados de manera separada. Es decir, se deca que haban ciertos derechos del padre (por ejemplo, el de visitas o de correccin) 1

u ciertos deberes del mismo (de alimentacin, por ejemplo). Con la reforma de la ley 19.585 se estim que el tratamiento deba darse en un mismo cuerpo, es decir, todo aquello que era un derecho constitua tambin un deber para el padre, si se corresponda con un derecho que al respecto tena el hijo. As por ejemplo, hasta antes de la reforma se estimaba que el padre tena derecho a las visitas. Una vez ocurrida la reforma, se estima que el padre tiene adems el deber de visitar al hijo y este deber es una emanacin del derecho del nio a ser visitado por ambos padres. Ahora bien, estos derechos deberes son: Cuidado. Visitas. Crianza y Educacin. Gastos de crianza y educacin. Derecho deber de cuidado Si se trata de un hijo matrimonial, su cuidado corresponde a ambos padres. Si se trata de uno no matrimonial, su cuidado corresponde al padre o madre que lo haya reconocido (indudablemente si los dos lo reconocieron corresponde a los dos). Cabe recordar, en todo caso, que si la filiacin se estableci mediante resolucin judicial con oposicin del padre o madre, entonces ste quedar obligado al deber de cuidado pero privado del derecho referido a lo mismo. As, por ejemplo, estar obligado a colaborar con la mantencin econmica que requieran los cuidados del hijo, pero impedido de participar en su crianza desde un punto de vista afectivo. Ahora bien, sea que se trate de un hijo matrimonial o no matrimonial, si los padres se encuentran separados, entonces el cuidado del hijo corresponder a la madre, salvo que: Exista acuerdo de otorgar la tuicin (o sea el cuidado personal del hijo) al padre. Este acuerdo debe ser celebrado por ambos padres y debe hacerse ante Notario (por medio de escritura pblica) o ante el Oficial del Registro Civil. Luego de ello, debe solicitarse en el Registro Civil que se subinscriba (al margen del certificado de nacimiento del hijo) el acuerdo de tuicin. Exista resolucin judicial que prive de la tuicin a la madre. El juez de menores puede confiar la tuicin del hijo al padre, si cree que estando con la madre se pone en riesgo el inters superior del nio. Adems, si el juez estima que existe inhabilidad fsica o psquica de ambos padres (ver documento: Consideraciones Jurdicas acerca de las demandas civiles), el juez puede entregar la tuicin a otras personas, debiendo preferir a los familiares ms prximos y especialmente a los abuelos. Derecho deber de mantener una relacin directa y regular con el hijo Hasta antes del nuevo estatuto de filiacin, este derecho era entendido slo como tal (es decir, se conceba que el padre que no viva con el hijo tena derecho a las visitas pero no un deber en el mismo sentido). El nuevo estatuto filiativo estableci que el padre que no viva con el hijo no slo tena derecho a las visitas sino tambin un deber de mantener una relacin directa y regular con su hijo. Lo anterior en virtud del derecho que tiene el nio (en virtud de la Convencin sobre Derechos del Nio) de mantener relacin con 2

ambos padres. Autorizacin para que el menor de edad pueda salir del pas Para determinar quin debe autorizar la salida del pas de un menor de edad, es preciso realizar las siguientes distinciones: Si el juez ha entregado la tuicin a uno de los padres o a un tercero, se requiere solamente de la autorizacin de ste para que el nio salga del pas. Si el juez ha decretado visitas a favor de uno de los padres, se requiere, adems, de la autorizacin de ste para salir del pas. Si la tuicin no ha sido otorgada judicialmente, se requiere que ambos padres autoricen la salida del nio, necesariamente. Esto siempre que el hijo haya sido reconocido por ambos padres. Si la tuicin no ha sido otorgada judicialmente y el hijo ha sido reconocido por slo uno de sus padres, se requiere la autorizacin de ste para salir del pas. Derecho deber de crianza y educacin El deber de crianza y educacin corresponde a ambos padres, salvo que uno de ellos (o ambos) est privado del derecho de crianza y educacin (recordemos que nunca estar privado del deber). El padre (o madre o ambos) est privado del derecho de crianza y educacin en las siguientes situaciones: Cuando la filiacin ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o la madre, segn corresponda. Cuando la tuicin del hijo ha sido entregada a un tercero por inhabilidad de uno o ambos padres. Cuando el padre ha abandonado al hijo. Gastos de crianza y educacin Frente a la pregunta de quin debe soportar los costos de crianza y educacin de los hijos, es menester hacer la siguiente distincin: Si los padres estn casados en sociedad conyugal. Los costos deben ser soportados por sta (integran el pasivo absoluto). Si los padres estn casados con otro rgimen o no estn casados. Cada uno de los padres aporta segn sus facultades econmicas. Si el hijo tiene bienes propios y los padres no estn en condiciones econmicas de proveer a su mantencin, pueden costearse los gastos ocupando dichos bienes. Si el hijo no tiene bienes propios y sus padres no pueden mantenerlo (o no tiene padres), los costos deben ser soportados por los abuelos. Si una persona ha criado y alimentado a un hijo ajeno, para que sus padres puedan recuperar al hijo deben ser autorizados por el juez y previamente pagar a dicha persona todo lo que haya gastado en virtud de la crianza y educacin del nio. Si un menor de edad se encuentra circunstancialmente en urgente necesidad econmica (especialmente alimenticia) y es ayudado por un tercero ajeno a su familia, tiene ste ltimo derecho a ser reembolsado por los padres por todos los gastos incurridos. Pensemos por ejemplo en la situacin del menor de edad que se encuentra extraviado y hasta su encuentro, es alimentado por una persona ajena a su familia. Facultad de corregir a los hijos 3

Hasta antes del nuevo estatuto de filiacin, exista la llamada facultad de corregir a los hijos que estaba sealada en el antiguo Artculo 233 del Cdigo Civil y estableca que Los padres tienen la facultad de corregir moderadamente a sus hijos. Segn los defensores de la Convencin sobre Derechos del Nio, esta disposicin atentaba contra el carcter de sujeto de derecho del menor de edad y propiciaba la existencia de episodios de maltrato infantil, en la medida que no quedaba claro que deba entenderse por moderadamente. Por ello, la actual redaccin del artculo qued del siguiente modo: Los padres tienen la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Entonces, la actual facultad de corregir a los hijos pretende adecuarse a la Convencin sobre Derechos del Nio, en la medida que impide la proliferacin del maltrato infantil. Esto porque al sealar que no puede menoscabar la salud (fsica ni psquica) ni el desarrollo personal est permitiendo, entonces, exclusivamente una facultad correctiva que no implica acto alguno de violencia (al respecto, ver concepto de violencia del documento Aspectos centrales de la violencia intrafamiliar desde un punto de vista legal). . En todo caso, el juez no puede entregar la tuicin del hijo al padre (o madre) que, mientras estuvo el hijo bajo el cuidado de la madre (o padre), no contribuy econmicamente a su mantencin.