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CSABA VARGA SUR LES TRANSFERTS JURIDIQUES UNE ANALYSE CONCEPTUELLE

Jusque dans les dernires dcennies, les effets de droit dun transfert juridique appartenaient au champ dinvestigation du Droit compar. LHistoire du Droit ne les abordait (lorsque ctait invitable) que comme une description restreinte au transfert tudi dans un cadre national ou comparatif. Dun autre ct, la sociologie du Droit et lanthropologie du Droit (qui tait alors principalement considre comme lextension de la sociologie du Droit des conditions marginales rurales, voire primitives) avaient lhabitude de traiter ce sujet exclusivement comme un moyen de diagnostiquer les quelques dysfonctionnements reconnus en cas dchec (vu comme assez exceptionnel ou anormal compar au succs considr comme normal) ou, plus rarement, dans le but de proposer un substitut thrapeutique ou un quelconque autre substitut qui pourrait ventuellement y remdier. La situation a chang du tout au tout depuis. Avec tout lintrt que la classe politique lui porte et la remise en question doctrinale pour le comprendre et en tirer des enseignements, le phnomne lui-mme sest gnralis. Cela sest traduit, dune part par les diffrentes conceptualisations successives utilises pour dcrire le phnomne (de telles conceptualisations refltant vritablement les changements dans lintrt qui y est port depuis ces dernires dcennies alors que le transfert juridique est devenu un procd mondial), et dautre part par les dbats doctrinaux qui ont suivi (quoiquils aient galement provoqu) cette continuelle augmentation dintrt. Le fait que le centre de gravit soit de plus en plus souvent dplac dans la culture juridique comme moyen de maintien a eu pour effet secondaire dclairer sous un nouveau jour la simple technicit de la loi comme un compos compact garantissant une srie doutils, de techniques et de comptences (anonymes par eux-mmes) pour quune culture juridique donne se dveloppe et se manifeste. Tout cela nous permet aujourdhui den tirer quelques consquences, la lumire dexemples prendre comme tudes de cas.

Dfinitions
Rezeption / octroi & imposition / Rechtsexport. Ce que nous connaissons comme la renaissance euro-continentale et anglo-saxonne du Droit romain ayant commenc comme une adaptation presque sectaire aprs des sicles doubli quasi-total ; leur diffusion lchelle mondiale ayant prouv le succs en partie transculturel des codes franais, autrichien et allemand ainsi que, plus tard, suisse ; linfluence, loin dtre ngligeable, des codes sur le dveloppement du droit des tats et du droit fdral aux Etats-Unis, linfluence des codes et des sortes de codes doctrinaux sur celle du Droit britannique du Commonwealth ou, encore plus tard, la recodification du Restablishment

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of the Law dans lharmonisation juridique interne des Etats-Unis1 (dans un arrangement gnralement regard comme tranger lidal systmatique et conceptualis de codification2, qui est principalement issu dun inductivisme empirique3) ; tout cela est apparu comme un procd naturel et organique dans lanalyse jurisprudentielle de limportance des concepts descriptifs, faisant appel lexprience continentale europenne et largement utilise cet gard, notamment celui de Rezeption en allemand4 et celui doctroi en franais5 ( imposition en anglais6) peuvent se prsenter presque comme coulant de source. Bien que stant forms dans des directions diffrentes partir de racines diffrentes, ils constituent aujourdhui des notions diamtralement opposes : le premier dcrit laction au nom du destinataire du transfert, suggrant tacitement une initiative manant de ce dernier7, et le second indique

Pour le cercle complet de questions, voir, par le mme auteur, Codification as a Socio-historical Phenomenon (Budapest : Akadmiai Kiad 1991) VIII+391., passim. 2 L'explication de Gunther A. Weiss The Enchantment of Codification in the Common Law World Yale Journal of International Law 25 (2000) 2, 435532, prouve cependant que la codification des common private laws dans l'Union Europenne est tout sauf trangre l'esprit historique du Droit anglo-saxon et n'a donc pas tre considre comme un dfi externe. 3 Cf, par l'auteur, La Codification l'aube du troisime millnaire , Mlanges Paul Amselek org. Grard CohenJonathan et al. (Bruxelles : Bruylant 2004), 779800. 4 Du latin recipere / reception; cependant, en anglais, ce n'est pas utilis pour faire rfrence de tels processus. Pour toutes les questions d'tymologie, voir The Compact Edition of the Oxford English Dictionnary [1971] Texte complet reproduit micrographiquement, III (Oxford : Oxford University Press) XII+4116. 5 Pratiquement inconnu dans la langue anglaise. Le mot franais octroyer a commenc se rpandre en anglais partir du XVme sicle exclusivement dans le sens d'une concession ou d'une autorisation impliquant une certaine contrainte ou quelque chose d'impos. Il est vrai, la forme octroy en tant que verbe a t frquemment utilise depuis 1865 dans le sens juridique ci-dessus, cependant il vient de l'allemand oktroyieren . 6 Sur le modle franais [ enposer au XIme sicle et imposer partir de 1302] driv du latin [ imponere ], il est dj connu la fin du XVIme sicle par exemple dans The Imposition of this Law upon himself is his own free and voluntary Act. Richard Hooker Of the Lawes of Ecclesiasticall Politie I (1594), II, 6, ibid. 1389 (101102). 7 Par exemple Roland R. Bahr Rezeption als Kulturbegegnung (Zur Notwendigkeit eines erweiterten Rezeptionsbegriffes fr die Beurteilung moderner Rechtsrezeptionen) Ritsumeikan Law Review (1987) n2, 3562; Ernst E. Hirsch Rezeption als sozialer Proze Erlutert am Beispiel der Trkei (Berlin : Duncker & Humblot 1981) 139. [Schriftenreihe zur Rechtssoziologie und Rechtstatsachenforschung 50]; Imre Zajtay Die Rezeption fremder Rechte und die Rechtsvergleichung Archiv fr die civilistische Praxis 156 (1957), 361 et s.; Andreas B. Schwartz Rezeption und Assimilation auslndischer Rechte dans son Rechtsgeschichte und Gegenwart Gesammelte Schriften zur Privatrechtsgeschichte und Rechtsvergleichung, hrsg. Hans Thieme & Franz Wieacker (Karlsruhe : Mller 1960), 581 et s. [Freiburger staats- und rechtwissenschaftliche Abhandlungen 13]; Alan Watson Aspects of Reception of Law The American Journal of Comparative Law 44 (1996) 2, 335351; C. C. Turpin The Reception of Roman Law The Irish Jurist III (1968), 162174; Peter Bender Die Rezeption des rmischen Rechts im Urteil der deutschen Rechtswissenschaft (Frankfurt am Main & Bern : Lang 1979) 168. [Rechtshistorische Reihe 8]; Ernst Pritsch Das Schweizerische Zivilgeseztbuch in der Trkei seine Rezeption und die Frage seiner Bewhrung Zeitschrift fr vergleichende Rechtswissenschaft 59 (1957), 123 et s.
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linitiative du transfrant et une simple tolrance du destinataire sous une pression quelconque.8 Cependant, ce nest pas pas seulement cela avec lexception des cas administrativement mis en oeuvre des extensions de Droit, extorques par loccupation militaire franaise (ainsi que, dans une moindre mesure, autrichienne et allemande), et par lharmonisation du droit de lEmpire britannique chacun de ces exemples indique trs clairement un besoin et une initiative spontans ainsi quune squence dactions exclusivement pour le compte du destinataire (accompagne dune passivit presque totale du transfrant) ; il peut aussi tre tabli quune fois la conqute ou la domination coloniale acheve, lancien octroi sapaise puisque principalement transform en une rception volontaire.9 On peut aussi dire que le dictate ratione imperii a cette fois t remplac de manire dfinitive par un prolongement imperio rationis, sans plus aucun caractre conventionnel de nos jours. La dfinition conceptuelle symtrique ci-dessus rception et octroi peuvent alors galement servir pour tracer un arbre gnalogique, ou une cartographie juridique, avec une systmatisation taxonomique des systmes juridiques au travers du concept gnrique organis par ce quon appelle des familles juridiques . Les termes ci-dessus peuvent alors tout aussi bien symboliser limmense succs de la modernisation du Droit japonais comme la lacisation du Droit turc, qui (peu importe si elles sont apparues double tranchant plus tard grce des mthodes de recherche danthropologie juridique plus raffines),10 ont autrefois impliqu une innovation dans lensemble, rsultant certainement dans un changement quasi-complet des lois quant leurs fonctions basiques et, par consquent, dans un succs quant leurs objectifs. En arrire-plan, le mouvement de Droit compar qui prend son origine, de manire caractristique, dans lEurope du dbut du XXme sicle, sest aperu surtout dune diffrence entre les cultures de Droit civil et celles de Common Law, beaucoup plus loignes lune de lautre lpoque. Autrement dit, cela concerne les cultures historiques de lespace mditerranen antique (en partant des cultures gyptienne, msopotamienne et hbraque, en passant par Rome, jusquaux cultures islamique et germanique), exclusivement comme des prmisses historiques celles-ci, pour tracer par drivation naturelle partir de ces dernires la carte taxonomique, exhaustive, des systmes juridiques connus dans le monde dhier et daujourdhui.

Le terme allemand Rechtsexport lui est similaire sur beaucoup d'aspects. Cf par exemple Wolfgang Babeck Stolpersteine des internationalen Rechtsexports Was neues aus dem Westen (2002), n4 : Interessenpolitik durch Rechtsexport en <http://www.forum-recht-online.de [2002/402/402babeck.htm]>. 9 Comme Alan Watson l'a trs justement observ, c'est justement cette dualit mme si une fois accepte sous la pression, cela reste difficilement amliorable de nos jours qui devrait nous encourager raliser que de tels grands transferts de Droit historiques peuvent avoir incarn une sorte d'optimalit dans l'ensemble (mme si nous ne reconstituons pas toujours exactement ce que nous avons vraiment fait un moment donn et pourquoi). 10 Cf par exemple June Starr Dispute and Settlement in Rural Turkey (Leiden : Brill 1978).
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Legal borrowing / transfert de Droit. Le transfert de Droit 11 est un produit de la pense conceptuelle franaise du milieu du XXme sicle12 dcrivant lvolution du Droit en prenant comme rfrentiel un centre imaginaire et neutre, en consquence de quoi quelque chose considr comme un Droit (avec son interprtation, sa doctrine, ses solutions, ses rgles, ses institutions ou un mlange de tout ou dune partie de ces aspects) servira de Droit non seulement un certain endroit (dorigine) A mais galement, partir dun certain temps, dans un endroit (de rception) B, dans lequel ce Droit tait inconnu jusqualors mais y ayant t transfr dune quelconque manire depuis. De manire similaire, lexpression legal borrowing , largement rpandu dans lusage anglo-amricain, implique un sens neutre. Certes pas autant que le concept de Rezeption en allemand et cela nen dit pas plus non plus. Car le terme borrowing exprime le mme mouvement dans la mme direction, encore quil dcrive laction non pas du point de vue du bnficiaire mais de celui du transfrant. Legal transplant. Cest le cadre dans lequel Legal Transplants, la vue densemble historique publie par Alan Watson (alors professeur dHistoire du Droit Continental Priv luniversit dEdimbourg), a connu un franc succs. Cette oeuvre magistrale a marqu un tournant dcisif mme dans loeuvre personnelle de Watson, jusqualors principalement axe sur le Droit priv romain. Cela rvle lexprience de la reconnaissance lmentaire de lauteur (sans remarquer vritablement le prcurseur Droit de limitation, largement connu depuis longtemps dans tout le domaine de la sociologie culturelle de lpoque13) ; notamment la prise de conscience que limitation par exemple, au lieu dune cration propre, lutilisation de quelque chose appartenant quelquun dautre mais librement accessible tous par simple chance une priode donne est une des principales constantes en mouvement, comme la motivation et la pratique, et en effet, comme une force motrice de fond dans lhistoire de lvolution du Droit.14 Par consquent, transplantation juridique est devenue une expression laquelle il est de bon ton de faire rfrence et, en vertu de ses proprits visuelles expressives, na pas seulement su capter lintrt doctrinal pour ce problme mais profitant du flou de la mtaphore a t galement utilise comme prtexte pour engendrer des controverses spcifiques. Etymologiquement, transplant (transplantation) a une origine botanique vidente. De trans- et plantare, son usage en tant que verbe anglais a t prouv depuis 1440 dans le sens de repiquer [un jeune plant] , comme nom [le plant qui a t repiqu] depuis 1756. Il a t utilis comme expression verbale mtaphorique transplanter [une personne] depuis 1555 et, dans un sens faisant rfrence un
Du latin trans- + ferre ; en anglais transfer , utilis dans ce sens depuis 1392. Jean Gaudemet Les transferts de Droit dans L'anne sociologique 27 (1976), 2959 [Sociologie du Droit et de la Justice]. 13 Gabriel Tarde Les lois de l'imitation Etude sociologique (Paris : Alcan 1890). 14 Alan Watson Legal Transplants An Approach to Comparative Law (Edinburgh : Scottish Academic Press 1974).
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groupe de personnes plus tendu transplanter [un peuple] depuis 1608. Plus tard, il a t utilis dans un contexte chirurgical greffe de peau ou dun organe depuis 1786.15 Et cette mtaphore sans aucun doute tire par les cheveux, est devenue, vers 1974, lobjet dune association mtaphorique encore plus pousse, btie sur le modle de la dernire, et aujourdhui, en raison des travaux de Watson, on parle de transplantation juridique sur le modle chirurgical de la greffe dorgane, impliquant de la mme faon la fois un donneur et un receveur.16 Que cette expression soit heureuse ou non reste encore une question ouverte, lavenir en dcidera. Sans nul doute, elle prte confusion. Et il semble, aussi simplement que nos barbaries humaines peuvent outrepasser nimporte quoi dautre avec une cruaut cible et sans prcdent (peut-tre au moment o une explosion de la vie instinctive tait de plus en plus systmatiquement rprime dans notre soi-disant dveloppement civilis) malgr la puissance grandissante des socialisations homognisantes actuelles, qui sont artificiellement construites et, en tant que telles, incluent aussi, de manire inhrente, des envies contre-nature que parfois cest seulement le manque danalyse de notre rationalit qui merge derrire notre savante assurance : la nudit du Roi dans la parabole bien connue. Quoiquil en soit, il semble galement que, dans le contexte cidessus, le mot magique dans le sens o nous cultivons lrudition est assez fort pour gnrer des dbats, des contradictions, des ngations par exemple des ensembles de msinterprtation mlangeant ou assimilant des formes linguistiques externes avec des sujets rels mme dans une pense productive en dehors dexpressions videmment mtaphoriques entoures dassociations vraisemblables qui, en extrapolant, peuvent mener dans des directions trangres au seul vritable sujet ; cest, on pourrait en dbattre loisir dans la mesure o il pourrait tre srieusement pris de manire conceptuelle sur ce qui devrait tre regard au moins comme visuellement confus dans cette expression linguistique ; comme si la jurisprudence obissant lesprit toujours prvalent des pires traditions doctrinales des Begriffshimmel allemands navait pas dautres sujets que des mots vides de sens, sans aucune rfrence relle. Dans un contexte chirurgical, il est vident que, tant greff, un morceau de peau, un demi-rein ou un coeur de porc soit continuera de fonctionner, et de la mme manire quun organe propre, soit sera rejet (ce qui signifie lchec de lintervention), soit simple hypothse de logique pure ne stant jamais encore produite et inconcevable en pratique continue de fonctionner dune manire diffrente (ce qui, encore une fois, aura un rsultat quivalent la seconde possibilit, par exemple une erreur mdicale, fatale pour le patient). Toujours dans un contexte biologique, lorgane greff peut savrer plus vulnrable, moins apte ragir, se rgnrer ou simplement incarnant une version plus fragile que le prcdent, bien que restant identique loriginal pour tous les autres aspects. Encore
Cf The Oxford English Dictionnary... op. cit., passim, ainsi que David Nelken Towards a Sociology of Legal Adaptation dans Adapting Legal Cultures d. David Nelken & Johannes Feest (Oxford : Hart Publishing 2001), 754 [The Oati International Institute for the Sociology of Law], en particulier 1718, note 10. 16 Le mot transplantation n'est pas utilis dans un sens juridique en anglais. Cependant dans l'expression legal transplant , le nom se rfre au transplantatum : Ce qui est transplant; spec. en sylviculture, un jeune plant transplant une ou plusieurs fois. The Oxford English Dictionnary. ibid., 3384 (275/2).
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une fois, en termes de biologie, lanalogie tire de la sylviculture ou de la botanique gnrale offre probablement des possibilits similaires elle aussi. Une autre caractristique commune est quune fois un jeune plant, une plante, un arbre, un morceau de peau animale ou humaine ou un organe est transplant, toute connexion est coupe entre le transplanteur [ lorigine de la transplantation] et le transplant [dans lequel le transplantatum est transplant] 17 du point de vue de ce qui a t transplant. La transplantation sera alors exclusivement connecte son nouvel environnement porteur, sans aucun contact avec et aucune possibilit de continuer dpendre de son environnement porteur initial. A cause du mode dexistence sociale de lHomme, cependant, tre un individu ou tout un groupe de personnes transplant va nous permettre, de manire vidente, transcendant le niveau biologique, de subir une transformation dans notre nouvel environnement. Et cest un rsultat tout fait naturel. Aprs tout, nous ne vivons pas dans le but de reproduire une identit pure en nous-mmes comme des automates auto(r)gnrants, mais nous vivons dune manire (et nous vivons pour ce que nous pouvons vivre) rpondre continuellement aux dfis de lenvironnement dominant (le nouvel environnement dans notre exemple), plus dans un sens plus ou moins large. Par consquent, notre capacit rpondre grandira la fois en diversit et en diffrentiation interne par rapport au statut et aux expriences prcdents. Au final, lutilisation de cette mtaphore dans un contexte social prsente la transplantation par contraste avec lanalogie biologique (botanique et chirurgicale), focalise sur une reproduction fonctionnelle didentit (propre) en interaction directe avec, et dpendante de, ses propres nouveaux porteur et environnement, puisquvoluant partir de leur dveloppement mutuel. Par consquent, par rapport lutilisation biologique de la mtaphore, la transplantation dans un sens social peut impliquer des contacts avec le porteur prcdent et un environnement prserv mais exclusivement dans le rsultat dun acte non encore inclus dans lacte simplement factuel de la transplantation opre. Cest dire un contact avec lancien environnement porteur nest ralisable qu condition que nous ayons coeur, par exemple, de nous soucier dune interaction continuelle avec celui-ci, et non pas dun effet uno actu issu dune unique occasion, notamment lacte mme de la transplantation.18 Comme nous le verrons, la doctrine moderne sest rue sur une telle varit dassociations, juste pour se crer elle-mme un problme (inutilement ? artificiellement ? ou encore peut-tre de manire provoquer une sorte de clarification conceptuelle) en partant de cette mtaphore.

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Ces termes sont apparus bien que plutt rarement respectivement depuis 1611 et depuis 1687. Bien qu'il soit vrai que le but puisse en partie d'tre de recrer, d'une manire ou d'une autre, certains aspects du contexte plus large dans lequel le transplantatum a t pris , il reste que, contrairement l'opinion de Nelken (op. cit. 19, note 15), la diffrence entre le biologique et le social n'est toujours pas dterminante, parce que des conditions des autres impacts causs par le cadre original peuvent, dans une certaine mesure et en pratique, tre cres mais peuvent tout aussi bien tre tablies en tant que cible d'une transplantation botanique ou chirurgicale.

Nanmoins, les concepts de transfert de Droit et de transplantation juridique , utiliss simplement comme signal sans laboration conceptuelle particulire, se sont avrs convenables pour Watson afin dexprimer de manire accentue la prise de conscience quil a eu en tant quhistorien du Droit, savoir que le vrai processus dvolution et damlioration du Droit, a lieu par des modles errant ici et l, par un pragmatisme moliresque ( Je prend mon bien o je le trouve. ), la manire dadoptions et dadaptations de solutions toujours plus dveloppes, prises nimporte o, en cours de route ou ds le commencement.19 Building market economy, democracy and rule of law / guaranteeing human rights / European common law codification / Law and Development / Modernization and Law / Droit du dveloppement. Aujourdhui, alors que cette prise de conscience, rvle il y a trois dcennies, est dj un sens commun et que lexercice dinfluence travers lexportation de modles juridiques (mme dans une mentalit mercantile, se concentrant par dessus tout sur son propre bnfice, puisque marchand par des agents doubles 20) est devenu la fois tendance, tabli et professionnellement systmatis en tant que pratique (dans la principale activit de profilage pour des centres concentrant du capital et/ou de la connaissance), de nouveaux termes commencent remplacer les anciens. Mondialisation , fondation de lconomie de march, dmocratie et tat de Droit , sauvegarde des droits de lHomme , codification du Droit commun europen . En utilisant de tels termes, nous savons exactement quoi nous faisons rfrence et dans quel contexte, cest dire que cette formation des lois partir de modles externes est maintenant en jeu, bien que les approches, les acteurs, les moyens choisis, les instruments, les mthodes et les procdures puissent varier du tout au tout. Nous arrivons la mme conclusion quand nous dcrivons lintrt port aujourdhui aux transferts de Droit par les acadmies et les universits et mme par les branches du Droit nouvellement spcialises. Droit et dveloppement dnote une idologie clairement dfinie (et aujourdhui date), implique par un sujet de recherche amricain.21 Modernisation et Droit (ou, plus prcisment, Modernization through the Law, cest-dire Modernisation par le Droit ) fait rfrence une enqute limite la sociologie du Droit, relative aux pays en voie de dveloppement aussi bien qu toute la rgion de
Selon la prsente addition de l'auteur, rfltant son exprience ce moment, Se pourrait-il que l'inertie soit le moyen le plus efficace pour qu'une socit humaine se dveloppe ? Se pourrait-il que l'imitation soit la contribution humaine la plus durable pour leur propre survie dans des conditions de plus en plus avances ? Csaba Varga Jogtltets, avagy a klcsnzs mint egyetemes jogfejleszt tnyez [Transplantation de lois, le transfert en tant que facteur universel de dveloppement du Droit] llam- s Jogtudomny XXIII (1980) 2, 191. 20 Cf par exemple Yves Dezalay & Bryant Garth The Import and Export of Law and Legal Institutions : International Strategies in National Palace Wars dans Adapting Legal Cultures op. cit., ch.11, 241255, en particulier 246. 21 Par exemple, Law and Development d. Anthony Carty (Aldershot : Dartmouth 1992) [The International Library of Essays in Law & Legal Theory, Legal Cultures 2].
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lEurope centrale et orientale et quau monde occidental. Droit du dveloppement dnote une rudition spcialise considre comme branche de la rglementation juridique et une exprience pratique approprie22, sans idologie (au del de lgocentrisme national toujours rticent abandonner la mmoire survivante de la gloire franaise et de son rayonnement). Legal aid et legal assistance et Rechtsberatung. En se fondant sur lanalyse de termes de plus en plus nombreux, aide juridique [trangre] ou, plus frquemment et par euphmisme, assistance juridique 23 sont aussi le produit du mme environnement intellectuel, se concentrant sur lacteur qui prend linitiative en exerant une influence termes neutres en eux-mmes mais exprims de manire instrumentalise. Quant la forme daction utilise, ces dernires expressions sont encore moins prcises que les prcdentes. Cependant, contrairement tous les termes passs en revue dans les paragraphes prcdents, celui-ci ne conoit plus la loi dans sa simple textualit ; par consquent, il ne fait pas remonter leffet de modles externes la loi (en amliorant son rseau rglementaire institutionnel) une simple adoption textuelle. Symboliquement, on peut peut-tre mme avancer que le rsultat nest plus le produit du Droit compar (enracin dans le systme positiviste) mais celui des cultures juridiques compares (mettant laccent sur limportance de la tradition et de la culture sous-entendant de simples formes).24 Puisque lassistance juridique (avec diffrentes sortes daide) peut mobiliser une multitude de procdures et de mthodes, allant de la formation culturelle du contexte dinterprtation (hermneutique), via lorganisation des cadres dans et au travers desquels la tradition est respecte, la connaissance est rpandue et les cibles et rseaux ducatifs sont instaurs, jusqu la dlimitation du cercle des professionnels cibls et/ou des destinataires impliqus. Le point commun tout ceci est qu partir de maintenant, ladoption textuelle dune loi (sous forme de rgles) nest quun instrument parmi tant dautres. Et, condition que ce soit seulement un lment partiel concevable parmi tant dautres, sa position sera galement diffrente dans ce cas. Aprs tout, aujourdhui le texte nest plus le seul vecteur du Droit ni le dernier. Cest la culture juridique, interprte comme un tout, qui

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Et par consquent, il y a dj des juristes du dveloppement en tant qu'agents spcialiss dans les agences du gouvernement bases aux Etats-Unis et dans les grandes Organisations NonGouvernementales. Cf Herbert Christian Merilla Law and Developing Countries The American Journal of International Law 60 (1966) 1, 71 et s., particulirement 72 et 78. Cf, par exemple, Mark Boguslawskij & Rolf Knieper Konzepte fr Rechtsberatung in Transformationsstaaten (1995) et Wolfang Gaul Sinn und Unsinn internationaler Rechtsberatung dans Recht in der Transformation Rechts- und Verfassungswandel in Mittel- und Osteuropa : Beitrge zur Debatte, hrsg. Christian Boulanger (Berlin : Berliner Debatte Wiss-Ve. 2002), 102 et s. [Potsdamer Textbcher 7]. Cf, par l'auteur, Comparative Legal Cultures : Attempts at Conceptualization Acta Juridica Hungarica 38 (1997) 12, 5363 et Comparative Legal Cultures ? Renewal by Traansforming into a Genuine Discipline Acta Juridica Hungarica 38 (2007) 2, 95113. Voir aussi <http://www.akademiai.com [content/gk485p7w8q5652x3/fulltext.pdf]>.

seule peut donner au texte transplant pour peu quil y ait eu un rel transfert la fois une signification et un sens. Par consquent, notre niveau actuel de reconstruction intellectuelle, cest peut-tre le concept le plus satisfaisant et le plus complet mais galement le moins prcis, car il indique seulement lintention de se dvelopper grce une aide ou une assistance extrieure. Tout ce que cela apporte est quil y a un modle externe et/ou une organisation assistant la transformation du Droit.

Technicit
Dans son travail initial, Watson ne fournit aucune dfinition du concept. Il parle simplement du phnomne de dplacement dune rgle ou de transfert massif continuel... de rgles .25 Il a donn plus de dtails plus tard il ny a pas si longtemps que a en fait, en rponse aux critiques. Aujourdhui cependant, il prsume dj ds le dbut, comme une vidence, qu une fois transplante, une rgle est diffrente dans son nouveau foyer , et bien quil conoive les rgles dans lesprit du positivisme juridique, sa conception du positivisme rglementaire est loin dtre aussi borne que celle de H.L.A. Hart et lcole moderne anglaise analytique), alors quil dclare aujourdhui comme tout aussi vident que ce sont les rgles et pas seulement les lois les institutions, les concepts juridiques et les qui sont transfrs . Par exemple, il cite le souvenir de un sentiment profondment enracin que le Droit tait unique et identique par del structures tout lEmpire fodal, bien que diffrent dun Etat lautre. On doit en retenir que, grce aux transpositions, le Droit devient semblable, encore que non identique, dans beaucoup de juridictions .26 Aprs une lecture plus attentive pas forcment caractristique de nos critiques contemporains on peut remarquer quen ralit, il a bien donn la dfinition-cl dans son travail original, bien que dune manire impropre attirer lattention des critiques dalors. Car comme il disait alors pour rsumer provisoirement, le Droit comme la technologie est surtout le rsultat de lexprience humaine. De la mme manire que trs peu de personnes simaginaient la roue, aprs son invention, ses avantages purent tre vus et la roue utilise par un grand nombre, certaines rgles juridiques majeures sont imagines par un petit groupe de personnes ou de nations et, une fois cres, leur valeur peut facilement tre apprcie et les rgles elle-mmes tre adoptes pour les besoins dun grand nombre de nations. 27

Alan Watson Legal Transplants 2me d. (Athnes, Ga. : University of Georgia Press 1993), 21 et 107. a strongly held belief that throughout the Empire feudal law was one and the same, even if not identical from one state to the next. The lesson must be that through transplants law becomes similar, even if not identical, in many jurisdictions Alan Watson Legal Transplants and European Private Law E[lectronic] J[ournal of] C[omparative] L[aw] 4 (dc. 2000) [Ius Commune Lectures on European Private Law 2] <www.ejcl.org [ejcl/44/442.html]>, 2&2 et 4. 27 law like technology is very much the fruit of human experience. Just as very few people have thought of the wheel yet once invented its advantages can be seen and the wheel used by many, some important legal rules are invented by a few people or nations, and once invented their value can readily be appreciated, and the rules themselves adopted for the needs of many nations. Watson (1974), 95100.
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Sur ce fondement, il a lui-mme rvis sa thse prcdente de linertie sociale28, en affirmant que des rgles qui peuvent paratre dysfonctionnelles ne se confirment pas en tant que pouvoirs indpendants dans une insensibilit sociale tout fait mcanique, puisquils sont appliqus par des juristes, socialiss dans une culture qui est capable de transformer, grce des comptences dinterprtation, mme des formalismes en euxmmes insuffisants en des arrangements faits pour fonctionner de faon acceptable en pratique.29 Il est vident, sans tenir compte de ses clarifications subsquentes, que Watson avait en fait vraiment insist ds le dbut sur la comprhension formelle du Droit. Javais moimme remarqu sa tendance restrictive dans ma critique lpoque, indiquant que quand il parle de Droit, de transfert de Droit ou de transformation juridique, il sagit toujours de la partie crite des rgles de Droit positif. Il nimagine pas le complexe juridique dans sa nature compose. Car il spare de son fonctionnement ontique, le cadre et moyen dexpression technique (conceptuel, systmique, institutionnel, etc.) du Droit qui exerce une influence, qui sexprime alors par des changements dinsistance voire mme par des dformations dans ses rsultats. 30 Si et dans la mesure o un schma de drivation intellectuelle tel que Popper Kuhn Feyerabend peut tre justifi en philosophie scientifique vrai dire, certains suggrent la pertinence de la squence de dveloppement

Pour une critique simultane, voir Richard L. Abel Law as Lag : Inertia as a Social Theory of Law Michigan Law Review 80 (1982), 785809 et, pour une critique de la thorie du miroir qui y est incluse, William Ewald Comparative Jurisprudence (II) : The Logic of Legal Transplants The American Journal of Comparative Law 43 (1995), 489510. 29 Alan Watson Legal Change : Sources of Law and Legal Culture University of Pennsylvannia Law Review 131 (1982), 11211157. Cette position est dj mi-chemin de prendre la solution inverse traitant le Droit comme un systme de signification par lequel l'experience humaine est la fois formule et reprsente , comme l'a fait remarquer son dernier rviseur, Edward M. Wise The Transplant of Legal Pattern The American Journal of Comparative Law 38 (1990) 1, 122. 30 when he speaks of law, of legal borrowing or legal change, he always means the written body of the rules of posited law. He does not conceive of the legal complex in its compound nature. For he separates from its ontic functioning the technical (conceptual, systemic, institutional, etc.) framework and medium of the laws exerting an influence, which then gets expressed by shifts of emphasis and even distortions in its results. De l'auteur, Tehetetlensg s klcszs mint a jogfejlds dnt tnyezi {Inertie et Transfert comme principaux facteurs d'volution du Droit [une rvision propos de Alan Watson Comparative Law and Legal Change dans The Cambridge Law Journal 37 (1978) 2, 315336]} Jogi Tudst X (1979) 1112, 49, en particulier 6 {rimprim dans Csaba Varga Jogi elmletek, jogi kultrk Kritikk, ismertetsek a jogfilozfia s az sszehasonlt jog krbl [Thories du Droit et cultures juridiques : comptes rendus et criticisme en Philosophie du Droit et Droit Compar] (Budapest : ELTE Comparative Legal Cultures Projet de 1994) XIX+503. [Jogfilozfik], en particulier 205}.
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Zweigert-Ktz Watson Legrand comme son quivalent dans le domaine de lapproche mthodologique du Droit compar.31 Aprs que Paul Feyerabend ait mthodologiquement dtruit32 le cadre dans lequel Thomas Kuhn (suivant la pense classique de Karl Popper)33 pouvait dcrire lvolution de la Science dans un processus auto-disciplinaire de traditions suivies34 transcendant la dernire en offrant un cadre dinterprtation compltement diffrent fond sur des probabilits stochastiques se construisant successivement les unes aprs les autres et se solidifiant comme une pratique constante , et bien, aprs de tels prliminaires, lintrt pour la russite de Legrand dans la transcendance sest vraiment accru. Comme on le sait, Pierre Legrand a men un combat sur deux fronts pendant plus dune quinzaine dannes, avec des messages essentiellement de mme substance. Comme la critique de Watson sur un plan thorique et comme investi de sa conviction pratique, il sentait quil avait la vocation davertir que la codification du Droit commun priv de lUnion Europenne avec un rapprochement entre le Droit Civil et le Common Law, considrs comme allant fusionner dans un futur proche, nest pas une attente raliste. Car Legrand a pendant longtemps t de lopinion que le Droit vu comme une rgle, en tant quobjectivation simplement textuelle, est simplement impossible interprter sans une plus profonde comprhension de la culture de fond, donnant une signification et un sens lensemble. Ou bien, la rgle et la culture sont des aspects complmentaires dune seule et mme entit, avec des lments en interaction. Par consquent, ce qui en fait sous-tend la ressemblance ou diffrence finale entre les rgles, et/ou la dualit, du Droit Civil et du Common Law est simplement une diffrence entre des dveloppements divergents et des traditions fermement tablies. Fondamentalement, deux mentalits juridiques compltement diffrentes sont en jeu et ne peuvent tre ramenes un dnominateur commun. Par consquent leur diffrence dorigine et dans leur cultures sous-jacentes ne peut pas tre unifie du jour au lendemain par un acte de volont ou une simple rsolution. On doit conclure que toutes ces diffrences doivent tre prises comme des donnes vritables (ou comme des conditions donnes) qui ont galement pu faonner lopinion publique de fond dans lHistoire, ainsi de nouvelles donnes, capables de les dpasser ou de les contraindre se frayer de nouveaux chemins, peuvent rsulter seulement dun dveloppement historique important, produisant de telles conditions nouvelles. Une telle donne peut videmment se dvelopper dans le futur ; son dveloppement peut tre encourag voire tre ouvertement promu et mme tre acclr ; mais en aucune faon tre gnr dun jour

Burkhard Schafer Form Follows Function Fails As a Sociological Foundation of Comparative Law Social Epistemology 13 (1999) 2, 113128. 32 Paul Feyerabend Against Method Outline of an Anarchistic Theory of Knowledge (London : NLB 1975) 339. 33 Karl Popper The Logic of Scientific Discovery (New York : Basic Books 1959) 480. 34 Thomas S. Kuhn The structure of Scientific Revolution [1962] 2me d. enrichie (Chicago : The University of Chicago Press 1970) [Foundation of the Unity of Sciences II:2].
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lautre grce la simple slection dun quelconque instrument et de son application temporaire. Comme leur dbat sest accentu rcemment, on a press Legrand de donner plus de dtails. Comme il la dclar, une rgle nest jamais totalement explicite , parce que cela ntant en soi rien dautre quun phnomne de surface 35 ne voudrait rien dire sinon. Et si nous prenons les rgles dans leur implication, alors la transplantation est une entreprise dsespre depuis le tout dbut. Car lattribution dune signification un texte ou la dfinition dune signification par un texte dans un nouvel environnement est encore loin de saccomplir par le simple acte du transfert physique dune forme, dun symbole ou dun texte (ou de lextension de leur validit respective en ordonnant la mme chose dans un lieu diffrent). Comme il le dit plus loin, la rgle qui tait l [...] nest pas elle-mme dplace jusque ici . car il y a plus que a en jeu. Il a raison quand il dclare que Une rgle est ncessairement une forme culturelle constitutive. Par consquent, il est inutile de transfrer seulement des signes linguistiques qui ne sont rien dautre que des symboles. Lorsque nous essayons de les enraciner dans un autre milieu et un autre environnement, ils vont dvelopper une nouvelle signification plus ou moins indpendamment de celle de leur milieu et environnement dorigine. On peut donc conclure que La forme quempruntent les mots, se retrouve ainsi rapidement indignise cause de la capacit dintgration inhrente la culture daccueil. Pour rsumer : aucun ensemble ne peut se dduire de la partie mais lensemble sera donn dans son (nouveau) contexte aprs tout, extra culturam nihil datur. 36 Si et dans la mesure o la susmentionne squence de drivation intellectuelle dans lHistoire contemporaine de la philosophie a bien un sens et une quelconque pertinence par rapport notre sujet, alors ce nest, de mon point de vue du moins, rien dautre que soulever un aspect critique de son plein droit sur la base du travail de Sisyphe du fondement exprimental et de la recherche en dtails et dans les applications. Et bien, la
L'expression phnomne de surface est utilise par Viktor Smith dans sa Linguistic Diversity and the Convergence of European Legal Systems ans Cultures : Is Legrand's Pessimism Justified ? primprime pour Langue et Culture / Language and Culture [Copenhagen Studies in Language] 29 (2004), 2. 36 Les citations suivantes de ce paragraphe sont de Pierre Legrand What 'Legal Transplants' ? dans Adapting Legal Cultures, 5570, en particulier 5758, 61, 59, 62 et 63 selon une dclaration approprie cite par lui [E. Hoffman Lost in Translation (London : Minerva 1991), 275] : pour traduire une langue, ou un texte, sans en changer le sens, il faudrait aussi tranposer son audience . Comme un propos classique de Max Rheinstein [ Comparative Law Its Functions, Methods and Usages Arkansas Law Review 22 (1968), 419] tenu il y a presque quarante ans, Mme des mots de la mme langue peuvent avoir des sens diffrents dans des systmes de Droit diffrents , comme montr de nos jours l'approche classique hermneutique [HansGeorg Gadamer Truth and Method 2me d., trad. J. Winsheimer & D. B. Marshall (Londres : Sheed and Ward 1993), 190], le sens de la partie ne peut tre dcouvert qu' partir du contexte, et au bout du compte, de l'ensemble ce que nous voyons l est la prise de conscience que de nouvelles dfinitions font avancer tape par tape avec plus ou moins de succs. Par consquent comme le pionier du mouvement Law and Literature [James Boyd White Justice as Translation (Chicago, III. : The University of Chicago Press 1990), 248] le dit , chaque lment du nouveau texte a un sens diffrent de l'ancien car, comme les anciens, les nouveaux lments acquirent leurs significations en fonction du contexte ... et ce contexte est toujours renouvel . Bien que l'tude de cas soit un loge du Droit, mme le titre fait rfrence un des vieux articles de Pierre Legrand sur Form is also Culture [1994] dans ses Fragments on Law-as-Culture (Deventer : W.E.J. Tjeenk Willink 1999), ch.4, 3556 [Schoordijk Institute].
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suggestion de Legrand, en tant que voix prpondrante, devrait en ralit enrichir la complexit mthodologique de lapproche du problme, mais stant focalis lui-mme sur un seul aspect, il nous conseille plutt la prudence et la modestie, quoique les diffrentes thses, celles qui critiquent comme celles qui sont critiques, arrivent, suivant leur propre logique, leur propres valeurs extrmes. Si un schma rcapitulatif, comme une squence de dveloppement, pouvait faciliter la comprhension, je rsumerais mon propos comme ceci :
Positivisme juridique Droit compar => Watson (David, Zweigert-Ktz) son dveloppement => Legrand (et Fish comme prcurseur) Transcendance progressive => Cultures juridiques compares

Dans un tel schma, la direction est dfinie dune part par le Droit compar classique, reprsentant le positivisme juridique dans son approche de la loi qui est, pour sa part, prise comme un texte positif, et dautre part par les cultures juridiques compares , imaginant le sens rel du Droit dans son milieu interprtatif. Plus prcisment, cest dans un tel sens que Watson, avec un hritage positiviste et quelque chose de raffin, ainsi que Legrand, programmant la rupture inconditionnelle avec cette tradition, ont un rle de catalyseurs. On doit considrer que le but et lapport de Legrand (couronn de succs dans le dbat hic et nunc) tait la formulation thorique dune contre-conceptualisation (de ngation, dsormais irralisable, jusquaux extrmes) ; la mme que celle pose par Stanley Fish37 (ainsi que Ronald A. Dworkin38 ou Charles Yablon39 pour la partie thorique, ou James Boyd White40 pour le mouvement amricain Law and Literature 41) en formulant les fondements, dans lesquels laccent sest dplace du texte juridique vers la reconstruction intellectuelle personnelle, ayant pour but la comprhension de la loi. Il est vrai que, radicalement oppose aux deux visions prcdentes, la remarque de Gunther Teubner semble comme un troisime aspect, exclusif des deux prcdents tout fait fonde, clamant que lide de transplantation avec ses connotations horticoles est errone ds le dpart, puisquelle fonctionne sur le principe du Tout ou Rien !, quoique ce que nous avons en tte ici est exactement le lancement de nouveaux vnements loin dtre prvisibles. Il ny a cependant aucune chance que Teubner, de manire provocatrice ds le dpart, utilise un langage parl imag de tous les jours au lieu de termes professionnels, quand il dclare que

Par exemple, Stanley Fish Doing What Come Naturally Change, Rhetoric and the Practice of Theory in Literary and Legal Studies (Durham & Londres : Duke University Press 1989) X+613. 38 Cf toute l'oeuvre de Ronald Dworkin, en partant de la publication de son The Model of Rule University of Chicago Law Review XXXV (1967) 1. 39 Par exemple, Charles M. Yablon Law and Metaphysics The Yale Law Journal 96 (1987) 3, 613636. 40 Par exemple, James Boyd White Heracles' Bow Studies in the Rhetoric and Poetics of Law (Madison : University of Wisconsin Press 1985) XVIII+251. [Rhetoric of Human Sciences]. 41 Cf, par exemple, Interpreting Law and Literature A Hemeneutic Reader, d. Stanford Levinson & Steven Mailloux (Evanston, Ill. :Northwestern University Press 1988) XVI+502.
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des irritants juridiques [...] provoquent une dynamique dvolution dans laquelle le sens externe de la rgle sera reconstruit et le contexte interne subira un changement fondamental .42 Ainsi, on peut voir des irritants qui provoquent quelque chose par exemple quelque chose qui, en ralit, nappartient plus ni au monde du transplanteur ni celui du transplant. Ou, cest pour dire que ce qui a t transplant est un corps tranger, opportunment insr dans le processus en cours, sur les fondements de son aptitude programme et espre pour stimuler les forces locales (peut-tre plus disposes linaction sinon) augmenter laction et la raction. Cependant, en fait je trouve que le principe de base reste mal expliqu, puisque le dbat sest dploy sans que les parties aient jamais accept de compromis entre elles dans leurs prsuppositions conceptuelles. Notamment dans le cas o jaccepterais que loi = rgle (on fait remonter la loi la rgle, etc., ce qui semble proche de toute approche positiviste, donc du point de vue dj abord de Watson galement), ce qui a t transplant serait ds lors une entit capable de fonctionner delle mme partir de ce moment. De mme que les graines, les jeunes plants, etc., ont tout aussi besoin dun environnement (sol, arrosage, temprature, ensoleillement dans notre exemple) pour survivre et commencer grandir et voluer, il est sr que la loi, entendue comme une rgle, prsuppose galement un environnement favorablement empathique (donc, par dessus tout, lintention de concrtiser la loi en confirmant ses rgles avec la comptence ncessaire puisquincarne par la profession des juristes) ; cependant un tel environnement nest rien dautre quun accessoire instrumental, un parmi les nombreux ajouts ncessaires. Car quoiquil arrive, a reste le transplantatum lui-mme qui jouera le rle dcisif, se confirmant lui-mme dans le processus de sa propre vie. Cependant, dans le cas o llment de rgle prsent dans la loi43 nest rien dautre quun instrument et, en tant que tel, (mme sil est dot dune aptitude canalisante particulire) seulement un des outils
legal irritants ... unleash an evolutionary dynamic in which the external rules meaning will be reconstructed and the internal context will undergo fundamental change Gunter Teubner Legal Irritants : Good Faith in British Law or How Unifying Law Ends up in New Divergences The Modern Law Review 61 (1998) 1, 1132. 43 Sur la rponse affirmative soutenue par la description d'un ordre juridique minimal dans Aleksander I. Solzhenitsyn The Gulag Archipelago IIII (New York : Harper & Row 1974, 1973, 1978) d'Antony Allott The Limits of Law (Londres : Butterworths 1980), 255256, pouvais-je prendre la position dans ma Liberty, Equality and the Conceptual Minimum of Legal Meditation dans Enlightenment, Rights and Revolution Essays in Legal and Social Philosophy, d. Neil McCormick & Zenon Bankonwski (Aberdeen : Aberdeen University Press 1989), ch.11 {rimprim sous le titre What is needed to Have Law ? dans ma Transition to Rule of Law On the Democratic Transformation in Hungary (Budapest : ELTE Comparative Legal Cultures Project 1995), 47 [Philosophiae Iuris]} selon laquelle Dans Alice au Pays des Merveilles, Alice et les autres pouvaient avoir cru au dpart que, dans le jeu de croquet de la Reine, on jouait vraiment au croquet. Cependant, ils ont d raliser assez tt d'aprs les ordres de la Reine et leur mise en application, qu'au lieu de a, on jouait seulement au jeu de la Reine. Et mme s'ils ont pu tre dsorients par la nature d'un jeu si obscur, a ne changeait pas le fait qu'un jeu tait en train d'tre jou, un jeu avec des rgles, bien qu'il n'y avait en fait qu'une rgle reconstituable et prvisible, savoir Que seule la Reine tait comptente pour poser toutes les autres rgles.
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utiliss dans la standardisation des processus juridiques (et ce point de vue nest probablement pas loign de lopinion de Legrand), nous arrivons alors reconnatre que transplantatum = rien quun objet , cest dire un objet qui est utilis comme un instrument par celui qui arrive lobtenir. Par consquent, quiconque se retrouve en position de lavoir sous contrle sera dans une position pour lutiliser dans un but et dune manire pour lesquels il est de toute faon culturellement prdispos (en fonction de ses motivations institutionnelles et personnelles, et ainsi de suite). Avec les considrations ci-dessus voques en tte, si nous souhaitions rester vraiment cohrents, nous ne devrions plus dire parce que nous ne voulons plus dcrire le fonctionnement quotidien dun systme juridique, oprant dans ltat stable dquilibre entre stabilit et volution ncessaire, mais le mcanisme dun renouvellement juridique forc par le transfert de Droit que Droit = positivation + (milieu interprtatif de la rgle, etc. + ensemble de la culture juridique) dans un processus normalement en cours, mais plutt que nous avons insr, de lextrieur et artificiellement, un nouvel lment (inconnu jusqualors) dans le processus qui stait plus ou moins droul naturellement jusqu ce quune telle intrusion soit faite. Ainsi nous avons expos cet lment toutes les situations possibles, le laissant donc la merci des mmes acteurs, pour la plupart inchangs, qui lutiliseront ensuite dune manire et selon leurs buts, avec intensit et nergie, soit par linclination le radapter leurs prcdents idaux (se terminant par le sabotage de toute tentative de renouvellement juridique vritable) soit avec un engagement considr exactement comme dans le lieu de cration dudit lment (et promouvant ainsi un vritable changement) ; dans tous les cas, selon la faon (avec lintensit, etc.) dont ils considrent ralisable de formuler (et dinterprter) le rsultat selon leur vision du monde, leur thique professionnelle et leur culture juridique dans les limites des normes de justification acceptes ; puisquils ont lintention de ltayer et quils sont en mesure de le faire, cest dire, dans la mesure o et tant que cest possible pour eux de lappliquer. Par consquent, le transplantatum est maintenant expos un avenir totalement imprvisible avec lequel, dpendant de simples hasards, il est impossible dinterfrer. Car en tant que nouvel lment dans la rserve des instruments juridiques (ne dpendant plus de sa propre force), il peut ainsi dire tre arbitrairement utilis et/ou sabot (ou aussi, pourrait-on dire, tre utilis excessivement ou partiellement, condition que cela garde un sens) peu importe le sens. Nanmoins, dans un tel contexte, la perspicacit de Teubner marquant une opposition vidente par ailleurs semble avoir expos une sorte de situation intermdiaire. Car, dun certain ct, il est vrai que grce la notion de dynamique dvolution, il a insr un nouveau facteur dans le processus. Dun autre ct, le destin de la rgle en question ne pourrait tre au centre de toute cette analyse seulement si nous jugions le processus juridique dans la perspective dune tlologie exhaustive (par exemple volontairement comme impose de lextrieur et dau-del, extorquant inexorablement le but fix), ce qui nest simplement pas le cas. Car condition que rien dautre quun outil nait t insr dans le processus en tant que
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transplantatum, il nest pas tout fait lui-mme mais plutt son imprgnation par (transportant et servant dintermdiaire) une culture donne (et pas une autre) qui en fait ce quil est : cest pour cette raison quil a t cr, utilis et galement transfr, pour tre finalement lgu aux gnrations futures. Au vu des lments ci-dessus, rien pas seulement les lois mais galement les institutions, les concepts juridiques et les structures , la multitude confuse des emprunts rciproques par laquelle Watson caractrise les milliers dannes dvolution juridique ne peut plus apparatre comme quelque chose dimpossible interprter sans une culture hermtique en arrire-plan, mais aussi comme quelque chose qui en soi nest rien de plus quune simple technicit. Cest dire, un outil un instrument dans une procdure technologique qui peut seulement tre appliqu par le premier sen emparer. Sans tenir compte des thiques dont il est dcor, il ne peut tre une force indpendante capable dirradier et de dominer celui qui lapplique. Il nest tout simplement pas en position de dfinir sil sera appliqu ou non et dans quel but. Etant arriv une conclusion similaire il y a un quart de sicle, jai crit, comme une expression du sentiment de quelque chose recherch par son explication, que le Droit peut tre compar aux techniques humaines. Elles apparaissent dans un milieu donn pour rpondre des besoins tout au long de lHistoire ; cependant, une fois apparues, elles deviennent aussi utilisables au-del des conditions initiales de leur mergence, dans des contextes variables, tel le trsor culturel commun de lhumanit. Et cela signifie que le Droit est relativement ouvert en tant quun des lments de limmense stock technique dinstruments dans le Gesamtprozess social. 44 La technicit ne prsuppose pas seulement les diffrentes manires et faons spcifiques de manire paradigmatique, les critres et sensibilits des penses juridiques (notamment, le critre selon lequel il doit aspirer pouvoir driver la validit par une chane de conclusions positives et aussi pouvoir justifier le rsultt obtenu dune quelconque manire par la suite)45, de plus, mme pas la rciprocit de la technique juridique et ltude doctrinale du Droit ( savoir, cest seulement ltude doctrinale du Droit [Rechtsdogmatik] qui peut, en dernier ressort, fournir des sortes de conseils dans la libert de choix juridiquement et logiquement entre des techniques opposes toujours disponibles prdfinissant logiquement des conclusions contraires)46 ; mais, au final, la
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law can be compared to human techniques. They arise in a given medium to meet given requirements throughout history; however, once they have arisen in history, they become also utilisable beyond the original conditions of their emergence, within varying contexts, as the common cultural treasure of humankind. And that means that law is relatively open-ended as one of the elements from within the huge technical store of instruments in the social Gesamtprozess. Varga Jogtltets ... op. cit., 297. Cf, par l'auteur, Presumption and Fiction : Means of Legal Technique [co-crit par Jzsef Szjer] Archiv fr Rechts- und Sozialphilosophie LXXIV (1988) 2, 168184 {rdit dans Csaba Varga Law and Philosophy Selected Papers in Legal Theory (Budapest : ELTE projet sur les Comparative Legal Cultures 1994), 169185 [Philosophiae Iuris]} et Lectures on the Paradigms of Legal Thinking (Budapest : Akadmiai Kiad 1999) VII + 279. [Philosophiae Iuris], passim. Cf, par l'auteur, Doctrine and Technique in Law Iustum Aequum Salutare IV (2008) 1, 2337 & <http://www.jak.ppke.hu [hir/ias/20081sz/02.pdf]> et Buts et Moyens en Droit dans Giovanni Paolo II Le vie della giustizia : Itinerari per il terzo millennio (Omaggio dei guiristi a Sua Santit nel XXV anno di pontificato) a cura di Aldo Loiodice & Massimo Vari (Rome : Bardi Editore & Libreria Editrice Vaticana

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technicit prsupposera aussi que tout conceptualit, tradition dinterprtation, ensemble de prfrences sous-jacentes de certaines valeurs et ainsi de suite ce qui est disponible en Droit sera indiqu exclusivement par ceux y ayant recours (et actifs dans le milieu culturel en question) pour signifier exactement ce quils ont signifi une fois slectionns et utiliss en pratique. Ou bien il ny a ni rgle ni principe , ni norme gnrale ni exception , ni aucun autre lment structurant en Droit. Cest notre tradition de technique juridique qui nous fait la fois construire de tels lments dans la lgislation et suivre des prcdents dans un jugement ; mais la question finale de savoir exactement quoi est quoi, peut finalement tre rvle uniquement pendant le processus en cours en dcrivant postrieurement ce qui a t fait avec quoi et utilis en tant que quoi dans le processus final.47 Des techniques avec des outils sans rsidu ont dj provoqu des dbats en philosophie sociale il y a un sicle et demi, quand, par exemple, Ferdinand Lasalle a dclar que la rception du Droit romain tait une erreur des vieilles traditions que Karl Marx considrait comme invitable. Et bien, dans cette polmique, cest Georg Lukcs un sicle plus tard qui apporta la solution au problme dans sa tardive (et publie seulement aprs sa mort) ontologie sociale. Car il soutient que les objectivations pratiques doivent tre values dans la perspective des besoins prsents quel que soit le moment ; par consquent aucune pistmologie ne peut reprsenter une proccupation ontologique. Autrement dit, lvaluation pistmologique des lments ontiques de lexistence peuvent difficilement mener quelque chose dautre quune erreur.48

Contrastes dans les transferts de Droit


Les situations de transferts de Droit au sens large, watsonien, dun transfert de rgles est devenu de moins en moins caractristique pour les dveloppements rels et les vnements des cinquante dernire annes. a) Contrastes. Il est vrai quil sagissait en fait du rsultat de la priode faste suivant la Seconde Guerre Mondiale o des formes varies de transfert de Droit ont commenc se propager. Cependant, la fois dans le cas des pays qui ont commenc construire leur propre systme juridique indpendant aprs la fin de la domination coloniale et dans le cas des autres tats africains, asiatiques ou latino-amricains luttant contre leur hritage les freinant, le sens du progrs a dans un premier temps t place sous le slogan de leuropanisation , puis, de plus en plus incontestablement, sous celui de loccidentalisation et, apparaissant plus tard, de la modernisation indiquant en fait sans ambigut les formes capitalistes en termes conomiques et institutionnel ainsi
2003), 7175 & Goals and Means in Law Jurisprudencija [Vilnius : Mykolo Romerio Universitetas] (2005), No. 68(60), 510 & <http://www.thomasinternational.org [projects/step/conferences /20050712 budapest/varga1.htm]>. 47 Cf, par l'auteur, Structures in Legal Systems : Artificiality, Relativity and Independency of Structuring Elements in a Practical (Hermeneutical) Context dans La structure des systmes juridiques [Collection des rapports, XVIme Congrs de l'Acadmie internationale de Droit compar, Brisbane 2002] dir. Olivier Morteau & Jacques Vanderlinden (Bruxelles : Bruylant 2003), 291300. 48 Cf, par l'auteur, The Place of Law in Lukcs' World Concept (Budapest : 1985; 2me d. 1998), 126130.

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que les modles de pense correspondants. Et depuis lUnion Sovitique tait devenu un centre imprial non seulement en termes militaires mais aussi en tant que puissance en expansion aspirant lhgmonie, lextension de son emprise en plus de sexercer sur une vaste rgion en Europe centrale et de lEst sur les pays du Tiers-Monde tait pratiquement suffisante pour leur exporter le socialisme sovitique. Tout cela pour dire que la division du monde en deux blocs monolithiques pendant la priode de la Guerre Froide a aussi impliqu un partage idologique du monde en deux. Dans notre monde toujours autant sur-idologis caractris de manire frappante par le noutopisme du programme ending the history 49 , la plupart des transferts juridiques prvus prtendent lexportation de rgles pour tout ou partie, en tant quinstrument de domination indirecte. Car, dans lensemble, ces dernires ont pour but de rallier totalement (idologiquement, politiquement, conomiquement, ainsi que dans leurs cadres organisationnels) les pays cibls lun ou lautre des blocs de puissance (passs ou encore dactualit), introduisant ltique juridique, la vision du monde et linstitutionnalisation de ces derniers (avec les mmes rgles et autres lments structurant ou quelque peu adapts aux couleurs locales). Ou bien, par contraste avec des sicles de dsintrt idologique (de la rception du Droit romain, via la modernisation du Droit japonais et la codification lacisante turque, jusquau fantasy-law du Code civil thiopien promulgu en 196050), lorsquune rforme a pu aboutir puisque rduite une adoption de quelques rgles sans connotations idologiques, dans les dernires dcennies la plupart des rformes juridiques sur un modle extrieur comme dirig par un quelconque Gesamtplan gnralisant sont mises en avant en tant quefforts civilisationnel avec une arrogance missionnaire 51 en tte dans le nouveau contexte idologique. Cest de cette manire que lHistoire du Droit, partir dune simple reprise de rgles dans le pass, arrive maintenant la rappropriation de modles densemble dans le but brutal de faire adopter toute une philosophie sociale par des socits tierces y compris les avis, les raisonnements conceptuels et les institutionnalisations.52

Francis Fukuyama The End of History and the Last Man (New York : Free Press & Toronto : Maxwell Macmillan Cananda 1992) XXIII+418. 50 Pour le dernier et uniquement dans ce sens, cf, par exemple, Ren David A Civil Code for Ethiopia : Considerations on the Codification of the Civil Law in African Countries Tulane Law Review 38 (1962 1963), 187 et s. et Jacques Vanderlinden Codifying for Developing Countries A Case-study of the Ethiopian Civil Code (Addis Abada : Haile Selassie I University 1965). 51 Cela devient charactristique de cette poque James A. Gardner Legal Imperialism American Lawyers and Foreign Aid in Latin America (Madison : University of Wisconsin Press 1980) XII+401. comme quelque chose de constant et de concomitant de tels processus. 52 La pratique amricaine actuelle est maintenant habituellement dcrite comme la pire parmi ces processus car elle ne russit pas remarquer quel point il est idologique de se prsenter comme LE point de dpart, en prsentant l'acceptation de leurs formalismes comme une panace, oubliant les difficults et les blocages pour les mettre en application dans la pratique. Voir Thomas Carothers The Rule of Law Revival Foreign Affairs 77 (1998), No.2, 95106.
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b) Critiques. La faon par laquelle le mouvement amricain du Law and Development a essay, dans une entreprise gigantesque, de transformer limmense continent latinoamricain en une sorte de petite rplique du continent Nord amricain, puis a chou dans la concrtisation de son plan, est exemplaire. La facilit avec laquelle les exportateurs ont lhabitude de (et sont habitus 53) prsenter leur solution comme le seul modle de civilisation valable et acceptable (et par consquent applicable sans condition) pour toute lhumanit, est aujourdhui considr, avec raison, comme critiquable. Sans nul doute, ce qui sensuivit ft limmense dception face aux maigres rsultats. Comme le rve amricain est aujourdhui rvalu avec une froide indiffrence, contre-jour et nu, il commence raliser la nature de sa vision du monde sous-jacente, primitive et mcanique (peut-tre, une fois pour toute, transcende en Europe par les dbats sociologiques du tournant des XIXme et XXme sicles, esprons-le), aux termes de laquelle le Droit et les rgles juridiques sont portables et autonomes et peuvent par consquent tre transplants54 ; et il commence galement rvler que aucun autre pays nutilise les juristes et les institutions juridiques aussi largement et de manire aussi tendue , parce que Pratiquement nulle part le contentieux nest larme de la transformation sociale. Ceci pour dire que les Etats-Unis dAmrique sont presque uniques au point de confier le processus lgislatif global [...] leurs courts de Justice. Ou, dit simplement, la vie politique amricaine est pleine de rpulsion (avec la victoire toujours en point de mire et nimporte quel prix) pour les vrais problmes et pour faire face ces derniers. Considrant la rpugnance des politiciens amricains prendre des dcisions qui cotent des voix , cette particularit dune sparation des pouvoirs ngative explique pourquoi, par exemple, ce sont les courts de Justice [qui] soccupent de la protection des minorits contre les majorits politiques. Bien que comme ils auraient pu sen rendre compte plus tt, mme en se fondant sur les conclusions justifies de la sociologie juridique marxiste hongroise lpoque socialiste55 tout ceci constitue environnement historique particulier ayant

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Comme montr plusieurs fois par exemple, Armin Hland Evolution du Droit en Europe centrale et orientale : assiste-t-on une renaissance du 'Law and Development' ? Droit et Socit (1993), No.25, 467 488 , la mme chose a t rpte au nom de l'Amrique aprs l'effondrement des rgimes communistes, peut-tre seulement plus de manire cynique, c'est--dire de manire pessimiste quant aux chances de succs, et, pour cette raison, elle a eu pour but a en tirer rapidemment le plus de profit possible. Voir, pour une tude de cas, Stephen F. Cohen Failed Cruisade America and the Tragedy of the Post-Communist Russia (New York & Londres : W. W. Norton & Company 2000) XIV+304. {rvis par l'auteur Failed Crusade : American Self-confidence, Russian Catastrophe ? Central European Political Science Review 8 (Summer 2007), Nr. 28, 7187 & dans son Transition ? To Rule of Law ? Constitutionalism and Transitional Justice Challenged in Central & Eastern Europe (Pomz : Krter 2008), 199219 [PoLSz Series 7]} et, en y formant une thorie, par l'auteur, Rule of Law, or the Dilemma of an Ethos : Gardening versus Mechanisation dans Rule of Law Promotion Global Perspectives, Local Applications, d. Per Bergling, Jenny Ederlf & Veronica L. Taylor (Uppsala : Iustus Frlag 2008), 213230 & Central European Political Science Review 8 (Spring 2007), Nr. 27, 4669. Eric Feldman Patients Rights, Citizen's Movement and Japanese Legal Culture dans Comparing Legal Cultures d. David Nelken (Aldershot : Dartmouth 1997), 215236, citation 217. Cf, par exemple, Klmn Kulcsr Modernization and Law (Budapest : Akadmiai Kiad 1992). Il peut arriver, non pas par hasard, que les schmas intellectuels marshalliens contrlant la transition dans la rg-

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pour consquence que les facteurs sous-jacents... ne peuvent pas tre reproduits autre part .56 De plus, ce nest pas seulement la culture soffrant comme un modle qui na simplement pas tenu compte de ces faits. Elle sest elle mme pose dans une position suprieure depuis le dbut vaniteuse dans sa mentalit, maximisant ses propres avantages et profits. Par consquent, il ny a aucune chance que linitiative de fournir des modles soit par la suite amrement juge comme ayant incarn un status privilgi avec un accs au pouvoir artificiellement favoris, avec une supriorit sousentendue de leur propre dveloppement national par rapport au sous-dveloppement des comptences trangres , pour lesquelles la mconnaissance de la culture et de la socit cible tait une des caractristiques essentielles. La faute est mme aggrave par le fait que cette ignorance tait la fois irresponsable et cynique, marque ds le dbut par une relative immunit des consquences en pratique.57 Lquilibre final peut donc se trouver mais il est accablant/dvastateur. Par consquent, le Law and Development Movement faisait largement fausse route... : inefficace, sinon nuisible comme assistance technique et priphrique comme doctrine. 58
ion post-socialiste en Europe les projets d'actualit, habilits par New York, de l'Universit d'Europe Centrale Budapest et de l'Universit de Chicago de publier l'East European Constitutionnal Review la pourvoient de spcialistes du dveloppement latino-amricain (dont la seule langue trangre est l'espagnol) en qualit d'experts sans connaissance locale (regionale) ni exprience de terrain. Pour des consquences, cf, par exemple, par l'auteur, Transition Marshalled by Constitutional Court Dicta under the Cover of a Formal Rule of Law (A Case-study of Hungary) Central European Political Science Review 9 (Summer 2008), No. 32, 948 & Creeping Renovation of Law through Constitutional Judiciary ? dans son Transition ? To Rule of Law ? [note 53], 117160. 56 Thomas M. Franck The New Development : Can American Law and Legal Institutions Help Developing Countries ? Wisconsin Law Review 12 (1972) 3, 767801, la premire et l'avant-dernire citations 782 et 784 et les autres 783. Selon un autre rsum, focalis principalement sur des exemples asiatiques Pip Nicholson Roots and Routes Comparative Law in a Post-modern World [ms] (Melbourne : University of Melbourne Asian Law Centre 2001), 22 , une court de Justice [est prise] pour un forum dans lequel les individus peuvent exercer des droits (universels et fondamental) qui font partie intgrante de l'tat de Droit , du point de vue desquels toute autre approche, vision ou tradition sera dvalue, soit explicitement soit implicitement. 57 Bruce Zagaris Law and Development of Comparative Law and Social Change : The Application of Old Concepts in the Commonwealth Caribbean University of Miami Inter-American Law Review 19 (1998), 549 593, citations partir de la 555. En effet, on prfre les micro-analyses l'chelon national aux modles gnraux et thoriques tout simplement expditif de Elliot M. Burg dans son Law and Development : A Review of the Literature and a Critic of 'Scholars in Self-Estrangement' The American Journal of International Law 25 (1975), 492530. 58 the law and development movement was largely misdirected ... ineffectual, if not harmful as technical assistance, and peripheral as scholarship. John Henry Merryman, David S. Clark, Lawrence M. Friedman Law and Social Change in Mediterranean Europe and Latin America A Handbook of Legal and Social Indicators for Comparative Study (Stanford : Stanford University Press & Dobbs Ferry, N.Y. : Oceana 1979), 18 [Stanford Studies in Law and Development], cit par Zagaris (ibid.). Dans une des premires formulations de cette terrible critique, Lawrence M. Friedman [ On Legal Development Rutgers Law Review 24 (1969), 1164] n'approuvait pas l'ignorance de la culture juridique, servant d'excuse pour n'importe quelle rforme, captiv par une aspiration rationalisante instrumentale. John Henry Merryman [ Comparative Law and Social Change : On the Origins, Style, Decline and Revival of the

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Ainsi lquilibre, aprs quune complexe valuation sociale et politique de toute lentreprise ait t faite, ne peut que rappeler59 les situations dautrefois de saisie immobilire et de soumission dans des relations commerciales fondes sur lexploitation dautrui, rappelant la possibilit que lre coloniale ne soit pas encore finie, tant donn que de nos jours, les juristes modernes peuvent reprsenter les mmes marchands de Droit qui recherchaient le profit pour des socits commerciales partir du XVIIme sicle.60 c) Alternatives. Tout a pour dire que la question est progressivement lve au niveau de politique sociale, avec les nature de la mondialisation en ligne de mire. Aprs tout, nous agissons vraiment de manire narcissique, infligeant nos traditions aux autres. Ne pouvons nous soutenir un peuple tranger avec abngation, les aidant trouver leur propre voie pour progresser de manire optimale ? Notre intrt nest-il guid que par un simple apptit de pouvoir goste ou au contraire par une intention charitable ? Finalement, quel modle prfrons-nous entre le numro de transfert de volont dun artiste de cirque et lhumilit dun jardinier toujours respectant un cycle ? Cest vrai quil peut tre difficile de rsister la tentation exerce par le premier61 mais seule une solution nous ramenant au leons tires de lexprience peut tre couronne de succs sur le long terme. Juste pour citer quelques exemples parmi les formulations de nos dilemmes quotidiens, il peut arriver quune rgle de Droit base sur une libert, traditionnelle aux
Law and Development Movement The American Journal of International Law 25 (1975), 457491] se plaint des actions effectues sans enqute preliminaire, par lesquelles les dveloppementalistes ont gnralis le courant amricain dominant qui ne considre mme pas ses propres dbuts historiques comme une sorte d'exprience pratique. La premire auto-critique [David M. Trubek Toward a Social Theory of Law : An Essay on the Study of Law and Development Yale Law Journal 82 (1972) 1, 150] mentionnait l'ethnocentrisme et l'volutionisme , dans la mesure o l'Histoire tait vue comme une srie d'tapes identique pour toutes les socits. La seconde [David M. Trubek & Mark Galanter Scholars in Selfestrangement : Some Reflections on the Crisis in Law and Development Studies in the United States Wisconsin Law Review (1974) 4, 10621102] a ajout la navet , incapable de reprsenter la ralit juridique pas seulement des pays en voie de dveloppement mais galement des Etats-Unis. 59 Comme E. Goldsmith nous le rappelle dans The Way An Ecological World View (Londres : Rider 1992), 285 : Les puissances coloniales cherchaient dtruire les modles culturels des socits traditionnelles principalement parce que beaucoup de leurs composantes essentielles empchaient un peuple traditionnel de subordonner des impratifs sociaux, cologiques et spirituels des fins conomiques de court terme au service de la participation l'conomie coloniale ... les jeunes ont t privs de ce savoir traditionnel qui seul pouvait en faire des membres effectifs de leur socit . 60 David F. Greenberg Law and Development in Light of Dependency Theory Research in Law and Sociology An Annual Compilation of Research [Greenwhich, Connecticut : JAI] 3 (1980), 129159. 61 Jose E. Alvarez, dans Promoting the 'Rule of Law' in Latin America : Problems and Prospects Georges Washington Journal of International Law and Economics 25 (1991), 281331, parle invariablement, en lien avec les programmes d'aide organiss actuellement par l'administration de la Justice amricaine, de l'infligement des ideaux des Droits de l'Homme, en dpit des conflits que cela peut soulever. Carol V. Rose, dans The 'New' Law and Development Movement in the Post-Cold War Era : A Vietnam Case Study Law and Society Review 32 (1998) 1, 93140, trouve que la basique attitude imprialiste sous-jacente n'a pas change et par consquent qu'il est assez douteux que le mouvement en tant que tel doive continuer.

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Etats-Unis, ne ferait que dstabiliser une socit en manque de ressources.62 Ou bien, manquant de la conviction culturelle que le Droit est transform pendant ce temps dun instrument premptoire dintervention tatique directe en un intermdiaire neutre entre pairs, la vie des affaires peut y rsister, rejetant mme la tentative de rformer lancien Droit (ou de toucher nimporte quel Droit).63 Lidal occidental du Droit peut lui-mme savrer dficient puisque dpendant de particularits historiques accidentelles, une fois tabli que lconomie de march peut entrer en conflit avec la dmocratisation, car elle peut diviser la socit en donnant la prfrence des minorits qui ont toujours t privilgies du reste par le rsultat des affaires quelles avaient coutume de faire,64 ou parce que la dmocratie peut particulirement favoriser la corruption,65 ou encore parce quau lieu de quelque chose de ltat de Droit si vague et prtant confusion , seuls des objectifs partiels devraient tre fixs, en rappelant nanmoins le besoin de rsister la tentation de surestimer les initiatives, surtout que cela pourrait de toute faon saper la durabilit sur le long terme.66 Par consquent, il y a dj un changement conceptuel dans les propositions qui visent, par exemple, une volution progressive, en contrebalanant le manque de transfert de listes compltes de rglementations textuelles exhaustives par un Droit pnal strict et la dvalorisation des liberts fondamentales,67 ou le transcendement de lancien Droit (socialiste) en plusieurs tapes, partant de la fondation basique, rudimentaire et structurante de, par exemple, la proprit, le contrat et le Droit des socits, pour tre suivie et affine (sils sont dj enracins) par une sensibilit sociale, environnementale et anti-monopoles fonde sur eux.68 4. Conclusions. Avec ceci, nous sommes arrivs l'illustration pratique de notre conclusion thorique : encourager les progrs personnels seuls.69 Parce qu'un

Ugo Mattei The New Ethiopian Constitution : First Thoughts on Ethnical Federalism and the Reception of Western Institutions dans Transplants, Innovation and Legal Tradition in the Horn of Africa d. Elisabetta Grande (Turin : L'Harmattan Italia 1995), ch.3, 111129. 63 Kathryn Hendley Legal Development in Post-Soviet Russia Post-Soviet Affairs 13 (1997), No. 3, 228251. 64 Comme en Afrique du Sud, au Kazakhstan ou au Vietnam par exemple, cf. Amy L. Chua Market, Democracy and Ethnicity : Toward a New Paradigm for Law and Development Yale Law Journal 108 (1998), 1107. 65 Alors que, pendant ce temps, l'tat de Droit dans un statut consultatif est encore considr comme acceptable par Wei Pan, Democracy or Rule of Law ? China's Political Future [ms] [prsent la Conference on China's Political Options Vail, Colorado, 1921 mai 2000]. 66 Stephen J.Toope Programming in Legal and Judicial Reform An Analytical Framework for CIDA [Canadian International Development Agency] Engagement [ms] [report] (1997) 25. 67 Richard A. Posner Creating a Legal Framework for Economic Development World Bank Research Observer 13 (1998) 1, 111. 68 Thomas W. Waelde & James L. Gunderson Legislative Reform in Transition Economies : Western Transplants A Short-Cut to Social Market Economy Status International and Comparative Law Quaterly 43 (1994), 347378. 69 Robert D. Cooter The Rule of State Law and the Rule-of-Law State : Economic Analysis of the Legal Foundations of Development Annual World Bank Conference on Development Economics 1996 (Washington : The World Bank 1997), 191217.
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observateur impartial peut savoir (et peut aussi gnraliser empiriquement) que peu de lois sont proposes, qu'encore moins sont publies, qu'encore moins sont mises en effet et que presque aucune ne provoque les comportements qu'elle prescrit car elles tendent se rabattre sur une des trois stratgies contre-productives : laisser les lois tre le compromis de groupes d'intrts marchands, invoquer le Droit pnal pour luder le problme ou copier un Droit tranger. Une solution require des consultants trangers pour ne pas agir comme des rdacteurs de projets de lois mais pour assister les rdacteurs locaux dans le processus afin d'encourager les capacits rdactionnelles indignes.70 Car, finalement, la destine des rformes modernisantes dpend de la force slective du systme cibl,71 de plus l'environnement de ce dernier dterminer le destin final du Droit.72 C'est le message qui peut aussi aider exposer les directions, les diffrentes coles et les sujets d'actualit pour lesquels les tudes historico-comparatives et thoriques seront dvelopps dans le futur. Car c'est mieux de trouver ce dont le sol et son cosystme ont besoin, et le jardinier peut aussi passer derrire.

A l'gard de la Chine, du Laos, du Sri Lanka, du Mozambique et de la province sudafricaine du Gauteng comme dans la plupart des pays dvelopps , c'est la conclusion de Ann Seidman & Robert B. Seidman Using Reason and Experience to Draft Country-Specific Laws [version prliminaire, non-publie, prvu pour tre incluse comme ch.13 dans Making Development Work Legislative Reform for Institutionnal Transformation and Good Governance, d. Ann Seidman, Robert B. Seidman, Thomas W. Waelde (Kluwer Law International 1999)]. 71 Robert B. Seidman The State, Law and Development. New York : St. Martin's Press 1978. 483. 72 Jan Van Olden Legal Development Cooperation : Transplanting or Transforming Legal Systems dans Legal Development and Corruption CILC Seminar in tribute for Jan Van Olden, The Hague, 10 dc. 2002, 8 12 <www.cilc.nl [seminar-publication/]>.
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ANDRS ZS. VARGA NATION AND CONSTITUTIONAL VALUES