Derecho Constitucional (Resumen 1 parcial) Captulo 1: El poder y la libertad El poder. Concepto. Clases Poder es la capacidad de determinar la conducta de otros.

Segn los medios que se utiliza y la presin que se ejerce, Galbraith distingue el poder condigno (basado en la personalidad del lder), el poder compensatorio (basado en la capacidad econmica) y el poder condicionado (basado en al organizacin). Poder poltico es la capacidad de determinar la conducta de los integrantes de la comunidad poltica organizada a la que llamamos Estado. Sujetos del poder Existen fundamentalmente dos sujetos distintos del poder: aquellos que lo ejercen, es decir, quienes tienen capacidad de determinar la conducta de otros (detentadores del poder), y aquellos sobre quienes se ejerce, es decir, los que ven determinada su capacidad de obrar (destinatarios del poder).En el caso del poder poltico seran los gobernantes y el pueblo respectivamente. Los detentadores del poder pueden ejercerlo legtimamente, esto es, con una investidura que el propio grupo considere vlida (la eleccin democrtica, la gracia de Dios, etc.), o bien, en forma ilegitima, es decir, no aceptada como vlida por el propio grupo. Tambin existe un poder no oficial, que se ejerce generalmente en forma indirecta, mediante diversos medios. La libertad. Su relacin con el poder. Concepto y Contenidos El poder y la libertad son fenmenos sociales contradictorios, que tienden a anularse recprocamente, es decir, son inversamente proporcionales. El equilibrio entre ellos se rompe permanentemente en beneficio del poder. ste amplia su propio espacio constantemente, avanzando sobre su opuesto y trayendo aparejada la reduccin, proporcionalmente inversa, del espacio de la libertad. El poder tiende a desorbitase porque lleva en s mismo el germen de su propia corrupcin. Es el estigma del dspota. Todo hombre que ejerce poder, en mayor o menor grado, tiene una tentacin irrefrenable a ampliar ese poder, para no desprenderse de l. El poder corrompe y el poder absoluto corrompe absolutamente. Esto genera en la conciencia pblica la necesidad de debilitar el poder, para evitarque ste se desborde y anule as el espacio de la libertad. La nica forma de debilitar el poder es dividirlo. El artculo 19 de la Constitucin Nacional Dicho texto garantiza a cada hombre un espacio mnimo a su libertad, los limites de este espacio, infranqueables para los dems, los da el propio el artculo: el orden, la moral pblica y los derechos de terceros. Este texto define y perfila uno de los derechos fundamentales del hombre que es el derecho a la privacidad o la intimidad. La libertad y el derecho a la intimidad El derecho a la privacidad o la intimidad, consiste en la facultad que tiene cada persona de disponer de un espacio de libertad individual, el cual no puede ser invadido por terceros, ya sean particulares o el propio Estado. Este derecho se fundamenta constitucionalmente en el artculo 19 de la ley suprema. En relacin directa con la libertad individual protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituida por los sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias religiosas y, en suma, las acciones o actos que, teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad, estn reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin por los extraos significa un peligro real o potencia para la intimidad. El tema de los lmites del derecho a la privacidad es muy discutido en la doctrina. De cualquier modo, el mbito de intimidad es distinto en un hombre comn que en aqul que tiene una vida pblica ms desarrollada (polticos, artistas, etc.). En estos casos, la esfera de la privacidad es ms reducida y, por ende, se reduce tambin la proteccin jurdica de tal derecho. Es necesario moderar la intervencin del estatal en al vida privada de las personas, con fines fiscalistas. Es comn que el Estado, en su afn de evitar la evasin fiscal, llegue a tomar medidas que afectan directamente el derecho a la intimidad de las personas, pretendiendo obtener daros que afectan directamente a las esferas de la privacidad, que estn excluidas de la autoridad estatal. Pero los mayores conflictos en que se ve involucrado el derecho a la intimidad, provienen del ejercicio del derecho a la informacin. Aqu se ven contrapuestos dos derechos, por un lado, el derecho que tiene el pueblo a ser informado y a informar, a emitir su opinin sobre todos los aspectos que considere de inters. Por el otro lado, el derecho de todo individuo a que se respete ese 2santuario que es su intimidad, su imagen, su hogar, sus relaciones afectivas, etc. La jurisprudencia Argentina reforz el rango jerrquico del derecho a la intimidad frente a otros derechos tambin trascendentes, como lo es la libertad de expresin de las ideas por la prensa. La libertad y el principio de clausura

El denominado principio de clausura o legalidad se halla consagrado en el segundo prrafo del artculo 19 de la Constitucin Nacional, que establece que ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe De esta afirmacin se desprenden dos consecuencias: a) El nico rgano que puede imponer obligaciones a los habitantes es el Congreso (o las legislaturas provinciales, en el mbito de su competencia), mediante la ley, que es la expresin natural de la voluntad del Poder Legislativo. Esto no significa que al Poder Ejecutivo le est prohibido dictar actos de carcter general. El Poder Ejecutivo puede dictar normas, pero nicamente cuando exista una habilitacin constitucional especfica para ello. ste es el criterio que permite distinguir entre la funcin legislativa propia del Congreso y la actividad normativa del Poder Ejecutivo. En el primer caso, la habilitacin constitucional es genrica y surge de la propia naturaleza del Congreso. En el segundo, en cambio, la habilitacin es slo para casos especficos. b) La segunda consecuencia, es que el individuo tiene la capacidad de hacer todo aquello que no est expresamente prohibido. En otras palabras, la situacin normal del individuo es la de libertad, y esta libertad slo puede restringirse mediante una ley del Congreso. El derecho a la desobediencia civil Existen ciertas acciones, lcitas algunas (boicot), ilcitas pero toleradas por la sociedad otras (resistencia pasiva), que permiten afirmar que existe un derecho constitucional a la desobediencia civil en ciertos casos excepcionales, cuando las leyes vulneran derechos humanos fundamentales, y tal agravio no encuentra respuesta efectiva en el sistema jurdico vigente. Claro est que este derecho tiene un fundamento esencialmente moral y surge fundamentalmente de la observacin de la realidad social, es decir, del derecho consuetudinario, pese a lo cual es muy difcil incluirlo en el sistema axiomtico Jurdico. El derecho de la integracin y su problemtica constitucional Desde hace algunas dcadas ha comenzado a gestarse un nuevo derecho en la comunidad internacional, que tiene como objeto la incorporacin de los Estados a diversas entidades supranacionales (en un principio, casi exclusivamente con objetivos econmicos, luego empleados a otros de diversa naturaleza) Tales entidades, tienen poderes directos y coercitivos, no slo sobre los estados miembros, sino sobre las poblaciones de stos. Esto implica que hay una suerte de transferencia de soberana parcial de los Estados miembros hacia la entidad que lso agrupa. En estos convenios debe suplirse una carencia fundamental: la falta de aplicabilidad inmediata y directa de las normas derivadas del tratado marco, ya que sin ella no hay transferencia de las decisiones al rgano supranacional y esto impide la generacin de un verdadero rehecho comunitario. En este mismo orden de cosa, es imprescindible la presencia de un poder judicial comunitario, que permitiera la independencia del sistema de las decisiones judiciales de los estados miembros, para generar as un derecho judicial comunitario, esencial para el avance del proceso de integracin. Nuestro pas lo solucion en la reforma constitucional de 1994. Esta incorpor dos textos expresos relativos al derecho de la integracin, los incisos 22 y 24 del nuevo artculo 75, que es el que establece las atribuciones al Congreso. En el primer prrafo del inciso 22 se inserta la frase clave los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. Esto significa que una ley no puede derogar un tratado. Respecto del derecho a la integracin econmica y poltica, se refiere a l el inciso 24 del nuevo artculo 75. El objeto de este inciso es autorizar al Congreso para que en los tratados de la integracin econmica, pueda transferir ciertas atribuciones estatales a los rganos supranacionales, sin lesionar la Constitucin. Los requisitos que impone el inciso son que tal delegacin en organismos supraestatales se haga en condiciones de reciprocidad e igualdad y siempre que se respete el orden democrtico y los derechos humanos. La aprobacin de tales tratados con otros pases latinoamericanos slo requiere la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de ambas cmaras del Congreso. En cambio, si tales tratados se firman con otros estados, se exige adems una previa declaracin de conveniencia del tratado por ambas cmaras; y recin a los ciento veinte das del acto declarativo podr ser sancionada la ley con iguales mayoras. Este texto introduce otra novedad en el sistema legislativo: un acto declarativo como etapa previa a la sancin de una ley. Capitulo 2: Constitucin Constitucin. Concepto. Constitucin Material. Constitucin Formal El vocablo constitucin tiene muchas acepciones, es utilizado en innumerables sentidos, pero todos giran alrededor del poder poltico y del aparato que se sirve de l, esto es, el estado. La Constitucin Nacional, adems de ser un instrumento para garantizar la libertad individual, es un pacto de convivencia de los diversos sectores que integran la sociedad argentina; una especie de contrato social en el sentido roussoniano del trmino. Contiene reglas de juego bsicas, segn las cuales se hace posible el desarrollo de la convivencia civilizada, priorizando el valor fundamental de la sociedad que es la justicia. Cualquier modificacin de ellas debe obtener el consenso, si no unnime al menos mayoritario, de los diversos sectores de la sociedad. Es por ello que la propia Constitucin prev el procedimiento especfico para su reforma, conforme al concepto de rigidez de las normas constitucionales. El respeto de la Constitucin asegura una estructura de poder democrtica y garantiza el respeto de los derechos y obligaciones. Entre las diversas acepciones del vocablo Constitucin, en sentido absoluto puede mencionarse a est como sinnimo de la unidad poltica y ordenacin social del Estado. En este sentido, el Estado no tiene una Constitucin sino que el Estado es una Constitucin, cuando decimos que un pas esta constituido de tal o cual manera estamos efectuando una

descripcin de la realidad. sta es la Constitucin real o material. El estudio de esta Constitucin se efecta esencialmente recabando datos de la realidad social, poltica, econmica, etc. y empleando los mtodos propios de las ciencias empricas. Esta Constitucin expresa cmo es la estructura del Estado. En otro sentido, el vocablo Constitucin designa a un conjunto de normas jurdicas que regulan y determinan el modo en que debe ser ejercido el poder poltico. En otras palabras ellas establecen cmo debe ser la estructura del estado. sta es la llamada Constitucin formal o normativa. De lo expuesto hasta aqu, surge la sustancial diferencia entre ambos conceptos. El primero denota un conjunto de hechos, de conductas, de actitudes, que aparecen, transcurren y desaparecen en el mundo real. El segundo, en cambio, denota un concepto expresado en una hoja de papel, que no tiene datos empricos, ya que pertenece al universo intelectual. La que hemos llamado constitucin material pertenece al mbito de la normalidad y la constitucin formal al mbito de la normatividad. Todo Estado tiene una constitucin real o material, en cambio, no todo estado tiene necesariamente una constitucin formal. sta fue producto de una lenta evolucin histrica. La constitucin formal siempre es escrita. La separacin neta y tajante entre ambos conceptos aparece con la irrupcin de la corriente filosfica y poltica que se dio en llamar individualismo o Constitucionalismo clsico ( que tiene sus bases en el art 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789), cuando este movimiento decidi utilizar a la constitucin formal para limitar el poder poltico garantizando asi un espacio para la libertad individual, la sacralizo y le quit a la costumbre el carcter de fuente del derecho constitucional, y a causa de ello, permiti esta separacin entre la constitucin formal y la material. Las relaciones entre la constitucin material y la formal son muy fluidas. Existe una reciproca interaccin entre ellas. La primera condiciona inevitablemente a la segunda, ya que una norma constitucional divorciada de la realidad del poder no tendr vigencia. Sin embargo, esto no significa pretender la sacralizacin del la normalidad constitucional, ya que la legitimidad constitucional no se agota en esta correspondencia entre norma y realidad. Una norma constitucional podr tener vigencia si se adecua a la realidad, pero su legitimidad proviene que se ajuste a los principios del Estado de Derecho. En otras palabras, no hay que sacralizar a ninguna de las dos constituciones, sino que, debe existir un correlato exacto entre ellas. Sin embargo, esto no es as, es decir, no existe un correlato exacto entre la constitucin material y la formal, ya que la constitucin material se modifica permanentemente, lo que la va alejando de continuo, de la norma constitucional. Por ello, existen formas de solucionar los desajustes sealados, esto tiene que ver con: los mtodos de interpretacin de la norma constitucional y con las llamadas mutaciones constitucionales. Mtodos de interpretacin La norma jurdica constitucional es objeto de estudio del derecho constitucional. Por ser tal, los mtodos de interpretacin utilizados por el jurista son los propios de las ciencias jurdicas: sistemtico, histrico, dinmico, etc. La amplitud de las disposiciones y trminos de la constitucin autoriza una interpelacin de la misma por parte del jurista con un mayor margen de elaboracin personal. Ello permite incluir en la norma constitucional a las nuevas situaciones que se presenten, y que quiz no haban sido previstas por los constituyentes. Mutaciones o falseamientos constitucionales: clases Otro mtodo de solucionar los desajustes que se producen entre la norma constitucional y la constitucin material es la modificacin de la norma constitucional que se realiza por un procedimiento distinto del de su reforma previsto en la propia constitucin. ste es el que parte de la doctrina denomina mutaciones o falseamientos constitucionales. Existen tres tipos de mutaciones constitucionales: por adicin, por sustraccin o por interpretacin diversa. Las mutaciones por adicin se producen cuando se incorporan a la constitucin formal nuevas disposiciones, mediante normas escritas consuetudinarias. Las mutaciones por sustraccin son aquellas que eliminan disposiciones constitucionales, ya sea mediante normas escritas o consuetudinarias. Las mutaciones por interpretacin diversa, son aquellas que incorporan o sustraen disposiciones constitucionales a travs de la interpretacin del texto constitucional por parte de la jurisprudencia de los tribunales, en especial de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Estas mutaciones van desde la mera interpretacin dinmica hasta la transformacin de la esencia de las disposiciones constitucionales, forzndolas. Este tipo de mutacin es el ms peligroso ya que por ser el ms sutil, el menos evidente, no permite visualizar claramente las modificaciones sustanciales de la norma constitucional que tal interpretacin trae aparejadas. De este modo su uso se transforma en abuso, convirtindose en ejercicio ilegtimo y usurpador del poder constituyente, por quienes nos tienen su titularidad ni el derecho de ejercerlo. El modo correcto de solucionar los desajustes entre la constitucin formal y la material es el procedimiento de reforma constitucional, previsto en la propia norma. Desconstitucionalizacin Es la situacin de absoluta falta de correspondencia entre la constitucin formal y la material. Puede producirse despus de un proceso de desajustes, en el cual stos no se fueron solucionando paulatinamente, o bien cuando se sanciona un texto constitucional que no responde absolutamente a la realidad de la estructura del poder. La situacin de desconstitucionalizacin trae aparejada, una profunda crisis en el estado, ya que no se sabe cules son las reglas fundamentales del sistema poltico que se aplican, lo cual es un prerrequisito necesario de la estabilidad institucional.

El proceso constitucional argentino La organizacin de la Nacin Argentina como comunidad poltica soberana es un derecho pblico sinalagmtico que abarco un extenso perodo que va desde 1811 hasta 1860. Un impulsor de este derecho fue Jos Gervasio de Artigas, caudillo de la Banda Oriental, que promovi el mtodo pacto recproco de las provincias para la organizacin y constitucin del Estado Nacional. El ms importante de tales tratados es el Pacto Federal de 1831, en virtud de este pacto las provincias delegaron en una comisin de diputados ciertos aspectos de las relaciones exteriores y los poderes de guerra conexos con ellos, este pacto adems prevea la futura convocatoria de un Congreso General para dictar la Constitucin. Pero dado que la comisin creada por el pacto se extingui al poco tiempo de nacer, en lugar de los diputados que deban enviar los gobiernos provinciales, son los propios gobernadores quienes acuden a San Nicols de los Arroyos en 1852 y firman el Acuerdo que sera el fundamento directo de la legitimidad del Soberano Congreso general Constituyente de Santa Fe. El Acuerdo de San Nicols basa su propia legitimidad en el Pacto Federal de 1831. En otras palabras, el Soberano Congreso General Constituyente de Santa Fe y su obra, esto es, la Constitucin Nacional, encuentran el fundamento de su legitimidad en el Pacto Federal. La provincia de Buenos Aires rechaz el tratado pretextando que ste haba otorgado despticos y arbitrarios poderes al director provisorio de la confederacin. Se abre as el ciclo de la secesin provincial que se cerrara en 1860. A los motivos ocultos de este rechazo hay que buscarlos en la perdida por la provincia de las rentas de la Aduana de Buenos Aires. Tipos de Constitucin. Principales Clasificaciones Una Constitucin puede ser escrita, no escrita o basada en el derecho a la costumbre, e incluso puede ser parcialmente escrita (esto se da cuando coexisten leyes constitucionales sancionadas por el parlamento con costumbres constitucionales que tambin tienen fuerza obligatoria, como sucede en el Reino Unido). Las constituciones escritas pueden estar codificadas en un solo cuerpo normativo organizado sistemticamente, o bien dispersas en diversas leyes constitucionales parciales. Tambin las constituciones pueden ser rgidas, esto es, cuando su reforma se efecta por un procedimiento distinto del legislativo ordinario, agravado ex profeso, para dificultar su modificacin. Pueden ser flexibles, esto es, cuando pueden ser reformadas por el mismo procedimiento utilizado para la legislacin ordinaria. Y finalmente las constituciones pueden ser ptreas, en ellas los contenidos que hacen a la estructura esencial del estado, que en el caso de la argentina serian: democracia, federalismo y repblica, son inmodificables. Si bien todas las clasificaciones difieren, tienen un punto en comn: todas ellas giran en torno a las relaciones entre constitucin formal y constitucin material. Siguiendo a De Vergottini podemos clasificarlas en constituciones garantistas, constituciones tradicionales, constituciones sociolgicas y constituciones autoritarias. Las primeras son cdigos constitucionales, cuyo fundamento es obtener una garanta del espacio de la libertad frente al poder, limitando a ste. Son escritas, rgidas y se nutren de los principios del constitucionalismo clsico. Son el producto del ejercicio del poder constituyente. Las constituciones tradicionales o historicistas, en cambio, son el producto del devenir histrico de un pueblo, al igual que su cultura, su idioma etc., una de las fuentes de la norma constitucional ms importante en estos casos es la costumbre tradicional o constitucional prolongada. Nuestra constitucin tiene estos rasgos. Las constituciones sociolgicas son aquellas que toman algunos rasgos de las otras dos, pero no los esenciales. As como las constituciones garantistas son escritas, codificadas e incluso rgidas y, al mismo tiempo, como las constituciones tradicionales, pretenden reflejar la estructura real del poder, pero a diferencia de las constituciones mencionadas, las sociolgicas han sido impuestas por un acto concreto de poder que muchas veces es dictado autoritariamente. Finalmente, la constitucin autoritaria suele tomar aspectos de las tres anteriores, es decir, puede ser escrita o tradicional, rgida o flexible, codificada o no. Lo que al destaca, y en esto se parece a las sociolgicas, es que es el producto de la decisin unilateral de un grupo que se erige en soberano, usurpando el poder constituyente, que pertenece nicamente al pueblo. Loewenstein tiene su propia clasificacin, segn este autor, las constituciones escritas se clasifican en normativas, nominales y semnticas. Las primeras son aquellas que realmente son vividas por las comunidades a las que rigen. Las segundas son aquellas que, si bien son formalmente vlidas, no se adecuan a la estructura real del poder y, por ende, no tienen vigencia efectiva. La tercera categora, est formada por aquellas normas que formalizan la estructura de poder real, en beneficio exclusivo de quienes lo ejercen. Caractersticas de nuestra constitucin: es escrita y codificada, rgida, garantista, normativa y genrica. Capitulo 3: Poder Constituyente Concepto. Titularidad y legitimidad del ejercicio. Clases. Limites. El poder constituyente se puede definir como la capacidad que tiene el pueblo para darse su propia constitucin, esto es, para determinar quines son los detentadores del poder, cules son los lmites en el ejercicio de ste, cules son los controles a los que se vera sometido dicho ejercicio, cmo son las relaciones entre quienes detentan el poder y entre stos y los destinatarios de aqul, etc. El nico que tiene legitimidad para el ejercicio del poder constituyente es el pueblo, es decir, la comunidad, ya sea que pretenda organizarse por primera vez, o bien para reformar su organizacin. Nadie, aunque ejerza el poder efectivamente, est legitimado para ejercer el poder constituyente reemplazando a su titular nato, que es el pueblo. La ntida diferenciacin del poder constituyente y de los poderes constituidos, es decir, de aquellos rganos que tienen su origen en aqul, se da en las constituciones rgidas.

Existen dos tipos de poder constituyente: el originario o fundacional y el reformador o derivado. El poder constituyente originario o fundacional es aqul ejercido por el pueblo en la etapa fundacional del Estado para dar inicio a un pacto de convivencia. Mientras que el poder constituyente reformador o derivado es el que se ejerce para modificar la constitucin normativa del Estado. El poder constituyente reformador o derivado puede ser ejercido formalmente o no formalmente. El ejercicio formal puede ser de iure, cuando se realiza en la forma prevista en la propia constitucin, o de facto, cuando lo hacen grupos que se autoatribuyen tal ejercicio. El ejercicio no formal se practica de continuo mediante actos de los poderes constituidos, a travs de las mutaciones constitucionales, este ejercicio no formal del poder constituyente derivado es siempre ilegtimo. El poder constituyente de primer grado (tanto el originario como el derivado) es el que se ejerce en un Estado Nacional. El poder constituyente de segundo grado es el que se ejerce en un Estado provincial y el de tercer grado es el que de ejerce en un municipio facultado por una norma provincial para dictarse su propia constitucin. El poder constituyente derivado, a diferencia del originario, tiene lmites jurdicos. Las limitaciones del poder constituyente reformador son de dos tipos: formales y de fondo. Las limitaciones formales son aquellas relativas al procedimiento y al rgano reformador, en las constituciones rgidas los lmites los da el propio texto constitucional cuando establece, por ejemplo, un rgano especial para el ejercicio de esta competencia o un procedimiento agravado, o ambas cosas, como sucede en el art 30 de nuestra constitucin. Las limitaciones de fondo o sustanciales del poder constituyente reformador tienen que ver con la existencia de clusulas ptreas, las cuales son inmodificables. Supremaca constitucional. El Art 31 de la Constitucin Nacional La constitucin formal, producto del poder constituyente, es la norma fundamental del sistema, esto es, una especie de superley que impone limitaciones sustanciales a las atribuciones de los rganos constituidos que ejercen el poder poltico. Decir que la constitucin es la ley suprema tiene dos significados: En primer lugar, significa que la constitucin es la fuente de la cual emanan las dems normas que integran el orden jurdico positivo del Estado. Utilizando el modelo de la pirmide con que se representa a dicho orden jurdico, la constitucin ocupara la cspide de aquella. En segundo lugar, significa que la constitucin es la base de todo el ordenamiento jurdico, es decir que, para que una norma o un acto jurdico sean vlidos, deben estar enlazados con una cadena ininterrumpida de normas vlidas superiores a ellos, hasta llegar a la constitucin. El criterio de validez de una norma o acto jurdico es doble: formal y material: Una norma es formalmente vlida cuando ha sido dictada por el rgano y conforme al procedimiento previsto en la constitucin o en la norma superior, en su caso. Una norma es materialmente vlida cuando su contenido no contradice ninguno de los contenidos de la constitucin o de la norma superior, en su caso. As, una norma puede ser formalmente vlida pero materialmente invlida o inconstitucional. El Art 31 de la Constitucin Nacional grafica el orden jurdico del Estado poniendo en la cspide de la pirmide a la Constitucin Nacional y a los tratados internacionales que tienen jerarqua constitucional (que son los que se encuentran en el art 75 inciso 22 d de la CN.), un escaln ms abajo estn las leyes nacionales y por debajo de ellas, las leyes provinciales. Eficacia de actos constitucionalmente invlidos Todo acto dictado por alguien distinto de los rganos que la constitucin prev, o por un procedimiento diverso, es nulo, aun cuando dicho acto haya tenido eficacia (es decir, haya producido efectos jurdicos no tiene validez) Control de Constitucionalidad. La jurisdiccin constitucional. Clases. El control de constitucionalidad de las leyes y de los actos del poder ejecutivo es un mecanismo procesal que permite controlar la validez constitucional de las normas y actos inferiores a la constitucin misma confrontndolos con ella. Es el mecanismo ideal para mantener la supremaca de la constitucin. Los sistemas de control se pueden clasificar conforme a los siguientes aspectos: En relacin con el rgano que lo ejerce, el sistema puede ser poltico o jurisdiccional, y ste, a su vez, puede ser difuso o concentrado. Teniendo en cuenta el procedimiento, el sistema puede ser instrumentado por va de accin o de excepcin. En relacin con los efectos que produce el acto invalidante de la norma inconstitucional, el sistema puede ser erga omnes o inter partes. El sistema poltico tiene su origen en Francia y se funda en que el parlamento es el nico depositario de la soberana del pueblo y reconoce a la ley como expresin primitiva de la voluntad popular. Por esa razn, un juez jams puede impedir que se aplique la expresin soberana del pueblo. El sistema judicial tiene su origen en el fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos, dictado en el caso Marbury vs. Madison. La declaracin de inconstitucionalidad en este sistema es el resultado del ejercicio de un poder de impedir o de evitar la aplicacin de la ley a ese caso, nicamente. El control jurisdiccional norteamericano es el denominado difuso, es decir que se halla a cargo de todos los jueces que integran el poder judicial, cualquiera sea su rango o competencia, aunque la ltima palabra en relacin con dicho control al tiene la corte suprema de justicia. El control judicial concentrado aparece en la constitucin de Austria de 1920, en ella se crea un organismo jurisdiccional especial, una suerte de tribunal constitucional que no es parte de la administracin de justicia ordinaria, que ejerce con exclusividad el control de constitucionalidad de las leyes.

En nuestro pas, la Corte Suprema de Justicia, desde un primer momento, adopt el sistema norteamericano de control judicial difuso, es decir, sostiene que el control de constitucionalidad les corresponde en forma exclusiva y excluyente a los magistrados integrantes del poder judicial de la Nacin y de los poderes judiciales de las provincias cada uno en el mbito de su respectiva competencia, sin distincin de grado y jerarqua. Esta dispersin de la competencia de controlar la constitucionalidad de las normas y actos inferiores no implica que hayas distintos criterios en cada tema, ya que la ultima palabra en el control de constitucionalidad suele tenerla la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En relacin con el procedimiento el sistema de control puede ser instrumentado por va de accin o de excepcin. El control por va de accin se produce cuando en el proceso se pretende como objetivo principal el obtener la declaracin de inconstitucionalidad de la norma o acto cuestionado. Este tipo de proceso esta previsto en la mayora de las constituciones provinciales. El control por va de excepcin se da cuando en la causa se pretende como objetivo principal de sta una condena o declaracin determinada para obtener la cual es necesario que el juez se pronuncie sobre la constitucionalidad de una norma. El control de constitucionalidad es aqu un mediato de las partes en el pleito. Siempre que exista causa es funcin del Poder Judicial confrontar las normas con la Constitucin Nacional a los fines de determinar su compatibilidad Por ltimo, en relacin con los efectos que produce el acto invalidante de la norma inconstitucional, los sistemas pueden clasificarse en erga omnes o inter partes. La declaracin invalidante es erga omnes cuando sus efectos se extienden a todos los casos en que pudiera haberse aplicado la norma inconstitucional. La sentencia tiene efectos inter partes cuando se limita a prescindir de la aplicacin de la norma inconstitucional slo en la causa en la cual ha sido dictada, dejando subsistentes los efectos de la norma, que se podra aplicar en otros casos. Por regla general, las sentencias dictadas en las acciones directas de inconstitucionalidad y las decisiones de los rganos polticos que ejercen el control tienen efectos erga omnes. Las sentencias dictadas en aquellos procesos en que se ejerce el control por va de excepcin tienen efectos inter partes. Recurso Extraordinario: Requisitos. Cuestin Federal. Clasificaciones. Efectos En sentido estricto, recurso extraordinario es el procedimiento para obtener un pronunciamiento de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin cuando est en discusin el derecho federal o el control de constitucionalidad de una norma o de un acto. El carcter extraordinario del recurso regulado por el Art 14 de la ley 48 esta dado por el hecho de que la competencia de la corte, cundo intervine mediante esta va procesal, queda circunscripta al conocimiento y decisin de las cuestiones federales expresamente contempladas por dicha norma. Desde que, las cuestiones federales comportan, esencialmente, cuestiones de derecho, quedan en principio excluidas del examen y resolucin del tribunal las cuestiones de hecho. El objeto del recurso extraordinario es mantener la supremaca de la constitucin y determinar la inteligencia que corresponde a las normas contenidas en las leyes federales del Congreso. Requisitos comunes (propios del recurso extraordinario)

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Intervencin anterior de un tribunal de justicia, entendindose por tal a los rganos permanentes del Poder Judicial, sea de la Nacin o de las provincias. 2) Que esa intervencin tenga lugar en un juicio. Constituye un juicio a los efectos del recurso extraordinario, todo asunto susceptible de ser llevado ante los tribunales de justicia, mediante alguno de los procedimientos previstos por la ley. 3) Que en ese juicio se haya resuelto una cuestin justiciable, entendiendo por tal toda cuestin que corresponde decidir a los jueces, en el ejercicio de su especfica funcin judicial. 4) Que la resolucin cause gravamen, sea el recurso no procede si el recurrente carece de inters personal y jurdico en el asunto que somete a la decisin del tribunal. El gravamen, adems, debe ser actual. 5) Que los requisitos mencionados subsistan en el momento en que la corte suprema dicte sentencia, ya que de lo contrario su procedimiento resultara inoficioso Requisitos Intrnsecos o de fondo

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Que en el pleito se haya resuelto una cuestin federal. Configuran cuestiones federales las que se refieren, por una parte, a la interpretacin de clusulas constitucionales o de normas o de actos federales (cuestin federal simple) y, por otra parte, a los conflictos surgidos: 1) entre la constitucin y una ley o acto nacional o local (cuestin federal compleja directa); 2) entre una norma o un acto nacional o local y otra norma o acto nacional o local que, segn la constitucin, revista carcter preeminente (cuestin federal compleja indirecta) 2) Que la cuestin federal tenga relacin directa e inmediata con la materia sobre la cual versa el juicio, es decir, es necesario que la solucin del pleito dependa, necesariamente, de la interpretacin que se acuerde de clusulas contenidas en la Constitucin Nacional o en leyes especiales del Congreso. 3) Que la cuestin federal haya sido decidida en forma contraria al derecho federal invocado. En otras palabras, siempre que en el proceso se haya puesto en tela de juicio la validez de una ley nacional, el recurso extraordinario procede cualquiera que sea el contenido de la decisin pronunciada sobre ese punto. Si, por el contrario,

la impugnacin se formula respecto de una ley provincial, el recurso solo es admisible en el supuesto de que la sentencia declare la validez constitucional de aqulla. 4) Que la recurrida sea una sentencia definitiva, entendindose por tales aquellas que ponen fin al pleito o impiden su continuacin. 5) Que sta haya sido dictada por el superior tribunal de la causa, entendindose por tal a aquel cuyo fallo es insusceptible de ser revisado por otro tribunal en el orden local. Requisitos de lugar, tiempo y forma

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El planteamiento de la cuestin federal debe ser, en primer lugar, inequvoco, y no tcito o por implicancia, y, en segundo lugar, oportuno, es decir interpuesto en el pleito mediante los escritos de demanda o de contestacin, antes del dictado de la sentencia definitiva. 2) El recurso extraordinario debe interponerse y fundarse por escrito ante el juez, tribunal u organismo administrativo que dict la resolucin que lo motiva. El recurso extraordinario se halla fundado cuando menciona concretamente los hechos de la causa y demuestra la relacin directa e in mediata que ellos guardan con las cuestiones que se intenta someter al conocimiento de la Corte Suprema. 3) El plazo para interponer el recurso es de diez das, que se cuenta a partir del siguiente al de la notificacin de la sentencia o resolucin que se impugna. Reviste carcter individual y perentorio, de modo que no se suspende con motivo de la interposicin de otros recursos declarados improcedentes por el superior tribunal de la causa. El recurso de queja por denegatoria del extraordinario Denegado el recurso extraordinario por el superior tribunal de la causa, la, parte agraviada puede interponer recurso de queja ante la corte suprema, dentro del plazo de cinco das hbiles subsiguientes al de la notificacin de la denegatoria. Presentado el recurso de queja la corte puede: 1) Desestimarlo 2) Declarar mal denegado el recurso extraordinario, dictando la providencia de autos 3) Declarar mal denegado el recurso extraordinario y dictar al mismo tiempo sentencia sobre el fondo de dicho recurso. Sentencias Arbitrarias Son aquellas desprovistas de todo apoyo legal, fundadas tan slo en la voluntad de los jueces, adems de ser un agregado a los tres incisos del art 14 de la ley 48. En virtud de esta ampliacin se ha admitido el recurso extraordinario en temas antes vedados, es decir, al margen de la existencia de una cuestin federal propiamente dicha. Gravedad Institucional La gravedad institucional es una pauta valorativa, creada por la propia corte suprema de Justicia, que sirve como medio de conceder el recurso extraordinario en ciertos casos en los cuales no se dan algunos de los requisitos exigidos por la legislacin o la jurisprudencia tradicionales para la admisibilidad de este recurso. (Buscar ejemplos en los apuntes de humanos) Writ of certiorari. Per Saltum Se trata de dos institutos nuevos que complican aun ms la trama del recurso extraordinario. Segn el writ of certiorari la Corte Suprema, sin fundamentacin alguna, puede rechazar el recurso extraordinario con la mera afirmacin dogmtica de que en la causa no existe agravio federal o que las cuestiones planteadas son insustanciales o carentes de trascendencia. Critica: la propia corte a descalificado como arbitrarias aquellas sentencias que no contienen fundamentacin suficiente que slo se basan en la voluntad del juez que las firma. Este instituto faculta ahora la propia corte a dictar este tipo de resolucin, lo cual no parece coherente con el principio anterior. La expresin Per Saltum significa accin de saltar, en el derecho constitucional se aplica a un instituto mediante el cual la Corte Suprema de Justicia se avoca al conocimiento y decisin de un proceso judicial, el cual no estaba siendo tramitado ante ella, sino ante uh tribunal de instancias inferiores. Para poder decidir en tal causa, la corte debe saltar por sobre la competencia de uno o ms magistrados inferiores, quitando a stos la posibilidad de una decisin previa en la causa. Critica: el recurso extraordinario slo es viable como excepcin y en modo alguno puede transformarse en virtud del per saltum en una forma rutinaria de sustraer a las provincias el conocimiento y decisin de las causas que competen a sus respectivos poderes judiciales. Captulo 4: Reforma Constitucional Cuando la Constitucin real o material no se corresponde con la normativa o formal es necesario corregir ese desajuste. Una de las formas de solucionarlo, la ortodoxa, es recurrir a la reforma de la constitucin. El poder constituyente derivado o reformador es el que se ejerce para modificar la constitucin normativa vigente. El ejercicio del poder constituyente reformador o derivado est ntimamente relacionado con el tipo de constitucin que rige en el pas. En aquellos en los cuales la constitucin es flexible, el poder constituyente reformador o derivado lo ejercen los mismos rganos que tienen a su cargo las funciones legislativas.

En los pases que tienen constituciones rgidas, en cambio, el poder constituyente derivado puede ser ejercido de diversos modos: a) En uno de ellos, el ms riguroso, tal poder es ejercido por un rgano especial ad hoc, distinto del poder legislativo ordinario. Tal es el que adopta nuestra Constitucin Nacional. b) En el otro, el ejercicio del poder constituyente reformador es efectuado por el rgano legislativo ordinario, pero con una mayora agravada (dos tercios de los legisladores), y el resultado de la reforma queda sujeto a un referndum ratificatorio. El ejercicio formal y expreso del poder constituyente reformador (el que se pone en marcha por medio de los mecanismos previstos en la propia constitucin) implica una toma de conciencia y un pronunciamiento expreso del pueblo sobre la necesidad y oportunidad de la reforma constitucional. Art 30 de la Constitucin Nacional. Procedimiento para la reforma. Jurisprudencia El Art 30 de la norma constitucional establece que la constitucin puede ser reformada en el todo o en cualquiera de sus partes, sin embargo existen determinadas cuestiones que son inmodificables: el federalismo como forma de estado, la democracia como forma de estado y la repblica como forma de gobierno. Asimismo, este artculo prev el procedimiento para el ejercicio del poder constituyente reformador. Nuestra Constitucin Nacional adopta el procedimiento ms riguroso para el funcionamiento del poder constituyente reformador o derivado: el ejercicio de ste por medio de un organismo ad hoc, denominado Convencin Constituyente El procedimiento previsto en el Art 30 tiene dos etapas. En la primera de ellas, denominada preconstituyente, el Congreso debe declarar la necesidad de reforma. Para que tal decisin sea aprobada es necesario que cada una de las cmaras asi lo resuelva por el voto de las dos terceras partes de sus miembros (el cmputo se hace sobre los miembros totales). La declaracin de de necesidad de reforma es una declaracin poltica, privativa del Poder Legislativo, la cual no puede ser vetada por el Poder Ejecutivo. Es costumbre que el Congreso en su declaracin de necesidad de reforma puntualice los artculos que se considera necesario reformar. La Convencin Constituyente puede apartarse de lo dispuesto por el Congreso en dicha declaracin si y solo si el Congreso est de acuerdo. Es decir, el ejercicio del poder constituyente reformador por el organismo ad hoc tiene una condicin previa necesaria: la voluntad coincidente del Congreso, es decir, que la reforma es el producto de las voluntades sumadas de dos organismos. Si falta la de uno de ellos, no se dan los requisitos necesarios para la valides de aqulla. La segunda etapa es la constituyente, es la etapa de la reforma propiamente dicha. Comienza con la integracin de la Convencin Constituyente, todos los partidos presentan a sus candidatos, con esto se busca tener representatividad de todo el espectro poltico. Los diputados constituyentes son elegidos de la misma forma que los diputados nacionales. Anlisis de las reformas de la Constitucin Nacional: 1860, 1866, 1898, 1949, 1957, 1972 y 1994 En 1860, la reforma se produce como consecuencia de la reincorporacin del Estado de Buenos Aires a la Confederacin Argentina. La Convencin Revisora del Estado de Buenos Aires realiz numerosas modificaciones en el texto de 1853 pretendiendo reforzar el sistema federal e introduciendo artculos de trascendencia, como el art 33 de los derechos implcitos. En la reforma de 1866 se suprimi la limitacin temporal de los derechos (impuestos) de exportacin que poda crear el Congreso. En 1898 se modific el nmero de ministros del Poder Ejecutivo, elevndoselo al nmero actual, y se cambi tambin la cifra que determina la cantidad necesaria de habitantes por cada diputado de la Nacin, Fuel a nica reforma que no fue objetada. La reforma de 1949 modific sustancialmente el texto constitucional hasta entonces vigente. En lo poltico, acrecent el poder ejercido por el presidente de la Repblica en detrimento de los poderes del Congreso y del Poder Judicial. Disminuy, adems, las competencias provinciales, aumentando el centralismo capitalino. La reforma de 1957 fue convocada por el gobierno de facto. Esta Convencin sancion nicamente el Art 14 bis de la Constitucin y modific el Art 67 inciso 11, agregando el Cdigo de Trabajo y Seguridad Social a la lista de los que mencionaducho texto. La reforma tuvo vigencia aunque no fueron instrumentadas varias de sus disposiciones. En 1972 el Estatuto Fundamental sancionado por el gobierno de facto de entonces modific varios artculos del texto constitucional. Dicha reforma tuvo vigencia parcial en el gobierno de derecho posterior, en lo que respecta a la unificacin de los plazos de los mandatos, forma de eleccin de presidente y senadores, no as en el resto. Posteriormente, dej de aplicarse tambin en ese aspecto. La reforma constitucional de 1994 incorporo ms de veinte nuevos artculos a la Constitucin Nacional, entre textos definitivos y clusulas transitorias y ha sustituido ms de treinta artculos o incisos, en varios de los cuales el nuevo texto es mucho ms extenso que el sustituido. La reforma implic: la reduccin del perodo presidencial y posibilito una sola reeleccin, incorpor el tercer senador, cambi los organismos de control e incorpor la eleccin del jefe de gobierno de la Ciudad de Buenos Aires. Actualidad de la cuestin. Temas de debate - La reforma no debe limitarse a la parte orgnica de la Constitucin, esto es, a la organizacin de los poderes del Estado, sino que tambin debe abarcar la parte dogmtica, sea todo lo referido a derechos, deberes y garantas, a fin de robustecer la libertad tratando de evitar que el poder se desorbite (necesidad de la reforma). - Mientras que no se logre un estndar mnimo de estabilidad poltica y de desarrollo en la sociedad Argentina, no se debe volver a encarar una reforma constitucional (oportunidad de la reforma).

Captulo 5: Declaraciones, Derechos y Garantas Nuestra Constitucin est dividida en dos partes. La primera de ellas denominada dogmtica, contiene una serie de preceptos de diversa naturaleza jurdica, los cuales en su conjunto, tienden a colocar, un dique de contencin al poder. Esta primera parte lleva por ttulo Declaraciones, derechos y garantas. Las declaraciones son afirmaciones expresas incluidas en la Constitucin, que implican la adopcin de determinadas postura en relacin con cuestiones polticas fundamentales. A ttulo de ejemplo se pueden sealar: la forma de estado, el estatus constitucional del culto catlico, el principio de legalidad, etc. Los derechos son facultades o prerrogativas que la Constitucin reconoce a sus titulares, ya sean stos individuos o grupos sociales. Tales facultades, otorgan al sujeto activo la posibilidad de exigir coactivamente su cumplimiento, ya sea frente a los dems individuos o grupos, ya sea frente al propio Estado. Los derechos son reconocidos2, y no concedidos, por el Estado, porque preexisten a cualquier grupo humano organizado y son inherentes al hombre en su condicin de tal. Las garantas son aquellos mecanismos o instrumentos especiales que la Constitucin crea para amparar y asegurar el ejercicio de ciertos fundamentos al titular de stos. Operatividad y programaticidad de los derechos El reconocimiento que la Constitucin hace de los derechos subjetivos faculta al titular de stos a recurrir a la justicia para exigir el cumplimiento de la prestacin (accin u omisin) que es sustancia de su derecho. Esta capacidad de poder requerir coactivamente el respeto de un derecho es la denominada operatividad de la respectiva clusula constitucional. En cambio, una disposicin constitucional es programtica cuando la prerrogativa o facultad que otorga no permite al beneficiario de ella exigir la proteccin jurisdiccional contra quienes pretendan desconocerla. La operatividad de una clusula constitucional puede provenir de ella misma (operatividad propia) o bien requerir el dictado de una norma que al ponga en operatividad. A esta ltima se la llama operatividad adquirida o derivada. Una clusula programtica adquiere operatividad derivada cuando una norma inferior (ley, decreto o convenio) otorga accin judicial al titular del beneficio previsto en la clusula constitucional. Las disposiciones constitucionales que reconocen derechos o garantas a los sujetos frente al Estado pueden clasificarse en dos categoras. Una de ellas impone a ste determinadas abstenciones. Las otras, en cambio, le exigen la entrega de alguna cosa o la realizacin de determinado hecho. Las clusulas constitucionales que imponen abstenciones tienen operatividad propia, ya que su incumplimiento trae aparejada la coaccin, ya sea para hacer cesar aquella, ya para indemnizar los daos causados, o ambas cosas a la vez. Mientras que las clusulas constitucionales que imponen conductas positivas al estado son programticas. Si bien la doctrina tradicional desvaloriza las clusulas programticas porque la vigencia de los derechos que ellas reconocen requiere la buena voluntad del Estado para adquirir operatividad, por medio del dictado de una norma reglamentaria. Es necesario rescatar que, cuando una clusula programtica adquiere operatividad, en virtud, de la aparicin de una norma especial, aqulla extiende sobre sta un manto especial de validez o proteccin constitucional. En virtud de esto, la norma as protegida no podra ser derogada porque la norma que la derogase sera invlida, al contradecir el mando de la clusula constitucional que adquiri operatividad derivada (sin embargo puede ser modificada). El prembulo El prembulo es la carta de presentacin y pauta de interpretacin bsica del texto constitucional. Establece que el fundamento de la legitimidad del nuevo orden constitucional que se sanciona, se halla en la voluntad de las provincias que componen la Nacin Argentina de organizarse como comunidad poltica soberana. El prembulo tambin establece los grandes fines a los que apunta la constitucin a) Constituir la unin nacional: Al independizarse de Espaa, el antiguo Virreinato del Ro de la Plata haba nacido a la vida como Estado soberano miembro de la comunidad internacional. Pese a ello, las provincias argentinas no integraban un estado nacional, con la Constitucin se busca darle al virreinato una organizacin institucional. b) Afianzar la justicia: Se pretende que la Constitucin que se sanciona contribuya a consolidar la vigencia del valor justicia en las relaciones entre los gobernantes y los gobernados y de stos entre s, ya que la vigencia de este valor es condicin necesaria de la vida social. c) Consolidar la paz interior: Los padres fundadores pretendieron desterrar el canibalismo ideolgico y obtener la reconciliacin nacional, definitivamente, mediante la aplicacin de la nueva Constitucin. d) Proveer a la defensa comn: Uno de los objetivos esenciales que tiene todo Estado, es la preservacin de su identidad poltica y de la seguridad de su pueblo, frente a eventuales agresiones extranjeras. e) Promover el bienestar general: Este objetivo da su razn de ser al estado, ya que la finalidad ltima de ste es la obtencin del bien comn. f) Asegurar los beneficios de la libertad: Es el reconocimiento de que toda la ingeniera constitucional tiene por objetivo fundamental proteger el espacio de la libertad frente al poder, que trata permanentemente de expandir el suyo a expensas del de aqulla. Los beneficios de cumplir con este objetivo se extienden no slo a ala generacin de argentinos contemporneos de los padres fundadores, sino tambin a las futuras generaciones de argentinos y es, tambin, una invitacin a todos los hombres del mundo para que, dejando sus propias tierras, se integren a la nueva Repblica.

Derechos explcitos y derechos implcitos. El artculo 33 de la Constitucin Nacional. Los derechos explcitos son aqullos que estn expresamente indicados en el texto de la Constitucin Nacional (el derecho de ensear y aprender, el de expresar las ideas por al prensa sin censura previa, el de peticionar, etc.). Los derechos implcitos, en cambio, son los que surgen del artculo 33 de la Constitucin Nacional. Dicho texto establece que las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno. Son derechos implcitos el derecho a la dignidad, a la vida, a la integridad fsica, etc. El objeto de esta clusula es limitar el poder del Estado, haciendo presente que ste tiene la obligacin de respetar los derechos fundamentales del hombre y del pueblo, aun cuando no estn expresamente previstos en el texto constitucional. Tiene una riqueza enorme, porque permite la actualizacin permanente de la parte dogmtica de la Constitucin, sin la necesidad imperiosa de reformarla. As, los nuevos derechos y garantas que van surgiendo, que no tenan vigencia en la poca en que se sanciono la Constitucin, tambin se van incorporando a ella y gozan de su proteccin. Derechos de primera, segunda y tercera generacin. Los denominados derechos culturales Parte de la doctrina pretende sustituir la clasificacin clsica de los derechos fundamentales (civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales) por la de derechos de primera, segunda y tercera generacin, de acuerdo al orden cronolgico en que habran sido reconocidos. Los denominados derechos culturales, estos se encuentran incluidos en la segunda generacin, se trata del derecho ala educacin, a la ciencia y a la cultura. Derechos pblicos subjetivos. La proteccin de los llamados intereses difusos e intereses simples. Las instituciones intermedias. La vigencia efectiva de ciertos derechos y garantas no se limita al solo y exclusivo ejercicio de ellos por parte de uno o ms individuos particulares, sino que pueden ser compartidos por grupos o categoras de individuos. Los grupos formados por individuos que tienen intereses comunes en determinada materia y que ejercen el derecho de asociacin para defenderlos se llaman instituciones intermedias. La reforma de 1994 ampli, la legitimacin procesal respecto de los intereses colectivos, disponiendo, en el artculo 43 que: Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario, y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin Los derechos y garantas en el derecho pblico provincial Todas las constituciones provinciales, en forma similar a la Constitucin Nacional, contienen una primera parte en la cual se efecta una enumeracin de derechos y garantas. El detalle de los derechos incorporados a las constituciones provinciales suele ser mucho ms extenso y pormenorizado que el de la Constitucin Nacional. Incluso, en muchos casos, se puede notar una contradiccin entre los derechos reconocidos en las constituciones de provincia y los de la Constitucin Nacional. Las declaraciones de derechos en las constituciones provinciales son innecesarias, ya que ste es un tpico privativo de la Constitucin Nacional. En cambio, es oportuna la introduccin de nuevas garantas en las constituciones provinciales, ya que stas suplen el dficit que en este sentido tiene la jurisprudencia de los tribunales federales. Captulo 6: Derechos Civiles Derechos civiles. Los artculos 14 y 20 de la Constitucin Nacional Estos derechos estn nsitos en el concepto de persona y son inseparables de l. Los sujetos activos, es decir, los titulares de ellos son, en principio, las personas fsicas. Sin embargo, por extensin, se les reconoce estos derechos tambin a las llamadas personas jurdicas Algunos de estos derechos, sin embargo, son atribuidos exclusivamente al ser humano, como los casos de los derechos a la dignidad y a la vida. El artculo 14 de la Constitucin Nacional comienza de la siguiente forma: Todos los habitantes de la Nacin, se entiende que el vocablo habitante incluye tanto a los argentinos como a los extranjeros que se encuentren en alguna de las siguientes situaciones: a) argentinos, residan o no en el pas b) extranjeros residentes permanentes en el pas: tienen igual amplitud que los argentinos c) extranjeros residentes en pas extranjero, que habiendo ingresado legalmente se hallen ocasionalmente en el territorio argentino turistas, transentes): no gozan de todos los derechos en igual amplitud que las dos categoras anteriores. d) Extranjeros residentes en el extranjero, que no se encuentren en las circunstancias del punto c), cuando tengan ene le territorio argentino algn que sea objeto de proteccin jurdica (sean propietarios de un inmueble o tengan un contrato de ejecucin en el pas, etc.): tienen el ejercicio de algunos derechos, aunque en forma ms restringida aun que las categoras anteriores.

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e) Extranjeros ingresados clandestinamente en el pas: segn la Corte Suprema de Justicia, no tienen los derechos de los habitantes El orden jerrquico de los derechos individuales. Derechos personalsimos. El derecho a la dignidad. El derecho a la vida. El derecho a la salud. Dado que los derechos individuales son medios accesorios de los valores, a los que brindan proteccin jurdica, y los valores estn ordenados jerrquicamente, los derechos individuales estn tambin ordenados jerrquicamente. El criterio fundamental utilizado para establecer la jerarqua relativa de cada valor en la sociedad es el de la mayor o menor restringibilidad del derecho subjetivo que lo protege. Este criterio, parte de la afirmacin de que un derecho es menos restringible en la medida en que el valor al cual brinda cobertura es considerado de mayor jerarqua. Otro mtodo es el de las sustracciones hipotticas, esto es, imaginar un mundo en el cual se negara una categora de derechos, y luego imaginar otro en el cual se aceptar sa y se negara otra, y as sucesivamente, para comprobar cual prdida es ms significativa. Otro criterio es el de medir la posibilidad de renuncia del derecho por el titular de ste. Finalmente, tambin es utilizada la intuicin filosfica. Tales mtodos son utilizados separada o conjuntamente, segn las circunstancias. En base a la intuicin filosfica, una primera divisin axiolgica, (es decir, teniendo en cuenta los valores y principios de la sociedad) de los derechos civiles consiste en separarlos en derechos personales y derechos patrimoniales. Tenemos ya dos categoras: a) derechos personales b) derechos patrimoniales En la primera categora podemos aun separar a los derechos que la integran en dos clases: los derechos personalsimos y los restantes derechos personales. Los primeros estn un peldao ms arriba que los segundos. Quedando la clasificacin de este modo: a) derechos personalsimos b) los restantes derechos personalsimos c) derechos patrimoniales La primera categora, es decir, la de los derechos personalsimos, puede aun ser subdividida nuevamente. Para ello, es necesario comparar el derecho a la dignidad y el derecho a la vida. Para poder hacer tal comparacin, primero se debe definir el concepto de dignidad humana. En un sentido amplio, es el valor esencial, fundamento de todos los dems valores y, por ello, de todos los derechos individuales. En un sentido restringido, es el derecho que tiene todo hombre a ser respetado como tal, es decir, como ser humano y, con todos los atributos de su humanidad. Este derecho bsico tiene numerosos contenidos y varios derechos derivados de l: el derecho a no ser sometido a humillaciones, servidumbres, vejmenes o torturas, el derecho a la intimidad, la libertad de conciencia, etc. Retomando el diseo de la escala jerrquica, el derecho a la dignidad tiene un rango superior al derecho a la vida, ya que tiene mayor proteccin jurdica. As, se puede volver a subdividir la clasificacin anterior: a) derecho a la dignidad y sus derivados (conciencia, intimidad, etc) b) derecho a la vida y sus derivados (salud) c) los restantes derechos personalsimos d) los restantes derechos personales e) derechos patrimoniales Siguiendo con ste mtodo, se pueden dividir las categoras c) y d), ya que, por ejemplo, el derecho a la libertad fsica est por encima de los restantes derechos personalsimos, por cuanto es prerrequisito indispensable para que los dems puedan ser ejercidos. En similar situacin estn el derecho a la informacin y el derecho de asociacin, motor bsico de la vida social. Tambin deben ser discriminados los derechos fines, en relacin con los derechos medios. Los primeros estn en un rango superior que los segundos. Ahora los derechos civiles pueden clasificarse as: a) derecho a la dignidad humana y sus derivados (libertad de conciencia, intimidad, etc.) b) derecho a la vida y sus derivados (derecho a la salud, a la integridad fsica, y psicolgica) c) derecho a la libertad fsica d) los restantes derechos personalsimos (propia identidad, nombre, imagen, domicilio) e) derecho a la informacin f) derecho de asociacin g) los restantes derechos personales, primero los derechos fines y luego los derechos medios h) los derechos patrimoniales Efectos e implicancias de este orden jerrquico de los derechos civiles: En primer lugar, len materia de poder de polica, la restringibilidad de los derechos es mnima para aquellos que estn en la cspide de la escala, y se va ampliando a medida que se va descendiendo de ella. En otras palabras, el ndice de restringibilidad relativo facilita el control de razonabilidad. Adems, la escala jerrquica de derechos es adecuada para solucionar conflictos entre diversos derechos subjetivos. Derecho a la intimidad El derecho a la privacidad o a la intimidad es uno de los contenidos principales del derecho a la dignidad. Puede definirse como la facultad que tiene cada persona de disponer de una esfera, espacio privativo o reducto inviolable de libertad individua, el cual no puede ser invadido por terceros, ya sean particulares o el propio Estado, mediante intromisiones de cualquier signo.

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Si bien nuestra Constitucin Nacional no menciona expresamente el derecho a la intimidad, diversas disposiciones de ella contemplan aspectos parciales de aquel. As el Art.18, de las garantas prev algunas de sus aplicaciones mas frecuentes: la inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia epistolar y de los papeles privados delegando en el Congreso establecer en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. El derecho a la intimidad tambin es mencionado en la primera parte del Art.19, que se refiere a las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden o la moral publica ni afecten los derechos de terceros. Existen tambin algunas normas legislativas que protegen distintos aspectos del derecho a la intimidad. El Art.31 de la ley 11.723 reconoce a toda persona la facultad de impedir que se reproduzca su propia imagen, y el Art. 32 prohbe la reproduccin de cartas sin autorizacin de su autor. El Art.1071 bis del Cdigo Civil, incorporado por la ley 21.173, protege la intimidad de las personas que fueran mortificadas en sus costumbres o sentimientos, difundiendo su retrato o su correspondencia, o perturbando de cualquier modo su intimidad obligando al infracto a cesar en su actividad a indemnizar e incluso a publicar la sentencia, si esta medida fuera procedente para una adecuada reparacin. La intimidad es uno de los derechos mas atacados no solo por los particulares sino tambin por el propio Estado, llegando a lesionarlo con el objeto, de por ejemplo, evitar evasiones impositivas. El tema de los lmites del derecho a la privacidad es muy discutido en doctrina. Los mayores conflictos en que se ve involucrado el derecho a la intimidad provienen del ejercicio del derecho a la informacin. Aqu se ven contrapuestos dos derecho: por un lado, el derecho que tiene el pueblo a ser informado y a informar, a emitir su opinin sobre todos los aspectos que considere de inters. Por otro lado el derecho de todo individuo a que se respete ese santuario que es su intimidad. El Derecho a La Informacin. La Libertad de Prensa. Concepto Constitucional de Prensa. El Art. 32 de la Constitucin Nacional Bajo el rotulo de derechos a la informacin se agrupan todos los derechos y libertades que se dirigen a la expresin publica y a la comunicacin publica de las ideas y de las noticias. Es conveniente precisar algo ms la clasificacin del conjunto de derechos que hemos agrupado bajo el rotulo derecho a la informacin. En primer lugar, podemos distinguirlos segn que el titular de ellos tenga una actitud activa o pasiva frente a la comunicacin de ideas o de hechos. En el primer caso estamos ante el derecho a informar, es decir, a comunicar a los dems individuos el contenido de las ideas, opiniones o noticias que estn en posesin del comunicador. Este derecho tiene trascendencia social porque contribuye a la formacin de la opinin pblica mediante los aportes intelectuales del sujeto lo que ejerce, ya sea corroborando opiniones o conceptos ya establecidos, o bien cuestionndolos. Es as, entonces, como el Art 14 prohbe la censura previa de la expresin pblica de ideas. El derecho a ser informado, en cambio, es pasivo y supone la obligacin correlativa de la publicidad de todos los actos del gobierno. En tercer lugar, ubicamos el derecho a protegerse y a cuestionar y discutir pblicamente la informacin recibida. Conforme a l todo ciudadano tiene derecho a ser protegido de las comunicaciones que reciba portadoras de ideas, noticias, etc., y tambin tiene derecho a cuestionarlas y confrontarlas con ideas o noticias contrarias dentro de ciertas reglas. Esto es lo que se conoce como derecho de rplica. La Constitucin no tiene disposiciones que contemplen las distintas manifestaciones del derecho a la informacin, salvo en lo que se refiera uno de sus aspectos: el derecho a publicar las ideas por la prensa. No obstante ello, los restantes aspectos no contemplados expresamente en el texto constitucional surgen implcitamente del Art 33 de la Carta Magna. El pacto de San Jos de Costa Rica, en sus arts 13 y14 consagra el derecho a la informacin, especificando las nicas limitaciones admisibles. En primer lugar, el derecho a la informacin debe ceder ante las categoras de derechos superiores a l. As, no se puede invocar el derecho a expresar pblicamente las ideas si con l se lesiona o se pone en peligro la dignidad, la vida, la intimidad, etc., o bien se pretende instigar a la comisin de un delito o se efecta la apologa de alguno de ellos. Pero tal expresin nunca puede ser previa a la comisin del acto ilcito sino a posteriori. El secreto de las fuentes de informacin La reforma constitucional de 1994 incorporo en el nuevo Art 43 la consagracin del secreto de las fuentes de informacin periodstica. En el conflicto entre el principio de que nadie puede encubrir la comisin de un delito y el inters de proteger a una prensa libre parece evidente que el derecho a la confidencialidad de la fuente de informacin debe prevalecer. Sin una prensa libre, fuera del control del Estado en cualquiera de sus formas, no existe opinin pblica y por tanto los ciudadanos no pueden premiar o castigar a sus representantes sencillamente porque no conocen sus acciones. El derecho de rplica. Jurisprudencia La teora amplia entiende que el derecho a replica no solamente protege el derecho al honor y a la intimidad de las personas, sino tambin las convicciones fundamnetales de una persona y puede ser ejercido por medio de la prensa son atacadas estas convicciones fundamentales. La libertad religiosa, de conciencia y de cultos. Los objetores de conciencia.

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La libertad religiosa es definida como la facultad de estar inmune de coercin, tanto por parte de personas particulares como de grupos sociales y de cualquier potestad humana, de manera tal que, en materia religiosa, ni se obligue a nadie a obrar contra su conciencia, ni se le impida que actu conforme a ella en privado o en pblico, solo o asociado con otros dentro de los lmites debidos. De modo que, la libertad religiosa comprende dos aspectos: la libertad de conciencia y la libertad de cultos. La libertad de conciencia en materia religiosa est consagrada en el primer prrafo del art 19 de la Constitucin. En este sentido, todo hombre puede adorar al Ser Supremo en la forma en que su conciencia se lo indique, o bien no profesar creencia religiosa alguna. En este sector del mbito privado del individuo no es aceptable la interferencia de personas, grupos sociales, o el propio Estado. El culto religioso es el conjunto de actos y ceremonias exteriores, de manifestaciones rituales, propios de una creencia religiosa. A diferencia de la libertad de conciencia, que no est sujeta a la potestad estatal, el ejercicio de la libertad de cultos, si est sujeto a las leyes que lo reglamentan. Cunado el culto colisiona con el inters general, el bien comn, el orden pblico o la moral, puede ser restringido por las leyes, para evitar sus aspectos perjudiciales a esos fines. Hasta la eliminacin del servicio militar obligatorio, se han venido planteando conflictos provocados por grupos religiosos que piden amparo judicial contra actos del estado, alegando que stos lesionan la libertad religiosa de sus miembros. Dentro de este tipo de cuestiones aparecen los llamados objetores de conciencia, es decir, aquellos que se oponen a prestar servicio militar obligatorio, alegando que sus creencias religiosas o morales les impiden hacerlo. Los testigos de Jehov han cuestionado sistemticamente sus obligaciones militares, derivadas del art 21 de la Constitucin, sosteniendo que sus creencias religiosas les impiden participar en cuerpos instruidos para la guerra. Tal oposicin ha trado como consecuencia, entre otras, el procesamiento penadle numerosos adherentes a esta secta, muchos de los cuales fueron condenados. Las obligaciones impuestas a todos los ciudadanos argentinos en el art 21implican, por esa misma generalidad, una distribucin equitativa de ellas. Al exceptuar a algunos de lo que se obliga a otros, se quiebra ese tratamiento igualitario. Las objeciones morales o religiosas no aparecen, entonces, como circunstancias distintas, que justifiquen un trato distinto, no discriminatorio ni estigmatizante. Estas exigencias no afectan la libertad de conciencia religiosa, ya que debe diferenciarse el culto religioso de aqulla. Iglesia y Estado. Relaciones. Art 2. Jurisprudencia. Patronato. Concordato de 1966 El artculo 2 de la Constitucin nacional adopta una tesitura intermedia, segn la cual, si bien no otorga a la Iglesia Catlica Apostlica Romana el rol de religin oficial del Estado, se le reconoce un status de privilegio preferente respecto de los dems cultos, sin que ello implique coartar la libertad religiosa del pueblo. As, nuestra Constitucin consagra la libertad de cultos pero no la igualdad de cultos. Precisiones respecto del artculo 2: el obligado a sostener el culto catlico es el gobierno federal. Se deja claramente establecido que ni el Estado ni la Nacin asumen una religin oficial, ya que, son personas jurdicas y por esa causa no pueden tener religin. El verbo sostener significa, en primer lugar, el reconocimiento de que la religin catlica es la que profesa la mayora del pueblo argentino y, en segundo trmino, la afirmacin de que es la verdadera comunin con el Ser Supremo y, como consecuencia de lo anterior, el otorgamiento de un subsidio financiero a los gastos de la Iglesia Catlica en nuestro pas. La cuestin de las relaciones entre la Iglesia Catlica y el Estado argentino no se agota en el anlisis de este artculo. Existen en la Constitucin otras normas que complementan el tema. Respecto del patronato, se denomina as alo conjunto de derechos que el gobierno federal ejerca en relacin con la administracin interna de la Iglesia Catlica en nuestro pas. El concordato firmado por nuestro pas con la Santa Sede en 1966 suprimi el derecho de patronato. A partir de entonces, la rdenes religiosas pueden ingresar en el pas sin necesidad de permiso legislativo; el Sumo Pontfice designa a los obispos mediando una consulta previa (secreta) al gobierno argentino, con treinta das de anticipacin, y se ha suprimido el pase de los documentos pontificios. La reforma constitucional de 1994 ha modificado los textos constitucionales que se referan a las relaciones entre la Iglesia Catlica y el Estado argentino, convalidando la situacin existente a partir del concordato de 1966. Se suprimi la obligacin de convertir a los indios al catolicismo Se suprimi el requisito de pertenencia ala comunin catlica, apostlica y romana del presidente y vicepresidente Se suprimi el derecho del patronato Se suprimi el permiso para el ingreso de nuevas rdenes religiosas Se suprimi la facultad del presidente de presentar una terna a la Santa Sede, para la designacin de obispos y administradores apostlicos Se suprimieron ciertos documentos oficiales de la Santa Sede Los restantes derechos civiles Algunos derechos civiles mencionados en el artculo 14 de la Constitucin: Navegar: El derecho de navegar comprende: a) el de equipar un buque y el de explotarlo comercialmente, b) el de ejercer todas las actividades profesionales y comerciales auxiliares y vinculadas con la navegacin comercial. Peticionar: Peticionar es requerir, solicitar o exigir que la persona (funcionario o agente) a quien va dirigido el pedido haga o deje de hacer determinada conducta o acto que corresponde a las atribuciones que le incumben conforme a su competencia. Frente al Estado, la facultad de peticionar que tiene todo habitante es un derecho, ya que el organismo a quien va dirigido el pedido tiene la obligacin de responder a aqul de determinada forma.

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El derecho de peticin puede ser ejercido por un individuo, por un grupo ocasional de individuos, o por una persona jurdica, pero tiene un lmite preciso en el artculo 22: nos se puede peticionar en nombre del pueblo, es decir, invocando su representacin, salvo que quienes peticionan representen realmente al pueblo. Los requisitos de admisibilidad y las posibles respuestas de los requeridos varan segn lo rganos a quienes va dirigida la peticin: a) peticin al Poder Legislativo: se la halla en las formas de democracia semidirecta. En especial en la llamada iniciativa popular b) peticin a la Administracin Pblica: puede tener la forma de un simple pedido de subsidio, de un reclamo administrativo, de un recurso, etc. c) Peticin al Poder Judicial: el derecho de peticionar ante la justicia tiene jerarqua constitucional propia, y se lo conoce como derecho a la jurisdiccin o derecho al debido proceso Entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino Asociarse con fines tiles: por medio de las asociaciones de todo tipo se manifiesta la vitalidad de la sociedad para ocupar su espacio poltico, en la permanente lucha con el aparato estatal. La finalidad de la asociacin debe estar dirigida a mejorar de alguna manera al hombre o al mundo que lo circunda. En otras palabras, es til todo lo que no es ilcito, lo que no afecta a la moral, a las buenas costumbres, ni a los derechos de terceros. El derecho de asociacin tiene varios contenidos: Derecho a constituir una asociacin: La existencia de la asociacin como persona jurdica, su nacimiento, en suma, depende del acto de voluntad coincidente de sus miembros, y no, del reconocimiento del Estado. Derecho a gobernar la asociacin: los rganos de gobierno de la asociacin deben ser integrados por los miembros de ella. El orden y armona de la institucin son el presupuesto necesario de la cohesin que debe tener el grupo para poder realizar sus objetivos. De all, entonces, que el poder disciplinario interno que tiene la asociacin sobre sus integrantes sea una de las condiciones de su subsistencia y desarrollo. Por ello, la interferencia del estado en el ejercicio de dicho poder debe limitarse a un control judicial del ejercicio regular de la jurisdiccin disciplinaria de los rganos societarios. Derecho a ingresar a una asociacin ya constituida: en cierto tipo de sociedades comerciales (las sociedades por acciones), las caractersticas personales del socio son irrelevantes. En tales casos, los rganos societarios no pueden negar el acceso a la calidad de socio a una persona que pretende adquirirla. De la misma manera, ciertas instituciones de carcter masivo reclutan nuevos socios peridicamente (clubes sociales y deportivos). En cualquiera de estos casos, al igual que en el de las sociedades por acciones, los rganos societarios slo pueden negarse a incorporar a aspirante cuando medie una causa fundada en las leyes aplicables o en los estatutos de la entidad. En otro tipo de asociaciones, no existe derecho a incorporarse a una entidad ya constituida. Esto significa que si los rganos societarios no lo aceptan, el aspirante no tiene accin judicial para obtener su incorporacin a la asociacin, aun cuando la negativa no est fundada. Derecho a no ser asociado compulsivamente: Todos los beneficios polticos, sociales, culturales, etc., que trae aparejados el derecho de asociarse se convierten en perjuicios cuando la asociacin es impuesta. Por ello la asociacin compulsiva es incompatible con el derecho a asociarse. Derechos de la educacin: La capacidad y la necesidad que tiene el hombre de aprender, es decir, de incorporar permanentemente nuevas experiencias, propias o ajenas, ampliando sus conocimientos, tiene como complemento la capacidad y la necesidad del hombre de ensear, esto es, de comunicar a los dems sus propios conocimientos, intercambiando experiencias. La actividad docente en s tiene infinitas posibilidades. El estado no puede ni debe regular todas sus facetas. Existen campos de la enseanza y del aprendizaje que son inocuos al inters pblico. En tales campos, la intervencin estatal es minima o incluso no se da, en tanto no se afecte la moral o el orden pblico. Distinto es el caso de las actividades especficamente educativas, en estos casos, existe toda una estructura y una metodologa compleja, desarrolladas por entidades pblicas y privadas, que se hallan reglamentadas y fiscalizadas por el Estado, en cumplimiento de un mandato constitucional. Nuevos derechos civiles explcitos incorporados en 1994 La reforma constitucional de 1994 explicit ciertos derechos civiles, en distintas clusulas constitucionales: Derechos de los pueblos indgenas: El inciso 17 del nuevo artculo 75, reconoce la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Les reconoce tambin una especie de derecho a la propiedad sui generis, sobre ciertas tierras. Est clusula es un catalogo de ilusiones, ya que, sus disposiciones no son operativas. El reconocimiento de la personera jurdica a las comunidades aborgenes requerir una ley especial que establezca los efectos jurdicos de ella y alguna estructura jurdica comunitaria, quiz otorgando algn tipo de facultades al cacique o consejo de ancianos, donde los haya. Un problema jurdico ms grave conlleva el reconocimiento de la propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan. No existe en el Cdigo Civil este tipo de propiedad comunitaria, por lo que deber ser definido en una ley especial. Derecho al desarrollo humano, al progreso econmico y a la educacin: El inciso 19 del artculo 75, pretende completar a la denominada clusula de la prosperidad. Est clusula tambin es, en su mayor parte, un catlogo de ilusiones, ya que sus enunciados, en general, no son operativos. Slo tienen operatividad la gratuidad de la educacin pblica estatal y la autonoma y autarqua universitaria. Lo primero implica la prohibicin de imponer aranceles en escuelas, colegios y universidades estatales. Lo segundo consagra la autogestin de las universidades nacionales, que sern gobernadas por sus autoridades, elegidas por sus propios claustros de profesores y alumnos, sin que el gobierno nacional pueda interferir en sus decisiones.

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Derecho a la proteccin integral: el segundo prrafo del inciso 23 del artculo 75 tambin se refiere a casos especficos de lo que podra denominarse derecho a la proteccin social, especial e integral del nio en situacin de desamparo y de la madre Este prrafo tambin es puramente programtico, es decir, sin operatividad. Captulo 7: Derechos civiles (conclusin) Migraciones. Extranjeros. Estatus constitucional. Expulsin y admisin Actualmente, el tema de las migraciones est regido por la ley 25.871, est ley respeta la Constitucin Nacional y los derechos humanos de los migrantes: el derecho del migrante a la reunificacin familiar, a la salud, a la educacin. Incorpora la figura de la ciudadana del Mercosur. Otro aspecto innovador lo constituye el tratamiento de los argentinos en el exterior atendiendo de esta forma so slo a los que vienen sino tambin a los que emigran. La autoridad de aplicacin es la Direccin de Migraciones, que otorga los permisos de ingreso y de residencia, los cambios de categoras, etc., pudiendo aplicar sanciones en caso de violacin de sus disposiciones (ests normas slo son aplicables a los extranjeros). Derecho a permanecer en el territorio: De este derecho gozan tanto los argentinos como los extranjeros entrados legalmente en el pas. El derecho de permanecer en el territorio argentino no se limita a una simple presencia fsica en l, sino que est ntimamente relacionado con el derecho de trabajar y de contratar, mientras la persona permanezca en l. La ley 25.871 clasifica a los extranjeros en residentes permanentes, temporarios y transitorios, a los cuales se agregan los precarios, los asilados polticos y los ilegales. Los residentes permanentes gozan de todos los derechos civiles en el pas, con la misma amplitud que los argentinos. Los residentes temporarios gozan de los derechos civiles, pero estn limitados en su derecho de trabajar al perodo de la autorizacin que les otorgue la Direccin Nacional de Migraciones. Los residentes transitorios gozan de los derechos civiles, excepto el derecho de trabajar, que les est prohibido, salvo autorizacin especial. Igual limitacin rige para los residentes precarios. Los asilados polticos tienen limitados ciertos derechos civiles: el de transitar, el de expresar sus ideas, etc. Los residentes ilegales gozan de los derechos civiles, excepto el derecho de trabajar, de realizar contratos civiles o comerciales, auque los que lleguen a realizar son vlidos. La Direccin Nacional de Migraciones, puede cambiar de categora a los extranjeros, cancelar la autorizacin y ordenar su expulsin en determinadas condiciones, pudiendo, a tal efecto, disponer incluso su detencin. Tales restricciones no rigen para los argentinos. La negacin del derecho de permanencia a los extranjeros, esto es, su expulsin del pas, es un acto jurdico o reglado, y tiene la naturaleza de sancin a una infraccin legal, por lo que debe reunir todas las garantas de rigor (debido proceso, sentencia fundada, etc.). El derecho de transitar consiste en la facultad de trasladarse de un lugar a otro del territorio argentino. Existen pocas restricciones legales a este derecho, tales restricciones, en estos casos, rigen tanto para los argentinos como para los extranjeros. El derecho de salir del territorio argentino no se limita a la mera posibilidad fsica de cruzar la frontera, sino que debe incluir lo necesario para que el viaje y la estada sean posibles. Igualdad: concepto. Jurisprudencia. Artculos 15 y 16 de la Constitucin Nacional El sentimiento de igualdad es innato en el hombre, gracias a l los derechos individuales adquirieron carcter universal, dejando de ser privilegio de elites o de grupos cerrados. Hay que distinguir entre igualdad jurdica o formal y otra igualdad, que podramos llamar fctica o real. La primera pretende que no se discrimine arbitrariamente en las posibilidades teoricas que tiene cada individuo para realizarse. La segunda, en cmabio, requiere una conducta positiva que haga probables y accesibles a cada individuo aquellas posibilidades teoricas. La funcin del Estado no se limita hoy a garantizar la primera, sino que en ciertos aspectos vitales, como salud, educacin, vivienda, trabajo, etc, debe garantizar tambin la segunda. En una primera aproximacin, la igualdad es la distribucin equitativa de los espacios de libertad y , como tal, la condicin necesaria del ejercicio de las potencialidades del hombre. Cada hombre cede una porcin de su libertad al integrar una comunidad poltica. Estas porciones de libertad individual cedidas forman la soberana, que es ejercida por los rganos que tienen el poder poltico. La igualdad, en este plano, puede ser definida como la cualidad de un sistema poltico en el cual cada ciudadano entrega una porcin similar de su libertad a la comunidad poltica. El requisito de la igualdad no radica ya en que sea exactamente igual cada porcin de libertad expropiada, sino en que ella sea la mnima necesaria para el beneficio de la comunidad, y no para el beneficio particular de otros. La igualdad de oportunidades significa que cada hombre tiene derecho a ejercer sus aptitudes vitales en los mbitos social, cultural, econmico, poltico, profesional, etc., sin que haya privilegios o apoyos, que se les niegue a otros individuos en circunstancias similares. Estos principios son esenciales en el sistema democrtico, ya que es incompatible el gobierno de la mayora con la existencia de grupos con privilegios especiales. De modo que, la igualdad jurdica garantizada por el artculo 16 de la Constitucin Nacional tiene, ante todo, un contenido negativo frente al estado: la prohibicin de otorgar privilegios o de efectuar discriminaciones respecto de determinados grupos o individuos. Adems, esta igualdad reclama acciones afirmativas del estado consistentes en el otorgamiento de beneficios especiales a determinadas categoras de individuos.

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En la oracin todos sus habitantes son iguales ante la ley, que contiene el artculo 16, la palabra ley est tomada como sinnimo de derecho, es decir, que la igualdad se garantiza frente a todos los poderes del Estado, e incluso frente a los dems habitantes. El artculo 16 no prohbe cualquier discriminacin o trato diferente, sino slo aquellas discriminaciones que respondan a motivos persecutorios, estigmatizantes o arbitrarios. Se viola tanto tratando en forma desigual a los iguales como tratando en forma igual a los desiguales. Artculo 15: esclavitud La Asamblea General Constituyente del ao XIII expidi el decreto del 2 de febrero de 1813, que declar la libertad de vientres. Con ese decreto se pona fijo a la duracin de la esclavitud en el territorio de las Provincias Unidas: el de la vida natural de los esclavos nacidos antes del 31 de Enero de 1813. Para evitar que este sistema se prorrogara con el trfico de esclavos introducidos desde otros pases que mantuvieran la esclavitud, un decreto complementario declar libres a todos los esclavos introducidos desde pases extranjeros, por el solo hecho de pisar el territorio de las Provincias Unidas. La referencia a los escribanos que efecta el artculo 15 se debe a que era comn que stos autorizaran los contratos de compraventa de esclavos, los cuales deban ser legalizados ante funcionarios municipales, a efectos del pago de derechos fiscales. Discriminacin. Legislacin. Jurisprudencia. Derecho Internacional. El Poder Ejecutivo Nacional envi al Congreso Nacioanl un proyecto de ley contra la discriminacin, el cual se promulg en 1988. Por ley 23.179, el Congreso Nacional, aprob la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer Dicha convencin consta de treinta artculos divididos en seis partes. No slo condena la discriminacin en razn del sexo en los mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil, etc, sino que obliga a los estados parte a tomar medidas apropiadas para modificar los patrones de conducta sociales y culturales de hombres y mujeres, com miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las practicas consuetudinarias y de cualquier otra ndole que estn basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en funciones estereotipadas de hombres y mujeres. Es necesario relativizar el concepto de igualdad jurdica, introduciendo el concepto de clase. Igualdad jurdica, entonces, significa que todos los hombres que tienen similares caractersticas gozan de los mismos derechos y tienen las mismas obligaciones. Dicho de otra forma, igualdad es igual trato ante circunstancias o situaciones iguales. De lo expuesto surge que las discriminaciones o beneficios que tengan una causa razonable no son violatorias del principio de la igualdad. Slo son inconstitucionales las discriminaciones hostiles, persecutorias, arbitrarias o estigmatizantes. Prerrogativas de sangre y de nacimiento. Ttulos de nobleza La aristocracia, con sus caracteres tpicos, no se conoci en las colonias del Ro de la Plata. Ella se basa en el monopolio de la propiedad de la tierra, que se trasmite slo por herencia al hijo mayor, pensando que ste heredar las virtudes nobles de la sangre de sus ancestros. En el Ro de la Plata no existi ni siquiera una nobleza criolla. Se puede afirmar que la prohibicin de prerrogativas de sangre y ttulos de nobleza que incorpora el artculo 16 es, ms que nada, principista, por cuanto esas disposiciones formaban parte del derecho patrio desde 1813. Fueros reales y personales Los fueros personales eran privilegios que tenan ciertas categoras de individuos (militares, eclesisticos, y universitarios) para ser juzgados en sus causas civiles y criminales por tribunales especiales integrados por sus colegas o pares. Los fueros reales o de causa, en cambio, no son un privilegio del justiciable, sino una jurisdiccin especial, a cargo de tribunales especiales y de excepcin, ya que no tienen jurisdiccin en razn de la persona procesada, sino en relacin con cierto tipo de causas que tienen caractersticas especiales, ya sea por el lugar en que han sido cometidos los hechos, o bien porque stos no son conductas punibles para el comn de las personas. La ley del 7 de julio de 1823 declara abolido todo fuero personal en causas civiles y criminales. El Art 16 de la Constitucin recogi el contenido de esta ley, y lo extendi a todo el territorio de la Nacin. La jurisdiccin militar. Su aplicacin a civiles La relacin jurdica especial que existe entre el personal militar y el Estado implica un conjunto de obligaciones mucho ms graves que la que tiene cualquier empleado civil en relacin de dependencia. A estas obligaciones, junto con los derechos especiales previstos en las normas militares, se las denomina estado militar. La llamada jurisdiccin militar es clasificada por la doctrina en jurisdiccin penal militar y jurisdiccin disciplinaria militar. La primera sera la que se ejerce por medio de los llamados tribunales militares, establecidos en el Cdigo de Justicia Militar para el juzgamiento de los delitos militares y de los delitos comunes, cuando caen bajo la competencia de aqullos. Otra cuestin importante tiene que ver con, la revisin de la sentencia dictada por un tribunal militar. Siempre que se aplique alguna sancin a una persona que implique la prdida o deterioro de un derecho de propiedad o de otro de mayor rango en la escala jerrquica, es de rigor el respeto del principio establecido en el Art 18 de la Constitucin

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Nacional, esto es, la necesidad de un juicio previo sustanciado ante el Poder Judicial, o bien, si se trata de una sancin disciplinaria, de que sea revisable ante dicho poder. Ello significa que las penas clsicas del derecho penal no deben ser aplicadas por funcionarios u organismos administrativos, aunque se las encuadre bajo el rtulo de sanciones disciplinarias de tipo militar. En este caso, es posible su aplicacin por el superior jerrquico, pero deben ser revisables por el Poder Judicial. Idoneidad en los empleos La idoneidad es un amplio concepto, que incluye las aptitudes polticas, culturales, morales, tcnicas, etc. Su reglamentacin existe ya para los cargos administrativos. En cuanto a los cargos polticos, aunque se establecieran requisitos legislativamente, no habra forma suficiente de acreditar su existencia o carencia. Igualdad fiscal. Proporcionalidad. Jurisprudencia Este principio est expresamente enunciado en el Art 16 de la Constitucin Nacional. Dice el citado texto que la igualdad es ala base del impuesto y del las cargas pblicas. Igualdad fiscal significa que se debe dar a las personas el mismo trato en las mismas condiciones. Por en de, la base del tratamiento impositivo se funda en la capacidad contributiva. La proporcionalidad, es una aplicacin concreta del criterio de igualdad fiscal. Conforme a est, la alcuota o porcentaje del impuesto se va elevando a medida que aumenta el capital imponible. Una consecuencia inmediata del principio de igualdad fiscal es la generalidad fiscal. Esto significa que nadie que tenga la capacidad contributiva prevista en al ley puede ser eximido de pagar el tributo. El lmite es tambin en este caso el de la razonabilidad. En otras palabras, el tratamiento ms beneficioso a ciertas categoras de contribuyentes es aceptable slo cunado se funda en razones de programacin econmica, social, o poltica. Los restantes derechos civiles no enumerados. Enumeracin y concepto. Nuestra Constitucin Nacional es escueta en su enumeracin de derechos. En efecto, no estn expresamente mencionados en ella varios de los ms importantes derechos fundamentales, que se hallan en la cspide del orden jerrquico. Tal consecuencia no implica perjuicio alguno, ya que del mencionado art 33 de la Constitucin se infieren todos los derechos, tanto los que ya eran reconocidos nen 1860 como los que aparecieron despus. Captulo 8: Derechos Patrimoniales Los derechos patrimoniales se hallan en el grado inferior de la escala jerrquica de los derechos. La ubicacin que les damos en la escala jerrquica significa que los derechos que se hallan en los grupos superiores de ella, tienen una restringibilidad notoriamente menor que la de los derechos patrimoniales. En el derecho constitucional comparado se han dado todas las variables posibles en cuanto al mayor o menor nfasis de los derechos patrimoniales. Las constituciones decimonnicas se adscribieron al criterio liberal. La legislacin civil del siglo pasado daba al derecho de propiedad casi el carcter de un atributo de la soberana sobre la cosa. Nuestra Constitucin, como todas las de su poca, se inspir en esa doctrina. Por ello puso especial nfasis en trazar las caractersticas del derecho de propiedad, al cual le consagra el artculo 17. Pero, no obstante ello, dio preferencia sobre este derecho a los derechos personales. Alberdi defenda la sacralizacin de los derechos patrimoniales. Entenda que no deba haber restricciones de ningn tipo para el derecho a la propiedad y su complemento necesario: la libre empresa. La doctrina social de la Iglesia tuvo preponderante influencia en suavizar los aspectos ms crudos del individualismo decimonnico, que pretenda sacralizar al derecho a la propiedad. El Concilio Vaticano II ha expresado que la propiedad privada tiene tambin ndole social, cuyo fundamento reside en el destino comn de los bienes. La funcin social de la propiedad es una limitacin genrica sobre el derecho de propiedad que impide que el titular de ste pueda usarlo en forma disfuncional o contraria a los principios de la moral social media. Se traduce en limitaciones especficas al ejercicio del derecho, e incluso en la imposicin de cargas al propietario en funcin del bien comn. sta se incorpora a nuestra constitucin material a partir de 1922. El Art 17 de la Constitucin Nacional. Derecho de propiedad. Concepto constitucional, Jurisprudencia. La Constitucin establece que dentro del concepto de propiedad estn todos los intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de s mismo, de su vida y de su libertad. Debido a que, los derechos personales que estn excluidos del concepto de propiedad pueden ser objeto, en ciertos casos, de apreciacin econmica (tal sucede con el derecho a la vida, que es justipreciado en dinero cuando de fija una indemnizacin a cargo del responsable de un homicidio), el trmino propiedad debera ser sustituido por el de patrimonio o derechos patrimoniales, entendiendo por stos a aquellos que sirven para la satisfaccin de las necesidades econmicas del titular y que son apreciables directamente en dinero. Mantendremos, sin embargo, el trmino propiedad, a causa de que es el que utiliza la Constitucin, aunque entendindolo como sinnimo de derechos patrimoniales. Corresponde enunciar los ms importantes derechos concretos que integran el concepto de propiedad: a) los derechos llamados reales, es decir, aquellos ejercidos sobre una cosa.

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b) Los derechos llamados creditorios o personales, aquellos ejercidos contra una o ms personas determinadas (deudores) como contrapartida de una obligacin a cargo de ests c) los derechos patrimoniales regulados por el derecho administrativo, ya sea sobre cosas o contra el Estado y los administrados. d) El derecho a trasmitir y a recibir bienes por causa de muerte e) Los derechos de propiedad intelectual, industrial y comercial f) La propiedad de la tierra g) Los llamados derechos adquiridos La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia defini desde antiguo al derecho adquirido como aquel que se ha incorporado definitivamente al patrimonio del titular, por oposicin al llamado derecho en expectativa, que es el que an no se ha consolidado. En este sentido, es criterio de la Corte Suprema de Justicia que el derecho adquirido al amparo de la legislacin anterior no puede ser alterado por una nueva ley, ya que, en tal caso, el principio de la no retroactividad se confunde con el de la inviolabilidad de la propiedad., garantizado en el Art 17 de la Constitucin Nacional. Inviolabilidad de la propiedad. Limitaciones al derecho de propiedad El artculo 17 de la Constitucin comienza expresando el carcter inviolable del derecho a la propiedad y afirma que ningn habitante puede ser privado de ella sino en virtud de sentencia fundada en ley Todos los derechos individuales son inviolables, esto significa que ni el Estado ni los particulares pueden privar a una persona de ellos arbitrariamente, o restringrselos ms all de lo razonable, de forma tal que en los hechos signifique una anulacin o alteracin del derecho en cuestin Nuestra Constitucin establce que para que una persona pueda ser privada de sus derechos se requieren dos requisitos sine qua non, a saber: a) la existencia de una causa legal en sentido amplio, lo cual comprende tres posibilidades:1) que haya una disputa sobre la titularidad de un derecho, 2)que un derecho o la cosa sobre la cual ste recae sean afectados en garanta del cumplimiento de alguna prestacin a cargo del titular, 3) que el Estado disponga el traspaso de la titularidad del derecho; b) la sustanciacin de un proceso judicial previo, que verifique la existencia de la causa legal a que hacamos referencia en a) Expropiacin. Concepto. Requisitos El segundo prrafo del artculo 17 de la Constitucin Nacional establece las condiciones necesarias para que sea vlida la expropiacin: causa de utilidad pblica, afectacin legal e indemnizacin previa. La expropiacin es un modo de resolver equitativamente un conflicto de intereses entre el Estado, que necesita disponer de un bien para afectarlo a una utilidad pblica, y el titular de ste, que no desea desprenderse de su propiedad. Este modo de resolver el conflicto es equitativo porque, si bien prevalece en inters general, el titular desapoderado tiene derecho a ser indemnizado por los perjuicios que tal privacin le cause. Adems de la ley de afectacin que se debe dictar en cada caso, el Congreso a sancionado la Ley General de Expropiaciones, que establece pautas para la determinacin del bien a expropiar, la indemnizacin, el proceso judicial y los institutos anexos, como la retrocesin, el abandono de la expropiacin, la expropiacin irregular, etc. Utilidad pblica: algunos autores sostienen que la cosa expropiada debe beneficiar directamente a toda la comunidad, y por ello debe permanecer en el dominio del Estado. La doctrina moderna, en cambio sostiene que, el bien expropiado puede ser afectado al uso no pblico, siempre que este uso beneficie indirectamente a la comunidad. Etapas El proceso expropiatorio tiene varias etapas: Afectacin legal: los bienes a expropiar deben ser declarados tales y afectados a un destino especfico de utilidad pblica por medio de una ley. Dicha ley debe emanar del Congreso Nacional o de las legislaturas provinciales, en su caso. Puede darse el caso de que un mismo bien sea afectado a expropiacin por una ley nacional y, al mismo tiempo, por una o ms leyes provinciales. En este caso debe prevalecer la ley nacional sobre las locales. Otro conflicto que se ha suscitado es el de la afectacin por ley del Congreso de bienes de propiedad provincial. La jurisprudencia ha aceptado esta posibilidad, sin distinguir si los bienes provinciales son del dominio pblico o privado de la provincia. Sin embargo, los bienes del dominio pblico provincial no pueden ser afectados por ley del Congreso sin el consentimiento de la provincia, porque con ese criterio se podra afectar solapadamente el funcionamiento de las instituciones provinciales y con ellos el sistema federal. En cuanto al control judicial de la afectacin, la jurisprudencia de la corte no ha sido lineal. En una primera etapa, acept la no judiciabilidad de la ley de afectacin, por considerar que la calificacin de utilidad pblica era una cuestin poltica no judiciable. Posteriormente, en un nico pronunciamiento, se abandon esta tesis. Ms tarde, volvi al primitivo criterio de la no judiciabilidad. Individualizacin de los bienes a expropiar: la ley que afecta a expropiacin uno o ms bienes puede individualizarlos perfectamente o bien hacer una referencia genrica a ellos. sta indeterminacin relativa o calificacin genrica, tiene dos lmites: a) que por la naturaleza de la obra los bienes no puedan ser individualizados a priori, y b) no se puede dar

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una calificacin tan amplia que, en los hechos, signifique una delegacin lisa y llana de la funcin que el artculo 17 otorga al Congreso, a favor del sujeto expropiante. Esto es inconstitucional. Indemnizacin: es la contraprestacin que el expropiante debe pagar al titular de la cosa o de los derechos expropiados, para compensarlo de la privacin de stos. La indemnizacin es fijada y pagada en dinero. Debe ser integral y previa: Integral, quiere decir que, debe procurar sustituir el valor de los bienes expropiados de modo tal que el patrimonio del expropiado se mantenga inalterado. La regla para fijar el monto indemnizatorio es que ambas partes concuerden en estimarlo. De ser as, se obvia el costoso y complicado proceso judicial. En caso de que tal acuerdo no sea posible, el monto indemnizatorio ser fijado por el juez competente en un proceso especial y conforme a determinadas pautas. Previa, es decir que, el pago de la suma de dinero que realiza el expropiante al expropiado debe ser anterior a la privacin del bien. Abandono de la expropiacin Cuando transcurren los plazos fijados por la ley (entre dos y diez aos segn el grado de identificacin del bien), se produce una presuncin legal de que el estado se ha desinteresado de utilizar el bien afectado. El abandono se diferencia de la retrocesin en que en el primero no ha habido transferencia del bien expropiado. Retrocesin La retrocesin es el acto por el cual el expropiado readquiere sus derechos sobre el bien del cual fue desapoderado, a causa de la no afectacin o desafectacin del bien expropiado al objeto de utilidad pblica especfico, previsto en la ley respectiva. Las causas de procedencia de la retrocesin previstas en la ley son dos: a) cuando se diere al bien expropiado un destino diferente del previsto en la ley respectiva, y b) cuando no se le diere destino alguno a contar de un plazo de dos aos, desde que al expropiacin quedo perfeccionada. Existe una tercera causa, no prevista en la ley, que se opera cuando habiendo sido afectado el bien expropiado a su destino especfico, a posteriori se lo cambia a otro destino no previsto. La accin de retrocesin prescribe a los tres aos, contados en la forma prevista en el Art 50 de la ley 21.499. Expropiacin irregular Suele suceder que habindose afectado un bien a un destino de utilidad pblica, no se concretan los trmites necesarios para expropiarlo. En tales casos, se reconoce al propietario del bien afectado el derecho a exigir al Estado que se lo expropie y le pague la indemnizacin que corresponda. Existen tres casos de expropiacin irregular: a) Cuando, mediando afectacin legal, el Estado toma el bien sin pagar la indemnizacin: este primer supuesto no es viable. En efecto: si por estado se entiende aqu a una agencia administrativa cualquiera , ella no puede tomar el bien de un particular sin el correspondiente mandamiento judicial de posesin y este mandamiento no ser otorgado si no se han cumplido los recaudos jurdicos de fondo y de forma. b) Cuando, mediando afectacin legal, sta provoque en el bien condiciones, dificultad o impedimento para disponer de l en condiciones normales. Ya de antiguo la jurisprudencia exiga ambos requisitos: la afectacin legal y la indisponibilidad del derecho. Sin embargo, en casos excepcionales se admiti la demanda de expropiacin inversa sin mediar afectacin legal previa. c) Cuando el Estado imponga al bien restricciones o limitaciones indebidas, que importen una limitacin al derecho de propiedad. Cualquier limitacin o restriccin al dominio no justifica la expropiacin inversa. Entran en esta categora, las llamadas servidumbres administrativas, las cuales, implican una mutilacin parcial de la propiedad. d) El Art 9 de la ley 21.499 prev una cuarta hiptesis, que es la que puede producirse en aquellos casos en que se ha expropiado parcialmente un inmueble y eso ha afectado a los propietarios de las partes restantes en alguno de los modos previstos en los incisos b) y c). Requisitos. Clases El artculo17 expresa en sus prrafos finales, que ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones ni exigir auxilios de ninguna especie. Las requisiciones y consisten en desapoderar compulsivamente a los particulares de ciertos bienes, ya sea en especie, en dinero o en uso temporario, o bien en exigir la prestacin de servicios personales, en cuyo caso se las denomina auxilios (el alojamiento de tropas en casa particulares es uno de ellos). Se diferencian de la expropiacin en que no existe afectacin legal ni indemnizacin previa, y de la confiscacin en que, generalmente, hay una promesa de futura indemnizacin. La doctrina divide a las requisiciones en militares y civiles. Las requisiciones y auxilios militares, estn prohibidas en tiempo de paz, no as en tiempo de guerra. En cuanto a las requisiciones civiles, la jurisprudencia y la doctrina han aceptado su validez constitucional. Confiscacin de bienes. Concepto. Jurisprudencia

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La confiscacin es siempre general y se refiere a todos los bienes de individuo, ya que cuando las confiscaciones son particulares, tienen esos nombres especiales, como multas, embargos, comisos, etc. En sentido histrico, confiscar es aplicar al erario o tesoro pblico, o al fisco, los bienes de algn delincuente sentenciado por un delito, y , por consiguiente, un castigo que deja a un hombre sumergido en la miseria. Si bien el concepto histrico de confiscacin es claro, la jurisprudencia lo ha desdibujado, amplindolo a otros supuestos no previstos originariamente. En la actualidad, la confiscacin puede ser definida como cualquier restriccin de los derechos patrimoniales ms all de las pautas de razonabilidad previstas por la jurisprudencia. Servicios personales El artculo 17 contina expresando que ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley A veces, el Estado requiere a determinadas personas, como carga pblica o como reparacin, la realizacin de determinadas tareas. As, ciertas leyes prevn el desempeo obligatorio de cierto trabajo personal a cargo de cualquier habitante o de cierta categora de ellos, para hacer frente a necesidades coyunturales. Entendemos que, adems del requisito formal (ley del Congreso) previsto en el artculo 17, deben existir dos recaudos de fondo: a) que tales necesidades tiendan a satisfacer directamente un inters pblico b) que no puedan ser realizadas por el personal propio de la Administracin Pblica Existen tambin servicios personales que se les impone a los condenados penalmente como reparacin por la comisin de sus delitos. Son los llamados trabajos forzados. Los artculos 6 y 9 del Cdigo Penal establecen, que los reclusos y los presos tienen como accesoria el trabajo obligatorio. En estos casos deben darse los dos requisitos exigidos por el Art 17, es decir, la ley y la sentencia fundada en ella. Propiedad intelectual, industrial y artstica El artculo 17 expresa en uno de sus prrafos que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley La limitacin temporal de este derecho se basa en el principio de que las ideas no son producto exclusivo de su autor. Siempre hay un ingrediente esencial, que es el bagaje del mundo, de la cultura, en los cuales el autor est inmerso. Por eso es justo que la civilizacin pueda gozar de la obra intelectual, una vez que l autor haya obtenido su compensacin. Los derechos intelectuales, tienen un aspecto moral que es consecuencia de la ntima ligazn que tiene el autor con la obra de su paternidad intelectual. Tambin tiene derecho el autor a que se respete su paternidad, es decir, que aun cuando, por haber vencido el trmino de proteccin legal de la obra, sta pueda ser publicada sin necesidad de permiso, el editor no puede omitir o suplantar el nombre del autor, ni un tercero puede transcribirla total o parcialmente sin citar su procedencia. Derecho de contratar u de comerciar. Leyes de emergencia. Abastecimiento La libertad de contratar es otro de los derechos patrimoniales implcitos. Segn la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, los individuos pueden ser afectados de tres formas por la intervencin del Estado. En primer lugar, cuando el estado altera ex post facto los efectos de los contratos celebrados con anterioridad, tal como sucedi cuando a comienzos del ao 2002, y con fundamento en el estado de emergencia que viva el pas, se modificaron los contratos en moneda extranjera, obligndose a los contratantes a aceptar pesos a un tipo de cambio determinado oficialmente, diferente del valor de mercado de la divisa. En segundo trmino, el Estado puede establecer un contenido obligatorio para el conjunto de derechos y obligaciones que surjan de determinados contratos. Son los denominados contratos readhesin, en los cuales hay una parte dbil que no puede negociar en pie de igualdad con el contratante. El tercer modo de intervencin del Estado es el ms fuerte y se produce cuando se llega a obligar a ciertos individuos a contratar aun contra su voluntad. En lo que atae al derecho constitucional, comercio es tos acto que tiene por objeto el intercambio de bienes o la prestacin de servicios. La Constitucin distingue dos competencias distintas para regir el comercio, a saber: a) Corresponde al Estado federal: a.1) dictar la legislacin de fondo a.2) reglar y gravar impositivamente el comercio internacional e interprovincial. b) Corresponde a las provincias: b.1) gravar impositivamente el comercio intraprovincial, cuidando no interferir en la libre circulacin de bienes b.2) dictar reglamentos de polica sanitaria, de moralidad, etc., para reglar administrativamente las actividades comerciales en su provincia, cuidando de no interferir con el gobierno federal Derecho de trabajar. Remisin El constitucionalismo clsico conceba el derecho de trabajar como un derecho frente al Estado y a los dems habitantes. El Estado deba garantizar al individuo, la libre eleccin de su actividad profesional, sin interferencias extraas.

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La proteccin al trabajo brindada por el constitucionalismo clsico se agotaba en garantizar la libertad de trabajo, sin ir ms all. Es por ello que tal reconocimiento no sirvi para evitar la formacin del proletariado y su explotacin mediante bajos salarios y condiciones inhumanas de labor. En efecto: garantizando nicamente libertad de trabajo, ste queda sujeto a la ley de la oferta y la demanda, como cualquier otra mercanca. Derecho de ejercer industria lcita La industria abarca el conjunto de operaciones destinadas a obtener, transformar o transportar bienes y los recursos y materiales destinados a tales fines. El requisito que exige el texto constitucional radica en la licitud que debe calificar a la industria. Este concepto ha sido interpretado por la jurisprudencia entendiendo como ilcito aquello que es contrario a la salud, a la moral o al orden pblico, o que afecte los derechos de terceros. Captulo 9: Derechos polticos La titularidad de los derechos polticos se reconoce slo a los integrantes de la comunidad poltica argentina. Nacionalidad. Ciudadana. Criterio de nuestra Constitucin Nacional. Legislacin Es necesario distinguir entre nacionalidad y ciudadana. Nacional o argentino, es toda persona que integra la comunidad poltica argentina, ya sea por haber nacido en el pas o por su incorporacin voluntaria a ella (naturalizacin). Ciudadano, en sentido estricto, es el argentino que goza de los derechos polticos activos y pasivos, es decir, que puede votar y puede postularse para ocupar un cargo pblico electivo. No todos los argentinos son ciudadanos, es decir, no todos los argentinos tienen derechos polticos. As, los argentinos nativos menores de edad no pueden ejercer derechos polticos. a) Criterios para adjudicar la nacionalidad: en el derecho comparado coexisten dos principios para adjudicar la nacionalidad: el ius soli y el ius sanguinis. Los pases americanos adoptaron el ius soli, segn el cual la nacionalidad de un individuo est determinada por el lugar de su nacimiento. Los pases de emigracin, en cambio, aceptaron el ius sanguinis, segn el cual la nacionalidad de un individuo est dada por la de sus padres. Raramente la legislacin de un pas se adscribe estrictamente a uno de estos principios excluyendo totalmente al otro. Las diferentes leyes de nacionalidad incorporan elementos de ambos , enfatizando uno u otro en diferentes grados. b) Categoras de nacionalidad en nuestro pas: conforme a al ley 346, hay dos clases de ciudadanos argentinos b.1) Argentinos nativos: son los nacidos en territorio argentino, cualquiera sea la nacionalidad de sus padres. b.1.1) Argentinos nativos por opcin: son los hijos de argentinos nativos que habiendo nacido en el extranjero optaren por la ciudadana de origen de sus padres. El caso del argentino por opcin se diferencia del argentino por naturalizacin, ya que en el primer caso la opcin es un derechos que no puede serle negado al optante, lo que si puede suceder en el caso del naturalizado. No es necesario que ambos padres sean argentinos nativos; es suficiente que lo sea uno solo. b.2) Argentinos por naturalizacin: son los extranjeros mayores de 18 aos que residiesen en la repblica durante dos aos continuos y manifestasen ante el juez federal su voluntad de serlo. El plazo requerido de dos aos puede acortarse cuando el peticionante acredite haber prestado servicios a la Repblica. c) Derechos y deberes que genera la nacionalidad argentina: c.1) La proteccin diplomtica del pas cuando un argentino se halla en el extranjero: esta proteccin est generalmente a cargo de los agentes consulares argentinos en ele exterior o, incluso, cuando el dao a sido grave, de personal diplomtico de la legacin argentina. Esto se produce, comnmente, cuando un argentino en el extranjero ha sido victima de determinados delitos o se halla privado de su libertad y sin proceso, etctera. c.2) El derecho de repatriacin: en ciertos casos lmite, el argentino que se halla en el extranjero tiene derecho a que su pas le enve los medios necesarios para regresar a l. c.3) Los derechos polticos activos y pasivos c. 4) El deber de armarse en defensa de la patria y de la Constitucin: cualquier argentino, sin distincin de sexo o clase, est obligado a tomar las armas para defender a la patria o la Constitucin. d) Prdida o suspensin de la ciudadana: conforme a la ley 346, la nacionalidad nativa no se puede perder, pero s se puede perder o suspender los derechos polticos que surgen de ella. d.1) Los derechos polticos los pierden quienes hallan aceptado una nacionalidad extranjera (salvo que exista un tratado de doble nacionalidad con nuestro pas), o empleos u honores de gobiernos extranjeros sin permiso del Congreso, los quebrados fraudulentos y quienes hallan merecido pena infamante o de muerte. d.2) Los derechos polticos se suspenden en razn de la edad o de la falta de discernimiento, por estar cumpliendo el servicio militar, etc. Las suspensiones siempre son transitorias y finalizan cuando cesa la situacin que las ha originado, pueden ser declaradas de oficio por el juez. e) Unidad de nacionalidad: es un principio aceptado en el derecho internacional que un individuo debe tener una sola nacionalidad. Sin embargo, la aplicacin unilateral e indiscriminada del ius soli y del ius sanguinis que hace cada pas es causa frecuente de que determinadas personas tengan doble o mltiple nacionalidad, o que no tengan ninguna (apatridia). La Repblica Argentina ha solucionado tales problemas con dos pases: Espaa e Italia, mediante convenios bilaterales de doble nacionalidad.

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La ley 18.957 aprob el Convenio de nacionalidad entre la Repblica Argentina y Espaa. Dicho convenio establece que los argentinos y los espaoles de origen podrn adquirir la nacionalidad argentina y espaola respectivamente, manteniendo su anterior nacionalidad con suspensin del ejercicio de los derechos inherentes a esta ltima. La ley 20.588, por su parte, aprob el Convenio de nacionalidad entre la repblica Argentina y la Repblica Italiana. Dicho convenio es similar, casi idntico, al celebrado con Espaa. f) Existe una ciudadana provincial?: de la lectura del artculo 8 de la Constitucin pareciera surgir una categora especial: la del ciudadano de las provincias, que podra ser una especie dentro del gnero ciudadano argentino. Dada la estructura federal de la Repblica, existen en ella dos niveles polticos distintos: el nacional y el provincial. Esto significa que un ciudadano, ene cualquier punto del pas, tiene dos categoras de derechos polticos: los nacionales y los provinciales. Ejerce sus derechos polticos y cumple sus deberes cvicos en ambas instancias. Derechos electorales activos y pasivos Segn el artculo 7 de la ley 346, los argentinos (nativos y naturalizados) que hubiesen cumplido la edad de 18 aos gozan de todos los derechos polticos conforme a la Constitucin y a las leyes de la Repblica. Los derechos electorales son: a) Derechos electorales activos: consiste en el derecho de sufragio. El ciudadano, cuando sufraga, est ejerciendo la funcin ms importante del Estado, esto es: el ejercicio efectivo de la soberana, ya sea al elegir a quienes habrn de ejercer efectivamente el poder en su nombre y representacin, o bien pronuncindose sobre algn tema de inters institucional en los casos de democracia semidirecta. A partir de la ley 8871, llamada Ley Senz pea, sancionada en 1912, el sufragio tiene varias caractersticas:1) es indelegable o individual, no puede otorgrsele poder a otra persona para ejercerlo, 2) es secreto, ele ciudadano no est obligado a manifestar por quien vota, 3) es universal, responde al principio de un hombre un voto, 4) es obligatorio: las leyes respectivas prevn sanciones para los infractores de la emisin del sufragio. b) Derechos electorales pasivos: consisten en la capacidad que tienen los ciudadanos para postularse a los cargos electivos (ser elegidos). sta capacidad tiene limitaciones, muchas de las cuales surgen de la propia Constitucin Nacional, y otras de las leyes respectivas. Slo tienen capacidad para presentarse a cargos electivos aquellas personas que llenen los recaudos previstos en la propia Constitucin (edad, residencia, ejercicio de ciudadana, renta, etc.) y las leyes. Adems, existe otra limitacin fundamental en el derecho electoral activo, que est relacionada con la partencia del candidato a un partido poltico reconocido. La reforma constitucional de 1994 incorpor varias disposiciones relativas a los derechos polticos: El Art 37 contiene algunos principios elementales del Estado de Derecho o Estado constitucional, que son: la soberana del pueblo, el sufragio universal, igual, secreto y obligatorio y la igualdad real de oportunidades entre mujeres y varones. La soberana del pueblo significa que el conjunto de los ciudadanos que integran la comunidad poltica es el titular del poder del Estado y que quienes ejercen circunstancialmente el poder lo hacen en su nombre y representacin y deben rendirle cuentas, peridica y frecuntemente. El sufragio universal significa que el voto se extiende a todos los ciudadanos y que cada hombre tiene un voto, y solo uno. El sufragio secreto significa que nadie puede ser obligado a expresar por quin vot o va a votar El sufragio obligatorio significa que el voto no es slo un derecho del ciudadano, sino tambin una obligacin, que nadie tiene derecho a abstenerse de votar. Los partidos polticos El partido poltico es una asociacin cuyo objetivo principal es tener y ejercer el poder del Estado, por medio de sus dirigentes. A fin de cumplir ese objetivo, el partido poltico realiza diversas funciones: a) Encauzar la voluntad poltica del pueblo: esta es una funcin fundamental, para posibilitar el ejercicio ordenado del sistema republicano y democrtico, evitando los daos de la anarqua. b) Realizar la intermediacin entre las demandas de la sociedad y los detentadores del poder: a los dirigentes polticos les corresponde servir de nexo entre los ciudadanos que concurren a expresar sus demandas y reclamaciones y los cuadros de dirigentes a cargo de la gestin pblica. c) Educar a los ciudadanos para la responsabilidad poltica: sta es otra funcin fundamental: los partidos polticos como escuelas de democracia poltica. d) Seleccionar a los cuadros de dirigentes que deben gobernar: el artculo 2 de la Ley Orgnica de los Partidos Polticos, dispone que a los partidos polticos les incumbe en forma exclusiva la nominacin de candidatos para cargos electivos. Es comn que en los principales partidos los candidatos surjan de los caucus o camarillas partidarias, que efectan la nominacin sin consultar a la masa de afiliados. Si no se consulta la voluntad del afiliado, los candidatos nominados no tendrn legitimidad, desvirtundose as el sistema de partidos, al trasladarse la funcin de intermediacin poltica a un pequeo grupo, el cual inevitablemente tiende a confundir sus propios intereses con los del partido y aun con los del pas. e) Proyectar la poltica del gobierno y controlar su ejecucin: los propios partidos polticos deberan hacer una suerte de juicio de residencia, a todos sus afiliados que hayan ocupado cargos en alguno de los poderes del Estado, para determinar la existencia de responsabilidades. sta prctica debera imponerse al finalizar cada mandato, para asegurar as el afianzamiento del sistema republicano, que es la nica forma de convivencia civilizada. Hay muchas clasificaciones de los partidos polticos, segn distintos criterios. Burdeau los clasifica, segn los factores que motivan el reclutamiento de los afiliados, en partidos de doctrina o de cuadros y partidos de masas. Los primeros son, generalmente, partidos pequeos con una gran cohesin en derredor de una doctrina. Los segundos,

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en cambio, no tienen una doctrina que los aglutine, sino que el elemento cohesionante es, generalmente, el carisma de un lder, y en el interior del partido se observan variantes ideolgicas de izquierda y de derecha, que muchas veces no tienen nada en comn. Tambin se los puede clasificar en partidos del sistema y partidos antisistema. Los primeros son aquellos que se encuadran dentro del sistema democrtico, pluralista y republicano. Los segundos, en cambio, tienen por objeto destruirlo, como, por ejemplo, el Partido Comunista, y los distintos partidos marxistas. El mejor mtodo para neutralizar a la pequea minora que abomina el sistema democrtico en nuestro pas es que la mayora silenciosa deje a un lado su abulia y estreche filas en torno del sistema constitucional, dejando sin sustentacin a quienes pretenden cambiarlo en pos de utopas, ya que demostraron su ineficacia. La reforma constitucional de 1994tambin incorpor en el texto constitucional a los partidos polticos en, en el nuevo artculo 38. El nuevo texto constitucional les otorga a stos el carcter de persona jurdica de derecho pblico. El segundo prrafo del artculo establece las bases fundamentales que deben contener las respectivas cartas orgnicas de los partidos polticos: el respeto a los principios constitucionales, organizacin y funcionamiento democrtico. La exigencia de adecuacin a los principios constitucionales puede llevar al control ideolgico de los partidos polticos. Ya que se han incorporado al texto constitucional una serie de principios que los partidos polticos deben incluir en sus cartas orgnicas, debi tambin hacerse referencia a la estructura federal de ellos, omisin muy significativa. En efecto, mal se puede hablar de robustecer el sistema federal si la estructura institucional de los partidos polticos es unitaria. El acceso a la informacin pblica y la difusin de sus ideas son derechos que se les reconoce a los partidos polticos, consistentes en la facultad de requerir informes a los tres poderes del Estado sobre sus actividades, as como requerir espacios en los medios de comunicacin, en poca de elecciones, cuyo costo es sufragado por el Estado, para la divulgacin de sus propuestas a la ciudadana. Si bien e Estado debe contribuir al financiamiento de tales campaas, tambin como contrapartida los partidos polticos deben informar a la opinin pblica, cul es el origen y cmo se manejan los fondos que reciben, en especial para sus campaas electorales. El sufragio. Sistemas electorales. Concepto. Clasificacin. Su aplicacin en nuestro pas. El sufragio es el ejercicio del derecho electoral activo por parte de los ciudadanos. Mediante l se expresa la voluntad del soberano, ya sea para elegir a las personas que ocuparn los cargos electivos en el gobierno, o bien para tomar una decisin en una materia que afecta a la poltica general o local. Un tema que est en ntima relacin con el del sufragio es el de los sistemas electorales, es decir, los mecanismos que permiten convertir votos en cargos pblicos. En la seleccin de un sistema electoral hay que tener en cuenta tres principios fundamentales: a) Que permita una proximidad entre el candidato y sus electores: Es conocida, en nuestro pas, la queja de que los ciudadanos casi no conocen a los candidatos a quienes van a votar. Por eso es tan importante tratar de acercar a los candidatos a sus electores, para que se conozcan recprocamente y el pueblo pueda elegir con mayor idoneidad a quienes lo representarn. b) Que refleje de la manera ms exacta posible la voluntad del conjunto de los ciudadanos (cuerpo electoral): La idea es que los cuerpos colegiados sean una fotografa de la distribucin ideolgica del cuerpo electoral. c) Que le permita gobernar al partido triunfante en las elecciones: Es necesario que la dispersin ideolgica no sea tan extensa cmo para fraccionar la representacin poltica, a punto tal que le impida gobernar al partido o coalicin de partidos que ha triunfado en las elecciones. No existe ningn sistema electoral que pueda favorecer a stos tres principios al mismo tiempo. Ningn sistema electoral es neutro. Todo rgimen electoral beneficia a algunos partidos y perjudica a otros. Podemos clasificar a los sistemas electorales en mayoritarios y proporcionales. En los primeros se trata de asegurar la gobernabilidad del sistema, falseando el resultado electoral mediante el otorgamiento de una sobrerrepresentacin al partido que haya resultado ganador. Las mayoras pueden ser relativas o absolutas. En los sistemas proporcionales, en cambio, se trata de respetar el resultado electoral, sin tener en cuenta la gobernabilidad del sistema. Los sistemas mayoritarios favorecen el bipartidismo, y los proporcionales, por el contrario, tienden hacia el pluripartidismo. Los sistemas mayoritarios son: el de la lista completa, lista incompleta, circunscripcin uninominal y doble vuelta. Los sistemas proporcionales son los del cociente y sus variantes. Sistemas electorales aplicados en nuestro pas: 1) Lista completa: Establecido en 1857 por la ley 140, cada ciudadano vota por la totalidad de las vacantes de los cargos que tiene el distrito. Los candidatos de la lista oficializada que tiene ms votos son quines ocupan las bancas en disputa. Este sistema es el ms injusto, porque una sola lista, la que tiene ms votos, se lleva todas las bancas, dejando sin representacin a las restantes. 2) Circunscripcin uninominal: Fue implantado en nuestro pas, en 1902, por la ley 4161 y en, 1951, por al ley 14.032. Segn este sistema, cada distrito se subdivide en tantas circunscripciones como vacantes sea necesario cubrir, y los ciudadanos de cada circunscripcin votan por un solo candidato. Gana en cada circunscripcin el candidato ms votado. La ventaja fundamental del sistema uninominal consiste en permitir una gran proximidad, entre el representante y los electores de su circunscripcin. En lo que respecta a sus defectos, pueden ser sintetizados en tres. En primer lugar, este sistema, al no tener asegurada una representacin de las minoras, puede distorsionar el mapa electoral, al consagrar una sobrerrepresentacin de un partido que tenga pequeas mayoras en muchas circunscripciones, con lo cual tendr ms diputados que los que les correspondera conforme a la cantidad de votos obtenida.

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Otro de los problemas de este sistema es el darle a la representacin congresional un carcter demasiado localista, el cual perdera de vista los intereses nacionales. Finalmente, se afirma que es posible el fraude en el diseo de las circunscripciones, lo que se conoce comogerrymandra. Este peligro puede neutralizarse con el control judicial del diseo de las circunscripciones, que asegure el principio de un hombre, un voto. Est garanta depende de la independencia del Poder Judicial del oficialismo. El resultado del balance de las virtudes y los defectos que se le imputan es positivo. El peligro cierto es el de la sobrerrepresentacin del partido ganador en muchos distritos por una pequea mayora. En los hechos, este peligro es atenuado teniendo en cuenta que nuestro pas tiene un sistema de partidos polticos bipartidista atenuado (partidos mayoritarios que se disputan el poder y otros partidos de pequeo caudal electoral.) 3) Lista incompleta: Fue establecido por la Ley Senz Pea en 1912. Segn este sistema, cada diputado vota por un nmero de candidatos menor que el de las vacantes que deben cubrirse en cada distrito. En el caso de la Ley Senz pea era de dos tercios. La lista ms votada en el distrito se adjudicaba las dos terceras partes de las vacantes, la segunda lista el tercio restante, y las otras listas nada. Este sistema constituy un sensible progreso sobre el de la lista completa, pero tambin era injusto, porque otorgaba a la primera lista los dos tercios de las bancas, cuando quiz el total de sus votos vlidos era mucho menor que el de las otras listas sumados. 4) Representacin proporcional: Este sistema tiene diversas variantes. El que es utilizado en nuestro pas es el denominado D Hont o del cociente electoral. Se utiliz por primera vez en las elecciones de convencionales constituyentes en 1957, y a partir de 1963 para las elecciones nacionales. Desde all en adelante, salvo la excepcin parcial de 1973 y 1974, se continu utilizando hasta la actualidad. Mecanismo del sistema DHont: En cada distrito se divide el total de los votos obtenidos por cada partido por 1, por 2, por 3, por 4, hasta llegar al total de las bancas que deben cubrirse. Una vez obtenidos los resultados de todas las divisiones, se encolumna cada cifra, comenzando por la mayor y siguiendo de mayor a menor. Al llegar al puesto correspondiente al nmero de vacantes, la que corresponde a ese ordinal es la cifra repartidora. Ac hay dos variantes: a) se divide la cifra repartidora por los votos de cada partido, y el resultado de cada divisin ser la cantidad de bancas que corresponde a cada uno; o b) se cuenta cuntas veces entr cada partido en las cifras encolumnadas a que hacamos referencia ms arriba, y de esta cuenta saldr el nmero de bancas de cada uno. La ventaja del sistema proporcional es que es l que refleja de la manera ms exacta posible el espectro ideolgico del conjunto de los ciudadanos. La desventaja es que favorece la multiplicacin de pequeos partidos y la integracin de las listas por las oligarquas partidarias, sin intervencin del ciudadano comn, quien no conoce a los candidatos que votar. Este defecto puede ser atenuado, con lo que se denomina voto de preferencia, segn el cual, en sus diversas variantes, el votante puede cambiar el orden de la lista de los candidatos, e incluso, a veces, poner a candidatos de otros partidos. 5) El sistema de voto acumulativo simultneo o Ley de Lemas: Fue adoptado por varias provincias argentinas. Consiste en reunir en una misma eleccin las internas de cada partido con la eleccin de los candidatos para cubrir los cargos. En la eleccin, cada lema o partido poltico puede presentar distintos candidatos para los mismos cargos. Cada lista con distintos candidatos, pertenecientes a un mismo partido poltico, es un sublema de dicho partido. Generalmente, los sublemas representan a las diversas lneas internas de cada partido.. El ciudadano vota dos veces, ya que al votar por un sublema est votando, al mismo tiempo, por l lema al cul ste pertenece. El escrutinio tambin es doble. En primer lugar, se suman los votos de cada sublema, para tener el total de los votos de cada lema. Una vez consagrado el lema ganador, se adjudica el cargo vacante al sublema de ste que haya obtenido mayor cantidad de votos. Este sistema, como todos los dems, tiene ventajas y desventajas. En primer lugar, al juntarlas con las elecciones propiamente dichas en un mismo acto electoral, suprime las internas de los partidos polticos, desalentando a las camarillas caucus de los partidos, que pretenden manejar las listas de los candidatos. Su principal crtica es que favorece la atomizacin de los partidos. Adems, puede distorsionar la voluntad popular, ya que puede darse el caso de que triunfe un sublema que tenga menos votos que otro sublema que corresponde a otro partido. 6) El sistema de doble vuelta o balottage: Este sistema parte de la base de que el candidato, para ocupar los cargos electivos, debe ser ungido por una mayora absoluta del electorado. Es por ello que este sistema pretende que cuando en la primera ronda electoral ninguno de los candidatos haya obtenido ms de la mitad de los votos vlidos emitidos, debe hacerse una segunda vuelta electoral entre los candidatos ms votados, para que al ciudadana opte entre ambos. La reforma constitucional de 1994 adopt este sistema para la eleccin de presidente y vicepresidente, aunque modificndolo. En efecto, para triunfar en la primera vuelta no es necesario obtener ms del 45% de los votos afirmativos vlidamente emitidos, o incluso el 40% si existe una diferencia con el segundo candidato (en votos) de ms de 10 puntos. No se cuentan los votos en blanco, que sin embargo son votos vlidos, y al hacer de todo el pas un solo distrito, se privilegian unas pocas provincias sobre el resto del pas, ya que stas por s solas deciden la eleccin, en franca violacin del sistema federal. Eleccin Indirecta. Las juntas electorales. Jurisprudencia La seleccin de los candidatos para ocupar los cargos electivos puede ser directa o indirecta. En la primera, el pueblo (es decir, los ciudadanos) elige directamente a las personas que han de ocupar dichos cargos. En la segunda, en cambio, el pueblo elige a un cuerpo colegiado, al efecto de que elija, a su vez, a las personas que han de ocupar los cargos vacantes. La reforma constitucional de 1994, sustituy el sistema electoral indirecto vigente (para presidente y vicepresidente y para senadores nacionales), por el sistema directo con doble vuelta (balottage) para el Poder Ejecutivo.

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Captulo 10: Derechos Sociales Derechos sociales. El constitucionalismo social Las constituciones sancionadas durante el siglo XIX (entre ellas la nuestra), estaban adscriptas al denominado constitucionalismo clsico. Tal concepcin es coherente con las teoras econmicas del Estado gendarme, las cuales respondan al axioma de que el mejor gobierno es aquel que gobierna menos. Las crisis econmicas, polticas, sociales y culturales que se produjeron en el mundo, en la segunda mitad del siglo XIX y a comienzos del siglo XX, hicieron cambiar el rol del Estado. A partir de entonces, la cuestin constitucional no se circunscribe a buscar los medios ms eficaces para limitar el espacio del poder, sino que, al contrario, se ampla la intervencin del Estado en el quehacer de la sociedad. Se descubre que el hombre tiene necesidades sociales y econmicas que no se garantizan con el mero reconocimiento de los derechos civiles y polticos. Aparece, entonces, una nueva categora de derechos constitucionalmente reconocidos, al lado de los derechos civiles y polticos: los derechos sociales. El concepto de Estado de Derecho, que denotaba a un Estado garantista, es sustituido por el de Estado de Bienestar o Estado social de Derecho, que denota un Estado distribucionista y planificador. La proteccin al trabajo brindada por el constitucionalismo clsico se agotaba en garantizar la libertad de trabajo, sin ir ms all. El constitucionalismo social, sin negar ese concepto de libertad de tarabajar, va ms all de l. Considera que el trabajo no es una mercanca, sino que es un acto del hombre, y ste lo dignifica y se dignifica con l. De all que el precio del trabajo (salario) no puede regirse por la ley de la oferta y la demanda, sino por pautas que tengan en cuenta las necesidades del trabajador y de su familia. En consecuencia, la fijacin de ese precio es impuesta por el Estado coactivamente. La reforma de 1994 incorpor por primera vez a nuestra Carta Magna clusulas de contenido econmico y social. Posteriormente, en 1957, se incorpor el constitucionalismo social con el artculo 14 bis, sancionado por la Convencin Constituyente de ese ao. Operatividad y programaticidad de los derechos. Remisin. El artculo agregado en 1957 a continuacin del 14, que se denomina 14 bis, contiene tres prrafos sepaardos. El primero de ellos enumera los derechos del trabajador, el segundo los derechos gremiales y el tercero los de la seguridad social. Comienza el primer prrafo del artculo 14 bis expresando: El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador Este primer enunciado genrico consagra la dignidad del trabajo como acto del hombre, quitndole el carcter de simple mercanca. El modo verbal asegurarn empleado en el texto nos indica el carcter irrenunciable y de orden pblico que tienen las normas laborales, las cuales no pueden ser dejadas a un lado por acuerdos particulares, en cuanto stos perjudiquen al trabajador. Condiciones dignas y equitativas de labor: Esta frase es una reiteracin del respeto que merece el trabajo y quien lo presta. Es una aplicacin especfica al mbito laboral del derecho a la dignidad. Jornada limitada: Esta disposicin, al igual que las que le siguen inmediatamente, se funda en principios de higiene y salubridad del trabajo, as como en la dignidad de ste. En la actualidad, el perodo genrico es el de 48 horas semanales y ochos horas diarias, sin perjuicio de los regmenes especiales para tareas nocturnas, insalubres, trabajo de mujeres y menores, y de ciertas actividades profesionales con regulacin propia. Descanso y vacaciones pagados: Actualmente, la ley de facto 18.204 regula el descanso semanal desde la hora 13 del sbado hasta la hora 24 del domingo, sin perjuicio de los regmenes especiales (supermercados, bares, peluqueras). En cuanto a las vacaciones anuales, el rgimen est previsto en la ley 20.744 de Contrato de Trabajo. Retribucin justa. Salario mnimo vital y mvil: La retribucin justa es aquella que permite al satisfacer decorosamente las necesidades propias y las de su grupo familiar. El derecho a la remuneracin justa tiene como sujeto pasivo al empleador, que debe pagarla, y al Estado, que debe garantizarla mediante leyes especiales. El salario mnimo vital coincide con el concepto de remuneracin justa, es decir,la que necesita el trabajador para satisfacer decorosamente las necesidades propias y de su grupo familiar. Salario mvil significa que la remuneracin nominal (la cantidad de dinero que recibe el trabajador) debe adecuarse peridicamente a fin de que ala remuneracin real (la cantidad de bienes y servicios que puede adquirir el trabajador con ese dinero) no se vea reducida por la depreciacin monetaria. El salario mnimo, vital y mvil es fijado generalmente por el Poder Ejecutivo, por las convenciones colectivas de trabajo o por un organismo administrativo del Estado, integrado por empresarios y trabajadores. Igual remuneracin por igual tarea: concepto La equiparacin salarial prohbe las discriminaciones estigmatizantes entre los trabajadores, es decir, las que se efecten en razn del sexo, la edad, el color de las piel, etc. stos son criterios invlidos para fundar un distinto trato salarial. El principio no ampara, tampoco u trato salarial diverso para las mismas tareas cuando stas son prestadas en empresas distintas.

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Estabilidad propia e impropia La relacin trabajador- empleador tiene una caracterstica de permanencia, contemplando los intereses y las legitimas expectativas del asalariado. De ah, entonce, que la ley debe otorgar al trabajador proteccin contra el despido arbitrario. Esto es conocido en la doctrina como estabilidad impropia o relativa, la caracterstica del trabajo de contrato (privado) segn la cual el empleador puede despedir sin causa al trabajador pero en ese caso debe enfrentar el pago de una indemnizacin forfataria, normalmente proporcional a la antigedad del trabajador en el empleo. La estabilidad propia o absoluta, es el derecho que tiene el empleado o agente pblico a no ser despedido, a menos que incurra en la comisin de un hecho que la norma respectiva prev como causa justificativa de esa ruptura, que tal hecho sea imputable al agente, y que haya sido acreditado mediante sumario en el cual el imputado haya tenido oportunidad de defenderse. Si la cesanta se efectuar contrariando alguna de estas premisas, sera nula. En tal caso, el agente tendra derecho a exigir su reincorporacin o, en caso de negativa, a continuar percibiendo las remuneraciones hasta estar en condiciones de jubilarse. La estabilidad propia del empelado pblico ha sido afectada por diversas leyes, de racionalizacin administrativa, que introdujeron la prctica de las prescindibilidades. stas permiten despedir a un agente del Estado mediante el pago de una indemnizacin, al mismo tiempo que autorizaban nombramientos y promociones sin cumplir las reglas del estatuto respectivo. Participacin en las ganancias El artculo 14 bis de la Constitucin contiene dos elementos de la cogestin obrero-empresarial: el control de la produccin y la colaboracin en la direccin. El primero de ellos, tiende a evitar el posible fraude del empresario en la liquidacin de la participacin en las ganancias. Establece que en las liquidaciones de comisiones, porcentajes o participacin de utilidades, el trabajador o quien lo represente tendr derecho a inspeccionar la documentacin que fuere necesaria para verificar las ventas o utilidades. La colaboracin en la direccin de la empresa, es el concepto que asume realmente la cogestin obrero-empresarial, que sustituye el concepto tradicional de empresa por el de comunidad de trabajo. Esta colaboracin no se ha reglamentado por ley. Organizacin sindical. Los aportes sindicales obligatorios: discusin sobre su constitucionalidad Todo trabajador tiene derecho a optar por el sindicato de su preferencia o prescindir de sindicalizarse, o bien fundar uno nuevo, si ninguno de los existentes le satisface. Este rgimen de pluralidad de asociaciones profesionales, que permite optar al trabajador, se denomina en doctrina pluralismo sindical. Se opone al sistema del sindicato nico o unicato sindical. En ste ltimo, se reconoce la capacidad para realizar funciones tpicamente gremiales a un solo sindicato por empresa o actividad, a diferencia del pluralismo sindical, en el cual todos los sindicatos pueden ejercerlas. Ahora bien: las diversas leyes de asociaciones profesionales que rigieron en nuestro pas, incluida la actual ley 23.551, han consagrado el unicato sindical, violando as el principio de libertad sindical. Otro modo de violacin del principio de la libertad sindical es el de los aportes o cuotas sindicales obligatorios a cargo de los trabajadores no afiliados al sindicato respectivo. El sindicato democrtico es aquel en el cual gobierna la mayora, pero con el control de los grupos minoritarios. Esto significa que las autoridades sindicales siempre tienen un mandato provisorio y sujeto a permanente revlida. Ni la actual Ley de Asociaciones Profesionales, ni las anteriores, contienen pautas que garanticen el gobierno democrtico de los sindicatos en el sentido expresado. La personera de la organizacin sindical queda reconocida(no concedida) por la simple inscripcin en un registro especial. Es decir, el estado no otorga personera al sindicato, ya que sta existe desde que existe el acuerdo asociativo. Slo se requiere la inscripcin en un registro especial, al solo efecto de la publicidad hacia terceros. Este principio tampoco ha sido respetado por las leyes de asociaciones profesionales, ya que la inscripcin es slo el primer paso para que la asociacin pueda iniciar el largo proceso administrativo que desemboca en el otorgamiento de la personera gremial, si es que aspira a representar los intereses profesionales de los trabajadores. Derechos gremiales. Contenido El segundo prrafo del artculo 14 bis se refiere a los derechos reconocidos a los gremios. En este prrafo la palabra gremios debe ser entendida como sinnimo de sindicatos. Huelga. Conciliacin y arbitraje Podemos definir los conflictos laborales como las contiendas provocadas por colisiones de intereses, y por ende, de pretensiones antagnicas entre patronos y trabajadores. Los conflictos de intereses son aquellos en los cuales una de las partes (generalmente el sindicato) pretende ampliar los beneficios de sus representados mediante la modificacin de las normas vigentes. La solucin de los conflictos de intereses, es difcil, ya que no existe una norma jurdica que pueda aplicrseles, por cuanto el objeto de ellos es, justamente, la modificacin de las normas aplicables.

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De aqu, entonces, que el derecho laboral comparado haya tomado institutos del derecho internacional pblico para la solucin de tales conflictos. As se han utilizado: la conciliacin, la mediacin y el arbitraje. La huelga, incluso, tiene como correlato en el derecho internacional las medidas de fuerza. Conciliar significa que ambas partes, mediante renuncias parciales a sus pretensiones iniciales, llegan a un acuerdo que soluciona el conflicto. La ley 14.786 establece un procedimiento de conciliacin, al cual las partes de un conflicto laboral de intereses deben someterse obligatoriamente, antes de adoptar las medidas de accin directa. stas pueden ser utilizadas slo despus que el proceso de conciliacin a fracasado. En dicho procedimiento, las partes son asistidas por funcionarios del Ministerio de Trabajo, que oficia como mediador, con amplias facultades. El arbitraje es el procedimiento por el cual un tercero neutral resuelve el conflicto conforme a su leal saber y entender, fundado en la equidad. La decisin del rbitro, llamada laudo, tiene obligatoriedad para las partes, como si fuera una sentencia judicial. La huelga aparece en los albores de la historia del hombre, y se instala en la sociedad occidental desde la aparicin misma del trabajador asalariado y de la empresa. Podemos definir la huelga como el cese de tareas concertado colectivamente por los trabajadores, con el objeto de presionar a sus empleadores para obtener mejoras laborales o gremiales. El derecho de huelga reconocido por el artculo 14 bis de la Constitucin debe ser ejercido, al igual que los dems, conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio. Todo ello permite disear un concepto de huelga lcita o ilcita, segn que el movimiento de fuerza satisfaga o no determinados requisitos. El primer requisito se refiere a determinar quin es el sujeto legitimado para ejercer este derecho. Tanto las anteriores leyes de asociaciones profesionales como la actual establecen que los estatutos del sindicato deben prever procedimientos para disponer medidas legtimas de accin sindical. Esto significa que una huelga no declarada por una asociacin profesional, en la forma y por el rgano previsto en sus estatutos, es ilcita por falta de competencia en las personas que pretenden ejercer el derecho. El segundo requisito se refiere al objetivo que se pretende conseguir con la huelga. El objeto de la huelga debe ser el de obtener una mejora en las condiciones profesionales, en sentido alto. Por eso, se consideran ilcitas las huelgas que tengan otro tipo de finalidad. Prrafo aparte merece la denominada huelga poltica, es decir, aquella que pretende imponer al gobierno determinados criterios de las asociaciones profesionales, sobre temas ajenos a los reclamos tpicamente gremiales. Las huelgas polticas son ilcitas porque la asociacin profesional pretende sustituir a los rganos que ejercen el poder y han sido elegidos por el soberano. El tercer requisito se refiere a los procesos previos al ejercicio del derecho a huelga. Por ello nos limitaremos a sealar que una huelga es ilcita cuando: a) cuando previamente a su declaracin no se ha seguido el procedimiento obligatorio previsto; b) cuando, habindose dispuesto el arbitraje obligatorio, se declare una huelga o no se acate el laudo arbitral. El cuarto requisito se refiere a la licitud de los medios empleados para llevarla adelante. La huelga es un derecho del gremio, pero decidir la adhesin o no a ella es un derecho de cada trabajador, porque est en relacin directa con ele ejercicio efectivo de su libertad de asociacin. El Poder Ejecutivo nacional dict el decreto 2184, el cual reglamenta diversos aspectos del derecho de huelga. De la lectura de las disposiciones del citado decreto-ley se infiere que ste tiene por objetivo principal evitar que el ejercicio del derecho de huelga afecte la prestacin de los servicios esenciales. Entre ellos se encuentren: los servicios sanitarios y hospitalarios, los transportes pblicos, correos, educacin en sus tres niveles, justicia, etc. Antes de iniciar una huelga, las partes en el conflicto deben acordar la modalidad de prestacin de los servicios mnimos que se deber atender mientras dure el conflicto. A falta de acuerdo, aqulla ser establecida por el Ministerio de Trabajo. El artculo 10 del decreto establece que la falta de cumplimiento de los procedimientos previstos en las leyes y en el propio decreto, ser causal para declarar la ilegalidad de la huelga. Convenios colectivos Son una nueva fuente formal del derecho, que se agrega en este siglo a las clsicas, ya conocidas desde el derecho romano (ley, costumbre, jurisprudencia y doctrina). La convencin colectiva se acerca a la ley por sus efectos, porque no slo se aplica a quienes la firmaron y a sus mandantes, sino que es obligatoria para todos los patronos y trabajadores incluidos en el mbito espacial y profesional de ella, aunque no hayan estado representados por los firmantes de la convencin. Las convenciones colectivas deben ser pasibles del control judicial de razonabilidad. Las convenciones colectivas de trabajo pueden modificar las disposiciones establecidas en las normas de rango superior (leyes, decretos, reglamentos, estatutos) slo en cuanto beneficien a los trabajadores. Estabilidad de los representantes gremiales La ley 23.551, bajo el nombre de fuero sindical reconoce a los trabajadores que ocupen cargos electivos o representativos en asociaciones con personera gremial, la estabilidad propia durante todo el trmino de sus funciones y un ao ms a partir de la cesacin de stas. Asimismo, si fuera necesario suspender la prestacin del trabajo a causa de sus funciones gremiales, el empleador debe conservarles el puesto y admitirlos para prestar servicios cuando finalicen sus funciones. Tambin se computar el tiempo de licencia gremial para los derechos o beneficios que deriven de la antigedad en las tareas. La reforma constitucional de 1994

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Es muy escaso el aporte que esta reforma hizo a los derechos sociales. Slo existen algunas disposiciones en el primer prrafo del inciso 19 del nuevo artculo 75. En l se impone al Congreso la obligacin de proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la productividad de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los trabajadores. Sus enunciados no son operativos, dependen de leyes que pueda dictar o no el Congreso. Captulo 11: Derechos de tercera generacin Derechos de tercera generacin La reforma constitucional de 1994 agreg un segundo captulo a la primera parte de la Constitucin Nacional, titulado Nuevos derechos y garantas. En l se incluyen algunos de los denominados derechos de tercera generacin: derecho al medio ambiente y derechos del consumidor y de los usuarios de servicios pblicos. El art 41 se refiere al derecho a una mejor calidad de vida, este derecho comprende varios aspectos. El primero de ellos se encuentra en la defensa del medio ambiente y de los recursos naturales, y en el desarrollo de las disciplinas auxiliares de la ecologa. La necesidad de proteccin del medio ambiente humano, se produce a causa de la enorme preocupacin suscitada por la contaminacin en los pases industrializados. Debe procurarse un desarrollo que tenga en cuenta la preservacin de los recursos naturales vitales para el ser humano. Para hacer efectivos estos derechos es necesario reformar la legislacin vigente, para que responda eficazmente a la defensa del ecosistema. El Estado debe ejercer el poder de polica industrial, mediante el dictado de normas que impongan a las industrias nocivas la preservacin de la limpieza del agua y del aire, mediante premios y castigos, llegndose incluso hasta la modificacin del Cdigo Penal para incorporar los delitos ecolgicos. Los derechos de los consumidores y usuarios de servicios pblicos, tambin pertenecen a los denominados de tercera generacin. Estos derechos se garantizan con medidas de gobierno concretas y eficaces. Sin embargo, la experiencia diaria nos indica que la actuacin de los funcionarios en este sentido es poco menos que nula. Los servicios pblicos privatizados siguen siendo monoplicos y el usuario cautivo est sujeto a los intereses de las empresas, sin que los organismos del Estado que debieran ejercer el poder de polica controlen las tarifas ni la calidad prestado, que sigue siendo mala. El tercer prrafo del artculo pone a cargo del Congreso la obligacin de dictar una ley que establezca procedimientos eficaces para proteger a los consumidores y usuarios, previendo la participacin de las instituciones intermedias en los organismos de control. En este sentido, la ley 24.240 establece los procedimientos para proteger a los consumidores y usuarios, previendo la participacin de las instituciones intermedias como litisconsortes de cualquiera de las dos partes. Regula tambin el actuar de las Asociaciones de Consumidores. Otro aspecto del derecho a una mejor calidad de vida es el derecho al desarrollo y al progreso. La declaracin de la Asamblea de la Organizacin de las Naciones Unidas del 11 de Diciembre de 1969 establece varios principios fundamentales del derecho de la integracin humanitaria: el progreso social y el desarrollo se fundan en el respeto a la dignidad y el valor de la persona humana todos los pueblos y todos los seres humanos tienen derecho a vivir con dignidad y a gozar de los frutos del progreso social el derecho a la libre determinacin, a la no injerencia y a la integridad territorial de cada pas. el incremento de la participacin del pueblo en la vida econmica, social, cultural y poltica de los pases Conclusin: Los nicos medios instrumentales eficaces para hacer efectivos estos nuevos derechos son los de la democracia participativa. Todas las reglamentaciones que se dicten deben tener el consenso de la sociedad. Un medio para garantizar su efectivo ejercicio es la accin para demandar judicialmente a los responsables de estas violaciones. Dicha accin debe ser reconocida a cualquier usuario o consumidor, sin que ste deba de un tutor o curador (el funcionario) que generalmente no lo defiende. Seguridad social. El tercer prrafo del artculo 14 bis Un tercer aspecto del derecho a una mejor calidad de vida es el derecho a la seguridad social. Definimos a la seguridad social como el conjunto de normas e instituciones destinado a conferir proteccin al hombre y a su grupo familiar, frente a necesidades econmicas provocadas por contingencias sociales (muerte, enfermedad, accidentes, vejez, etc.). El fundamento de la seguridad social es la solidaridad. De l se infieren fcilmente los principios rectores que la caracterizan: a) integridad: La seguridad debe cubrir todos los daos causados por todas las contingencias sociales.

b) c) d)

Obligatoriedad: Si no lo hace la sociedad, ele Estado esta obligado a presatr tales sevicios Irrenunciabilidad: Las prestaciones no pueden ser declinadas por los destinatarios del sistema.

Carcter alimentario: Exige un criterio interpretativo favorable al beneficiario y, consecuentemente, el rechazo de las interpretaciones restrictivas en perjuicio de aqul. e) Uniformidad: El acceso a estas prestaciones debe garantizrseles a todas las personas en condiciones similares, sin privilegios a determinados grupos o categoras. El artculo 14 bis de la Constitucin distingue, en su comienzo, entre la seguridad social y el seguro social, lo cual significa que no los toma como sinonimos. En tal sentido, pareciera que la seguridad social es el gnero y comprende distintas especies: a) la asistencia mutual, que es aquella que se prestan recprocamente los integrantes de un grupo, b)

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la asistencia social, que es prestada directamente por el estado con recursos propios, c) la previsin social, que es financiada por el empleador, y d) el seguro social, el beneficiario (trabajador en relacin de dependencia) participa en la financiacin de la cobertura. Seguro social. Caractersticas Si bien el seguro social ha tomado del seguro privado el sistema de financiacin, tiene importantes diferencias con el: As, en el seguro privado el asegurador tiene animo de lucro, en cambio, en el seguro social ste no existe. Por las contingencias que cubre, el seguro social es obligatorio para los beneficiarios y para el estado, ya que las repercusiones econmicas disvaliosas trascienden del mbito individual y se proyectan en el grupo familiar y aun en la sociedad. El seguro privado, en cambio, protege intereses que no trascienden del individuo y, por ende, son voluntarios. El mandato constitucional est cumplido slo parcialmente, ya que nicamente estn cubiertas con seguros sociales las siguientes contingencias: enfermedad, invalidez, vejez, maternidad y muerte. El texto constitucional establece quienes tendrn a su cargo y cmo sern administradas las prestaciones del seguro social: a) Entidades nacionales o provinciales: Esto significa que las prestaciones han sido puestas a cargo de la administracin pblica nacional o provincial. b) Con autonoma financiera y econmica: El vocablo que se debi autorizar es anarqua, esto es, capacidad de administracin y personera jurdica propia. Las prestaciones deben estar a cargo de la administracin descentralizada, por dos motivos fundamentales: el primero de ellos, es el de evitar tramites burocrticos dilatorios. El segundo objetivo consiste en evitar que el gobierno central se apropie de los fondos de las entidades y los utilice para fines ajenosa stas. c) Administradas por los interesados con participacin del Estado: Esto significa que en las entidades autrquicas, deben estar representados el estado, los trabajadores, y los empleadores. La superioridad de aportes ste es un principio tomado del contrato de seguro privado y significa que no puede haber superposicin de coberturas, es decir, que una persona debe pagar un solo aporte o cotizacin, ya que tendr una sola cobertura por cada riego cubierto por el seguro social, aunque tenga varias actividades laborales. Pese a la claridad de esta disposicin constitucional, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia la ha desnaturalizado, al interpretar que se debe pagar un aporte por cada tarea que realiza el beneficiario, para cubrir el mismo riesgo social y recibir una nica prestacin (en cada ocasin). Al trasladar la prohibicin de superposicin de coberturas a la de superposicin de aportes en la misma actividad., sucede que nunca podr darse el caso de que haya aportes superpuestos, con lo cual la prohibicin constitucional ha quedado en letra muerta. Jubilaciones y pensiones mviles La jubilacin es un seguro social de vejez o de invalidez, y la pensin, un seguro social de muerte para los familiares del asegurado. El adjetivo mviles que se adiciona a las jubilaciones y pensiones tiene un significado similar al de salario mvil. Las normas legales que regulen los beneficios jubilatorios deben preveer mecanismos de actualizacin y ajustes de stos, para evitar su disminucin real a causa de la inflacin. La prescripcin de las deudas previsionales. Jurisprudencia La prescripcin liberatoria es un modo de extincin de las obligaciones, consistente en la prdida de un derecho que ha dejado de ejercer el acreedor, luego del trascurso de un plazo determinado en la ley. Las prestaciones de la seguridad social tienen carcter irrenunciable, tal renuncia no es admisible ni expresa ni tcitamente. La Corte Suprema de Justicia ha reconocido la imprescriptibilidad de las acciones tendientes a obtener los beneficios de jubilaciones o pensiones otorgadas por leyes nacionales, cualquiera que sea la naturaleza del beneficio, pero ha aceptado la prescriptibilidad de los crditos devengados y no percibidos, una vez que ha transcurrido el plazo previsto en las leyes respectivas. Este desdoblamiento del beneficio en dos conceptos: las acciones tendientes a obtenerlo y los crditos derivados de l , limitando la imprescriptibilidad slo al primero de ellos, mutila el mandato constitucional de irrenunciabilidad. Acceso a una vivienda digna Esta clusula requiere del Estado la promocin de planes de vivienda, a efectos de que todo habitante, en especial los de modestos ingresos, puedan acceder a ella.

Proteccin de la familia. Concepto El grupo familiar, clula bsica de la sociedad, debe ser asistido por el estado, no slo econmicamente sino en particular en los aspectos social, tico, religioso, jurdico, etc.

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Captulo 12: Garantas El artculo 18 de la Constitucin Nacional. Garantas. Concepto El Art 18 de la Constitucin Nacional es conocido como el de las garantas individuales o de la seguridad individual, porque establece ciertos instrumentos o mecanismos que otorgan proteccin especial a los derechos que la Constitucin reconoce. Clasificacin Las garantas individuales, conforme a los derechos que tienen por objeto proteger, se clasifican en: a) Genricas: protegen todos los derechos (debido proceso legal, mparo)

b)

Especficas: protegen determinados derechos: b.1) Dignidad: prohibicin de declarar contra s mismo, inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia y de los papeles privados. b.2) Dignidad, vida y salud: prohibicin de la pena de muerte por causas polticas, prohibicin de tormentos, azotes y penas crueles, crceles sanas y limpias b.3) Libertad fsica: arresto slo por orden judicial y su consecuencia: el habeas corpus. Jueces naturales El artculo 18 prohbe los denominados tribunales de excepcin, es decir, aquellos que son creados a posteriori de los hechos, generalmente como consecuencia de pasiones exaltadas, para buscar revancha o venganza, no para impartir justicia objetiva e imparcial. La prohibicin se extiende a cualquier rgano que aun cuando pertenezca al poder judicial y aun cuando preexista al hecho, no tenga competencia especfica sobre la causa en el momento en que se produjo el hecho que la origin. Corresponde ahora precisar el concepto de juez natural. Dice el texto constitucional que nadie puede ser sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Cada causa (conflicto o litigio), de cualquier naturaleza que sea (civil, comercial, penal, etc.), en el momento en que aparece o se produce el hecho que la origina, tiene ya asignado por ley un rgano judicial especfico, con competencia tambin especfica para resolverla. ste es el juez natural de esa causa y de los sujetos titulares de los intereses controvertidos en ella. Derecho a la jurisdiccin. Concepto. Extensin El derecho al debido proceso legal, o derecho de defensa, se inscribe en un grupo de derechos de carcter pblico, que podemos denominar, genricamente, derecho a la jurisdiccin. Este grupo de facultades se les reconoce a todas las personas y tiene por objeto garantizar el acceso de stas a una decisin justa, fundada y oportuna, dictada por el rgano jurisdiccional habilitado constitucionalmente para ello, que resuelva sus conflictos con otras personas o con el estado. Los derechos que podemos rotular genricamente como derecho a la jurisdiccin son los siguientes: a) Derecho a acceder a un rgano jurisdiccional que tenga competencia preestablecida para resolver la pretensin de quien acude a l. A tal efecto, el estado debe organizar el conjunto de rganos que constituyen lo que se denomina administracin de justicia b) Derecho de defensa: derecho del litigante a presentar sus pretensiones y a contradecir las pretensiones de su contraparte, a controlar la produccin de las pruebas de sta y a producir sus propias pruebas, tendientes a neutralizar las de su contrario. c) Derecho a obtener un pronunciamiento justo del rgano jurisdiccional, que resuelva en forma definitiva la controversia (sentencia), en un plazo razonable. d) Derecho a obtener una sentencia congruente, esto es, aquella que se ajuste a las pretensiones de las partes. e) Derecho a ejecutar la sentencia firme manu militari, si ello fuera necesario: Cuando la sentencia firme contiene una condena, el litigante que ha vencido tiene derecho a que el estado lo auxilie para obtener el cumplimiento de ella por el deudor, incluso mediante el auxilio de la fuerza pblica, si ello fuera necesario. El arresto El artculo 18 otorga una garanta especfica a la libertad fsica, cuya privacin slo puede ser dispuesta en virtud de orden escrita de autoridad competente. Al acto de privacin de la libertad se lo denomina arresto. Si bien el texto constitucional no especfica a qu autoridad se refiere, se ha entendido que se trata del juez de la causa. nicamente en la situacin excepcional del estado de sitio se incluye al Presidente de la Repblica. stas son las nicas autoridades constitucionales facultadas para ordenar el arresto de una persona. No obstante lo expuesto, existen normas nacionales y locales que autorizan a determinados funcionarios, pertenecientes a la Polica Federal y las provinciales, a detener preventivamente a las personas en averiguacin de antecedentes. Esto es vlido mientras la demora sea pequea y no se ponga al demorado en lugares destinados a detencin. La inviolabilidad de los papeles y del domicilio A) Inviolabilidad de la correspondencia y de los papeles privados: An no se ha dictado la ley general que requiere la frase del artculo 18 que estamos analizando, sino que, al contrario, la incautacin de correspondencia y de papeles privados est prevista en disposiciones legales dispersas. As, por ejemplo, las normas de procedimientos penales suelen

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establecer que las cartas de particulares sustradas del correo o de un portador particular no sern admitidas en juicio, y que fuera de tales casos slo podrn ser presentadas por su dueo o por mandato judicial. B) Inviolabilidad del domicilio: En el sentido constitucional, domicilio no es slo la vivienda o el hogar de una persona, sino tambin el lugar donde sta tiene el asiento de sus negocios, e incluso donde tiene residencia ocasional. Quedan excluidos los lugares pblicos y los lugares privados abiertos al pblico. En los casos en que sea necesario allanar el domicilio de algn particular, el funcionario policial deber recabar del juez competente la respectiva orden de allanamiento. Pese a que el principio general es que slo al juez de la causa le corresponde ordenar el allanamiento de un domicilio, hay algunas excepciones. As, en ciertos casos especiales, en los cuales se pretende evitar la comisin de un delito o limitar en lo posible sus consecuencias daosas, un domicilio puede ser allanado por un funcionario policial sin necesidad de orden judicial. Prohibicin de la confesin coercitiva. La autoincriminacin Esta garanta esta consagrada en el artculo 18 cuando dice: nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo Esta clusula es una consecuencia del principio de que toda persona es considerada inocente en tanto se haya probado su responsabilidad fehacientemente. Tiene por objeto proteger el derecho a la dignidad que tiene toda persona , cualquiera sea su estatus jurdico. Alcance y extensin que se le ha dado a esta garanta: En primer lugar, el peligro de perjuicio que justifica la negativa a declarar de las respuestas a las preguntas pudieran surgir pruebas que determinaran la iniciacin de un proceso criminal contra el declarante, o agravaran su situacin en un proceso penal ya existente. En segundo trmino, es necesario distinguir la calidad procesal del declarante, es decir, si es parte en el pleito o extrao a l (testigo). Un testigo puede negarse a contestar una pregunta en cualquier clase de juicio, civil o penal, o incluso en actuaciones ante la administracin pblica o ante entidades pblicas o privadas, cuando considere que la respuesta podra incriminarlo penalmente. El juez no puede obligarlo a declarar aun cuando considere que no existe tal peligro. En lo que respecta al declarante que es parte en un juicio, en cambio, la situacin es distinta, segn se trate de un juicio civil o penal. En el primer caso, se ha admitido la validez de la confesin compulsiva denominada absolucin de posiciones, en virtud de la cual la negativa a responder las preguntas que formule la parte contraria trae aparejadas sanciones procesales. En el proceso criminal no est admitida la confesin compulsiva. Se admite, en cambio, la declaracin voluntaria del procesado, ya sea requerida o espontnea, que se denomina declaracin indagatoria. Leyes retroactivas La irretroactividad de la ley penal est prevista en la frase inicial del artculo 18, que dice: ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo en ley anterior al hecho del proceso. Una ley es ex post facto o retroactiva cuando modifica los efectos de hechos o actos producidos con anterioridad a la fecha de su entrada en vigencia. En materia penal, la ley retroactiva tendra como efecto convertir en delito una conducta que no lo era en el momento de ser ejecutada (retroactividad gravosa), o viceversa: quitar carcter penal a una conducta que lo tena en el momento de ser ejecutada (retroactividad beneficiante). El artculo 18, prohbe las leyes penales retroactivas, sin aditamentos ni aclaraciones. Ello incluye en la prohibicin a todas las leyes ex post facto, an cuando estas sean ms benignas para el interesado. No obstante ello, el artculo 2 del Cdigo penal prev que se aplicar siempre la ley penal ms benigna, aun cuando est haya tenido una vigencia temporal limitada. Es decir que se prev la retroactividad y la ultraactividad de la ley penal ms benigna. Requisitos que surgen de esta garanta: a) El reproche penal debe estar fundado en ley b) La descripcin legal de la conducta incriminada debe ser precisa c) La pena debe estar prevista en la norma, generalmente con un mnimo y un mximo d) La ley que incrimina y pena una conducta debe ser previa al hecho penado e) Las conductas que estn incriminadas en el momento de realizarlas, no pueden ex post facto, ser sancionadas con una pena distinta, ya sea en sus caractersticas o en su cantidad. El derecho a la dignidad. Prohibicin de tormentos. Sistema carcelario Prohibicin de tormentos: nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Sistema carcelario: El artculo 18 establece que las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad de los reos detenidos en ellas, y toda medida que so pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorice. En esta clusula se establecen los principios fundamentales de la organizacin carcelaria, los cuales pueden resumirse diciendo que las crceles tienen como objetivo la defensa de la sociedad contra el delito, y no el castigo de los presos. Pena de muerte por causas polticas; su abolicin

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Esta clusula no es en realidad una garanta sino una limitacin a la potestad legislativa del Congreso y a la potestad jurisdiccional del Poder Judicial, ya que al primero le veda incriminar determinadas conductas de contenido poltico con la pena de muerte, y a los tribunales les prohbe aplicar dicha pena, aunque est prevista en la norma penal, si se comprueba el carcter poltico del hecho reprimido. Hbeas corpus. Legislacin. Jurisprudencia El hbeas corpus fue incorporado en el artculo 43 de la Constitucin por la reforma de 1994. El objetivo de la accin es resguardar la libertad fsica de los ataques ilegtimos, actuales o inminentes, contra ella. Esta regulado por la ley 23.098, el mbito de aplicacin abarca todo el pas , ya que su artculo 2 dispone que ser aplicada por tribunales nacionales o provinciales, segn que el acto lesivo emane de autoridad nacional o provincial. El artculo 3 de la ley incorpora dos nuevas formas de habeas corpus: el habeas corpus preventivo y el correctivo. El artculo 4, por su parte, ampla enormemente as posibilidades de control judicial durante el estado de sitio. Otras innovaciones de importancia son relativas a la posibilidad de efectuar la denuncia verbalmente y a cualquier hora del da; la posibilidad del juez de emitir el auto de habeas corpus verbalmente, en el mismo lugar en que se halle el detenido, el habeas corpus de oficio, etc. Amparo. Legislacin y jurisprudencia El Amparo es una accin judicial breve y sumaria, destinada a garantizar los derechos y libertades constitucionales distintos de la libertad fsica, que tiene un mbito diferente al de los procesos ordinarios, por cuanto estos (por su propia naturaleza9 no pueden satisfacer la urgencia de la restauracin de los derechos presuntamente conculcados, lo cual es un elemento esencial en el proceso de amparo. En nuestro pas el amparo tuvo su origen en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en los casos Siri y Kot. En el caso Siri se protega la libertad de prensa frente a una violacin del poder pblico. Mientras que en el otro precedente se admiti la accin respecto de una violacin proveniente de particulares. La regulacin legislativa recin aparecera una dcada despus (1966- 68) con la sancin de la ley 16.986 que reglament el amparo contra actos de autoridad. El amparo fue incorporado al texto constitucional con la reforma del 94 en el artculo 43. La ley 16.986 establece que, el amparo ser admisible contra todo acto u omisin de autoridad pblica que, en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con ilegalidad o arbitrariedad manifiesta, los derechos o garantas explicita o implcitamente reconocidas por la Constitucin Nacional, con excepcin de la libertad individual tutelada por el habeas corpus. La accin de amparo no ser admisible cuando: a) Existan recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional de que se trate b) El acto impugnado emanara de un rgano del Poder Judicial o haya sido adoptado por expresa aplicacin de la ley 16.970 c) La intervencin judicial comprometiera directa o indirectamente la regularidad, continuidad y eficacia de la prestacin de un servicio pblico, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del estado. d) La determinacin de la eventual invalidez del acto requiriese la declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas e) La demanda no hubiese sido presentada dentro de los quince das hbiles a partir de la fecha en que el acto fue ejecutado o debi producirse. Cambios ocurridos luego de la reforma de 1994: La norma constitucional prev las dos formas de amparo, contra el estado y contra actos de particulares. Aunque existieran otras vas judiciales, para que el amparo sea de todas maneras viable basta con probar que las primeras no resultaban aptas para lograr la proteccin que se persigue y en definitiva conseguir que cese el acto que origina la lesin. La nueva norma constitucional permite el ejercicio de esta accin no slo para garantizar el ejercicio de derechos de jerarqua constitucional, sino tambin de aqullos contemplados en tratados internacionales o en leyes comunes. Adems, el constituyente avanza en materia de control de constitucionalidad, ya que le concede al juez que entienda en la accin la potestad de declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Debe tratarse de actos de arbitrariedad o de ilegalidad manifiesta. Debe existir lesin actual o inminente. El denominado amparo colectivo En materia de garantas, la modalidad ms novedosa para nuestro derecho pblico incorporada por la reforma constitucional es, sin lugar a dudas, el amparo colectivo. El artculo 43 de la Constitucin Nacional establece al respecto: Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin. Se trata de una ampliacin del amparo individual o clsico, respecto a los derechos afectados o restringidos y los sujetos legitimados para su interposicin. Garantas que indirectamente surgen del artculo 18

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In dubio pro reo: Es un principio de interpretacin de la norma y de los hechos de la causa. Segn el, en caso de duda se debe acoger la interpretacin que ms convenga al procesado. b) Non bis in idem: significa que una persona no puede ser juzgada dos veces por la misma causa. Otras garantas

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Asistencia letrada: derecho a ser asistido por un abogado, aun cuando el justiciable no tenga recursos para pagar los honorarios de ste. b) Doble instancia: El artculo 8 inciso h) del Pacto de San Jos de Costa Rica incluye entre las garantas judiciales el derecho de recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior. Esto significa que se introduce la doble instancia como otra garanta en materia procesal. c) Oralidad y publicidad del proceso: el artculo 8 inciso 5 del Pacto de San Jos de Costa Rica dispone que el proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia. d) Jurados: No existe en nuestro pas, hasta ahora, el juicio por jurados. Este sistema, originario del derecho anglosajn, se funda en el principio de que el pueblo debe intervenir en la administracin de justicia. En virtud de ello, se designa por sorteo a un grupo de ciudadanos, quienes forman el jurado y representan al pueblo soberano. Este jurado decide cundo y cmo se deben considerar probados los hechos debatidos en el proceso. Sin perjuicio de ello, el juez letrado aplica luego el derecho, con base en los hechos acreditados, conforme al veredicto del jurado. e) Fianzas excesivas. Excarcelacin: La enmienda III de la Constitucin de Filadelfia establece que no exigir fianzas excesivas. Esta prescripcin se relaciona con el tema de la excarcelacin de las personas que estando sometidas a proceso, no tienen aun sentencia definitiva y, por tanto, gozan de la presuncin de inocencia. La excarcelacin es procedente cuando, cualquiera que sea el delito reprochado, cuando el trmino de la prisin preventiva excede de los dos aos. f) Nuevas garantas. El habeas data: Mediante este instrumento, todo individuo tiene derecho a solicitar judicialmente la exhibicin de los registros pblicos o privados en los cuales se hayan incluido sus datos personales o los de su grupo familiar, y a requerir la ratificacin o supresin de datos inexactos. Este instrumento tiende a proteger al individuo contra calificaciones sospechosas incluidas en registros que pueden llegar a perjudicarlo de cualquier modo. El tercer prrafo del nuevo artculo 43 de la Constitucin nacional, incluido en la reforma de 1994, incorpora la garanta del habeas data. El artculo 119 de la Constitucin El Art 119 define la traicin contra la Nacin. La conducta reprochada consiste en unirse a los enemigos del pas, prestndoles ayuda o socorro. Tiene que suceder durante el estado de guerra, y el reo debe haber tomado las armas contra la repblica, o bien haber socorrido a sus enemigos de cualquier manera. Captulo 13: Restricciones a los derechos Restricciones a los derechos y garantas El Art 14 de la Constitucin Nacional establece que los derechos que reconoce deben ser ejercidos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio. Esta funcin estatal consistente en reglamentar o restringir los derechos individuales tiene varias limitaciones: a) De forma: a.1) En primer lugar, las normas que reglamentan estos derechos deben emanar directa y exclusivamente del Congreso Nacional o de las legislaturas provinciales. a.2) Estas restricciones legislativas de los derechos deben tener como objeto la consecucin de el bien comn. b) De fondo: b.1) Una ley no puede restringir un derecho de rango superior ms intensamente que uno de rango inferior b.2) Las leyes que reglamenten los derechos no pueden llegar a alterarlos. Una regla para determinar el lmite de las restricciones normales a un derecho est dada por la relacin de necesidad entre la restriccin y el objetivo que pretende alcanzar la ley respectiva. Principio de legalidad. El artculo 19, prrafo 2 de la Constitucin El segundo prrafo del artculo 19 de la Constitucin Nacional expresa: Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohbe. Este enunciado es conocido como principio de legalidad, y se basa en dos postulados: a) El nico rgano que puede imponer obligaciones a los habitantes es el Congreso Nacional, por medio de la ley en sentido formal. La consecuencia lgica de este principio es que la actuacin de los otros dos poderes del gobierno nacional (el ejecutivo y el judicial) es sublegal, sea, que los actos que emanen de estos (decretos y sentencias)) no pueden transgredir las leyes, ya que estn en un nivel inferior a ests. Ello no significa que al poder ejecutivo le este prohibido dictar actos de carcter general. Al contrario, el poder ejecutivo puede dictar normas, pero nicamente cuando medie una habilitacin constitucional especfica para ello.

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b) Las personas estn facultadas para hacer todo aquello que no este expresamente prohibido por una ley. Esto significa que la situacin normal del individuo es la libertad, y que esta libertad slo puede ser restringida mediante un acto del Congreso. Principio de razonabilidad. El artculo 28 de la Constitucin Dice esta norma legal: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio Cuando la ley reglamentaria del derecho, en lugar de restringirlo, lo desvirta o desnaturaliza, deja de ser vlida. Para establecer el lmite entre lo que se debe considerar como legtima restriccin de un derecho y la ilegitima alteracin de este, es necesario tener en cuenta si la restriccin al derecho de que se trata es necesaria para alcanzar el objeto que pretende la ley, o si, al contrario, ste puede obtenerse por otro medio menos gravoso. La teora del orden jerrquico de los derechos individuales de contenido al artculo 28, al permitir establecer un lmite para la facultad reglamentaria del Congreso. Poder de polica. Concepto. Doctrinas El poder de polica se puede definir como la funcin estatal consistente en reglamentar (restringir) los derechos individuales no ms all de lo razonable. En cuanto a la extensin de esta facultad reglamentaria, podemos distinguir dos criterios distintos: El concepto europeo de polica es restringido, ya que legitima la restriccin de los derechos subjetivos nicamente por motivos de seguridad, salubridad, moralidad e higiene pblicas. El criterio norteamericano, en cambio, es amplia y admite que los derechos sean reglamentados en funcin de cualquier objetivo tendiente al bienestar general de la poblacin. La definicin europea de polica permite cierta objetividad de las normas que reglamentan los derechos subjetivos. Con el criterio norteamericano, en cambio, esa relativa objetividad se diluye y se pierde, porque el intrprete carece de pauta teolgica. En efecto: no se pueden clasificar las restricciones en legtimas o ilegitimas segn que apunten o no a los fines especficos autorizados, ya que cualquier objetivo que propenda el bienestar general convalida la restriccin. Planificacin. Concepto. Clases Planificacin es la accin de ordenar racionalmente los medios disponibles para tratar de llegar al objetivo fijado. En la actividad de gobierno se conocen dos tipos de planificacin: la planificacin democrtica, indicativa o sugerida, y la planificacin autoritaria, coactiva o impuesta. La primera, como su nombre lo indica, trata de inducir a aquellos a quienes va dirigida, por medio de premios, subsidios u otras medidas de fomento, a que realicen determinadas conductas u omisiones. Un ejemplo tpico de esta clase de planificacin se halla en el Art 75, incisos 18 y 19. En esa clusula se proponen distintos medios de fomento para alcanzar los objetivos que ella indica, no imponindolos, sino fomentando la iniciativa de los particulares, mediante recompensas de estimulo. La planificacin imperativa, en cambio, pretende dirigir coactivamente las conductas de los gobernados, para obligarlos a realizar o abstenerse de realizar determinados actos. La planificacin imperativa se incrementa y, multiplica sobre el concepto amplio de poder de polica, que es su apoyatura constitucional.

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