A Concretizao dos Direitos Humanos: os direitos fundamentais no pensamento jurdico de Norberto Bobbio. Everaldo T.

Quilici Gonzalez

Introduo. Ainda que acolhidos e consagrados em quase todas as Constituies das naes ocidentais os Direitos Humanos continuam a sofrer constantes violaes, tanto no mbito interno de muitos pases, como no mbito internacional. Num momento histrico em que alguns organismos internacionais, construdos, dentre outras funes, para assegurarem o futuro e a efetividade dos Direitos Humanos (como o caso da ONU), sofrem grandes abalos e descrditos em decorrncia dos conflitos no oriente mdio e a invaso do Iraque pelos Estados Unidos da Amrica, o tema relacionado com os Direitos Humanos volta a ocupar grande relevncia no seio das sociedades democrticas. No Brasil, como nas demais naes da Amrica Latina, justifica-se a preocupao de muitos autores em manter vivo o debate e as reflexes sobre os Direitos Humanos, tendo em vista a importncia do tema para a consolidao da Democracia nesses pases. O objetivo do presente trabalho discutir e analisar o pensamento jurdicofilosfico de um grande autor como foi Norberto Bobbio e sua contribuio para a questo relacionada como os Direitos Humanos. Coloca-se aqui a questo referente ao futuro dos Direitos Humanos e os mecanismos de concretizao e proteo desses direitos, perante a sociedade Ocidental que, ao mesmo tempo em que consagra sua importncia, revela tambm certa inao e por vezes at certa indiferena pela temtica relacionada com o respeito e concretizao dos Direitos Humanos. Nesse sentido, o objetivo do presente trabalho analisar o tema Direitos Humanos luz do pensamento jurdico-filosfico de Norberto Bobbio, sobretudo

Doutor em Direito-USP. Professor do Curso de Mestrado em Direito-UNIMEP.

em seus trabalhos publicados ao longo de sua vida e reunidos na obra A era dos Direitos. O prprio Norberto Bobbio informa que essa obra representou uma reviso bibliogrfica sobre o tema Direitos Humanos. Nesse sentido, .seu trabalho uma contribuio valiosa, no s pelo fato de ter o jurista e filsofo italiano se debruado sobre a temtica com impressionante lucidez, mas sobretudo porque seus escritos trazem novas luzes no que tange a propostas de concretizao e efetividade dos Direitos Humanos. 1. O pensamento jurdico de Norberto Bobbio. Antes de adentrar na anlise do tema proposto sobre os Direitos Humanos, seria til realizarmos uma rpida digresso sobre o pensamento jurdico de Norberto Bobbio, no sentido de situa-lo no panorama jus-filosfico de nossa poca. Primeiramente, tratando-se de um autor de obra extensa e numerosa desenvolvida ao longo de seus noventa e quatro anos (1909-2004) 1, uma primeira questo a ser colocada de natureza metodolgica, sobre a existncia ou no de um corte epistemolgico no pensamento de Bobbio, isto , se o seu pensamento jurdico-filosfico pode ser dividido entre escritos da juventude e escritos da maturidade, ou, se, ao contrrio, teria seu pensamento seguido uma linha coerente ao longo de sua vida. J nas primeiras obras de Bobbio, notamos que se encontram presentes as principais caractersticas e os principais elementos de seu pensamento jurdico-filofico. certo que seus escritos da maturidade trazem um certo aperfeioamento de suas idias. Assim, pelo menos sob o aspecto jurdicofilosfico, como esperamos demonstrar no presente trabalho, Norberto Bobbio manteve-se coerente ao longo de seu percurso intelectual, ainda que, a partir de um certo perodo de seus escritos da maturidade tenha realizado algumas incurses pelo pensamento fenomenolgico e marxista. Mas, qual seria a corrente jurdico-filosfica abraada por Bobbio desde seus primeiros escritos? Podemos afirmar que o pensamento jurdico-filosfico de
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Norberto Bobbio escreveu mais de 150 obras entre livros, ensaios e artigos, sendo que sua primeira publicao data de 1934.

Bobbio est vinculado a uma postura neokantiana e normativista sobre a compreenso do fenmeno jurdico. Para demonstrarmos essa adeso de Norberto Bobbio ao neokantismo e ao normativismo, no que se refere ao pensamento jurdico, poderamos iniciar por um fato que parece ter marcado de forma decisiva o pensamento de Bobbio: a obra filosfica de Kant.2 Segundo Bobbio, Kant teria demonstrado de forma categrica a incapacidade do ser humano em alcanar uma verdade ou um saber absoluto, pois os meios cognoscitivos do homem so limitados e insusceptveis de propiciar uma compreenso total sobre os fenmenos e a realidade que o cerca. Da porque Kant afirma que a cincia sempre realizar novas e sucessivas descobertas: a razo e as funes sensitivas humanas so limitadas e produzem sempre resultados parciais. Nesse sentido, Kant teria demonstrado peremptoriamente, segundo Bobbio, que o homem no possui respostas definitivas para os denominados problemas ltimos, o que equivaleria dizer que Kant teria estabelecido a morte da metafsica.3 Por a se v que o pensamento de Bobbio, num primeiro momento, pode ser classificado de neokantiano e antimetafsico. Conseqentemente, eliminada a opo metafsica, poderamos considerar alguns caminhos que se abriram a partir do pensamento kantiano, tal como o idealismo hegeliano, o materialismo marxista, o neopositivismo ou a fenomenologia de Husserl. Todavia, valemo-nos do prprio Bobbio para revelar o caminho por ele trilhado, ante a sua aceitao explcita em favor da doutrina da teoria pura do Direito de Kelsen.4 Com isso, no queremos dizer que Bobbio abraou totalmente o neopositivismo sem restries, pois se assim afirmssemos, teramos dificuldades em explicar o historicismo, indubitavelmente presente no pensamento de Bobbio. Ento, somos forados a reconhecer que Bobbio temperou seu normativismo jurdico, com algumas proposies do historicismo, acolhendo em parte a teoria pura do Direito de Kelsen ao reconhecer que o fenmeno jurdico tem seu ncleo na teoria da norma.
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Nesse sentido ver: Introduzione alla Filosofia Del Diritto, Torino, 1948, pg. 7. Seguindo essa mesma orientao, consta que Tobias Barreto teria feito a abertura de sua tese de Doutorado afirmando perante a banca que a metafsica estava morta. Diante da indagao de um dos membros da banca, se ele prprio que havia puxado o gatilho, Tobias revoltou-se e retirou-se do recinto no tendo jamais defendido sua tese. 4 Nesse sentido ver: Studi sulla Teoria Generalle Del Diritto, Torino, 1955pgs. 75 e seguintes.

Bobbio explica seu normativismo declarando que a essncia da experincia jurdica a norma, pois tudo sobre o que ela incide se transforma em relao jurdica. Bobbio no nega, obviamente, que existem as realidades econmicas, religiosas, polticas, culturais, mas qualquer que seja o contedo de uma realidade, a partir do momento em que essa realidade passa a ser objeto da norma, transforma-se em experincia jurdica. Para usar as prprias palavras de Bobbio:
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Di conseguenza, se vero che nessun rapporto

naturaliter giuridico, altrettanto vero que qualsiasi rapporto tra uomini pu diventare giuridico solo che venga regolato da uma norma appartenente a um sistema giuridico Portanto, segundo Bobbio, a norma, ao incidir sobre uma relao, seja ela de que natureza for, transforma-a em relao jurdica. Bobbio fala em experincia jurdica. Contudo, essa experincia jurdica seria objeto de uma cincia propriamente dita? Por outras palavras, o Direito seria uma cincia para Norberto Bobbio? Essa questo importante para conhecermos melhor os fundamentos de seu normativismo jurdico. 2. A Cincia Jurdica e o problema da definio do Direito em Bobbio. Bobbio reconhece que o homem se difere dos demais animais, por sua capacidade racional de solucionar problemas cotidianos e problemas universais. O primeiro tipo de problema, de natureza cotidiana, decorre das necessidades dirias enfrentadas pelo ser humano. Por sua vez, os problemas universais, decorrem da prpria condio humana, e questionam, por exemplo, sobre a origem do universo, sobre a existncia de Deus, sobre a verdade e a justia.6 Para a soluo desses dois tipos de problemas, o ser humano teria criado duas atividades ou categorias distintas de conhecimento: a categoria filosfica e a categoria cientfica. A filosofia seria, para Bobbio, a categoria de conhecimento que busca atravs da razo, respostas
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BOBBIO, Norberto. Teoria della Norma Giuridica, Torino, 1958, pg. 32. BOBBIO, Norberto. Lezioni di Filosofia Del Diritto. Padova, 1941, pg. 5.

para os problemas universais. Por sua vez, a categoria cientfica, prope-se a solucionar, atravs da racionalizao da realidade, problemas particulares, cujo campo de pesquisa limitado a determinados fenmenos ou experincias. Bobbio observa que a filosofia, ao tentar encontrar respostas para certos problemas universais, de forma irracional ou fantasiosa, acaba por adentrar no campo da religio. Ora, a religio, para Bobbio um procedimento sentimental e irracional encontrado pelo homem para a soluo de alguns problemas universais. Da que, por vezes, a filosofia, abandonando a razo na tentativa de encontrar respostas para alguns problemas universais, acaba adentrando no campo da religio, donde a metafsica. Por sua vez, quando a filosofia se prope a solucionar questes cotidianas, racionalizando a realidade, adentra no campo reservado cincia. Observa Bobbio que isso ocorre porque a filosofia ocupa um campo intermedirio entre a religio e a cincia. Quando abandona a razo para explicar os problemas universais, invade a seara da religio e torna-se mito ou metafsica; quando resolve solucionar questes cotidianas racionalizando a realidade, invade a seara da cincia e torna-se tcnica. Outra distino importante entre filosofia e cincia, elaborado por Bobbio, est em que a filosofia sempre ideologia, pois implica numa tomada de posio do sujeito diante de um objeto, ao passo que a cincia, ao contrrio implica sempre numa atitude objetiva da realidade, Isto, no valora, mas constata. 7 Assim sendo, Bobbio conclui que ao ser humano, diante da realidade, surgem sempre dois caminhos: pode adotar uma postura objetiva, permanecendo indiferente a qualquer juzo de valor, e far cincia ou adota uma postura subjetiva e valorativa diante dos fenmenos e realidades do mundo, e nesse momento far filosofia. Bobbio aplica essa dicotomia em relao ao fenmeno jurdico e conclui que tambm a dois caminhos se abrem ao jurista: este pode adotar uma postura objetiva e indiferente a qualquer juzo de valor, tais como o justo ou a verdade e estar fazendo cincia jurdica, isto estar descobrindo o que o Direito e no o que deveria ser; ou pode adotar uma postura valorativa diante dos fenmenos jurdicos e nesse momento estar fazendo filosofia do Direito, isto , buscando construir uma
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BOBBIO, Norberto, Introduzioni alla Filosofia Del Diritto, op. Cit. Pg. 47

teoria da justia. Quando se trata de explicar a cincia do Direito, Bobbio explica que este um fenmeno que decorre da experincia jurdica verificada na historicidade. Por ser de natureza emprica o Direito deve ser estudado no pela Filosofia jurdica mas pela Cincia do Direito ou Teoria da Norma Jurdica. O conceito de Direito, advindo da experincia, sendo emprico, no pertence ao campo da Filosofia do Direito, cuja funo valorativa, mas Cincia do Direito, cuja funo objetiva. 8 Por entender que o Direito decorre sempre de uma experincia jurdica, Bobbio tempera sua teoria normativista com o historicismo, pois a experincia humana se verifica sempre dentro de um contexto histrico, da porque define o Direito como um conjunto de normas garantidas por uma sano externa e institucionalizada.
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Observe-se que o Direito no a norma, mas um conjunto de

normas, o que j traz a idia de um ordenamento jurdico. Mas no se trata de qualquer tipo de norma, mas sim a norma garantida por uma sano externa. A norma moral ou mesmo a social tambm podem possuir sano interna ou externa, o que demonstra que no a sano a principal caracterstica da norma jurdica em Bobbio, mas tambm a institucionalizao da sano externa, o que implica num processo histrico de elaborao da ordem jurdica no tempo e no espao. Assim, conclumos essa primeira parte de nossa exposio para dizer que Norberto Bobbio acolheu em parte o normativismo de Kelsen, temperando-o com o historicismo de tipo marxista. H uma contradio nisso? No creio. Tanto Marx quanto Kelsen parecem ter chegado a vrias concluses semelhantes: Em primeiro lugar, ambos reconhecem que Direito e Justo so coisas totalmente distintas. O Direito, para ambos, teria se divorciado do justo, ao abandonar o justo como sua finalidade e eleger outras prioridades para seu fim, como a pacificao de conflitos, a garantia dos direitos individuais ou a segurana das relaes sociais. Em segundo lugar, tanto Marx como Kelsen reconhecem que o Direito e o Estado so a mesma coisa, isto , verso e anverso de uma mesma moeda e essas instituies esto a servio de quem detm o poder poltico. Nesse aspecto, a diferena ideolgica entre um e outro
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BOBBIO, Norberto. Lezioni di Filosofia Del Diritto. Padova, 1941, pg.. 62 BOBBIO, Norberto. Teoria della Norma Giuridica, Torino, 1958, pg. 198

parece estar na opo de Marx em destruir o Estado burgus (e conseqentemente estabelecer o fim do Direito burgus) e colocar Estado e Direito sob o domnio da classe operria, ao passo que, para Kelsen, no se trata de destruir o Estado, mas antes torna-lo racional, delimitando seu poder atravs do Direito. Da sua inteno de reduzir a cincia do Direito a uma teoria da norma, qual tanto o Estado quanto a sociedade civil devem estar vinculados. 3. A questo dos Direitos Humanos em Bobbio. Feita esta breve, porm necessria digresso obra jurdico-filosfico de Norberto Bbbio podemos ento cuidar do desenvolvimento da temtica propriamente dita e adentrar no tema objeto do presente estudo, sobre o alcance e significado dos direitos humanos em seu pensamento. Vimos que Bobbio possui uma concepo normativista e historicista do Direito. E o prprio Bobbio chegou a dizer que a questo dos direitos humanos, tanto no que diz respeito sua fundamentao quanto sua eficcia, a que mais demonstra o acerto de sua concepo normativista e historicista do Direito, isto que o Direito norma mas que encontra sua construo e legitimidade no processo histrico. De nossa parte, no presente trabalho, procuraremos demonstrar que a concepo normativista e historicista de Bobbio sobre o Direito, gerou uma fragilidade em sua teoria no s acerca dos direitos humanos como de seu prprio pensamento jurdico. O posicionamento de Bobbio sobre a questo dos direitos humanos esta exposto em sua obra A era dos direitos.10 Nesse trabalho Bobbio reuniu seus principais escritos sobre o tema, publicados ao longo dos ltimos cinqenta anos. Primeiramente, Bobbio demonstra que os direitos humanos so direitos histricos, pois nascem no incio da era moderna com a concepo individualista de sociedade e testemunham o progresso histrico da humanidade. Por serem direitos histricos, Bobbio demonstra que seu contedo extremamente varivel no decorrer dos sculos, pelo que seria impossvel falar em fundamentos dos direitos humanos.
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No presente estudo, utilizamos a edio brasileira da Editora Campus de 1992. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro, Campus, 1992, pg. 18.

Com efeito, o elenco dos direitos do homem teria se modificado ao longo da histria, com as distintas classes no poder, com as transformaes tcnicas , etc. Assim sendo, seria impossvel atribuir fundamentos absolutos a direitos historicamente relativos. Ademais, observa Bobbio, os direitos humanos seriam de difcil definio, dada a expresso vaga a que se referem. Que seriam direitos humanos? E responde de forma irnica: Direitos do homem so os que cabem ao ao homem enquanto homem. 12 Assim sendo, alm de mal definidos e variveis, os direitos do homem seriam em sua maioria antinmicos e incompatveis entre si, pois as razes que valem para sustentar um no velem para sustentar outros. o caso, por exemplo da maioria dos direitos individuais tradicionais que consistem em liberdades, dos direitos sociais que consistem em poderes: os primeiros exigem dos outros, obrigaes puramente negativas que implicam absteno prtica de determinados atos ou comportamentos (inclusive por parte do Estado) os segundos s se realizam se forem impostos aos outros, obrigaes positivas: o direito ao trabalho, sade e educao, por exemplo, impem ao Estado a obrigao de propiciar ao ser humano tais direitos. Assim, Bobbio procura demonstrar que os direitos do homem so antinmicos na medida em que a realizao integral de uns impedem a realizao integral dos outros.
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Por outras palavras, liberdade e

igualdade seriam valores antinmicos e antagnicos: a total observncia de uma implica na no realizao da outra. E para ilustrar bem sua tese, Bobbio relembra a experincia dos estados socialistas, que ao priorizarem a igualdade, suprimiram a liberdade, e a experincia de uma ordem mundial capitalista e liberal, que ao priorizar a liberdade, acabou por dar causa a uma brutal desigualdade entre os povos e entre as naes.14 Contudo, a grande questo colocada por Bobbio em relao aos direitos humanos, no se refere aos problemas anteriormente apresentados, quanto aos fundamentos ou definies dos direitos do homem. Bobbio esclarece que essas questes perderam em parte sua importncia a partir do momento que tais direitos passaram a ser objeto de uma norma, estabelecidos em uma Carta, como o caso da
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Idem, pg. 17. Ibidem, pg. 21. 14 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro, Campus, 1992, pg. 44.

Declarao Universal dos Direitos da Pessoa Humana e tambm o que se passa com a maioria dos estados democrticos que, no plano interno, consagraram em suas constituies os direitos fundamentais da pessoa humana. Todavia, Bobbio observa que muitos dos direitos individuais e fundamentais, presentes na Declarao Universal e em muitas constituies, ainda permanecem como normas programticas e que, portanto, no se efetivaram. A questo se agrava no mbito internacional, pois a Declarao Universal dos Direitos da Pessoa Humana constitui-se numa norma que Bobbio denomina de Direito fraco, por no prever sano institucionalizada em sua normatizao. Eis porque a grande questo referese no efetividade desses direitos, e por isso que Bobbio diz que o tema dos direitos do homem revelaria o acerto de sua teoria jurdica normativa. 4. Resultado e discusso. Qual seria a razo da no efetividade dos

direitos do homem sobretudo no mbito internacional? Por que os Direitos Humanos continuam sendo violados, a despeito de um certo consenso mundial quanto promoo e defesa de tais direitos e apesar da existncia de uma Declarao Universal dos Direitos da Pessoa Humana? A resposta de Bobbio est em que tais direitos, denominados direitos do homem ou da pessoa humana, no so propriamente direitos, na medida em que no se normatizaram juridicamente por no existir a previso de sano institucionalizada internacionalmente. E conclui que: (...) s ser possvel falar legitimamente de tutela internacional dos direitos do homem quando uma jurisdio internacional conseguir impor-se e superpor-se s jurisdies nacionais e quando se realizar a garantia dentro do Estado que ainda caracterstica predominante da atual fase para a garantia contra o estado. 15

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BOBBIO, Norberto, op. Cit. Pg. 40/41.

Ao mesmo tempo, coerente no s com o normativismo que lhe peculiar, mas tambm com a postura historicista, conclui que o problema da realizao dos direitos do homem, (...) no nem filosfico nem moral. Mas tampouco um problema jurdico. um problema cuja soluo depende de um certo desenvolvimento da sociedade e, como tal, desafia at mesmo a Constituio mais evoluda e pe em crise at mesmo o mais perfeito mecanismo de garantia jurdica. 16 Consideraes finais Primeiramente, preciso reconhecer quo coerente e bem articulado o pensamento jurdico de Norberto Bobbio, a tal ponto de se encontrar uma unidade metodolgica e de contedo na extensa obra produzida e publicada ao longo de sua existncia. Norberto Bobbio foi intelectual de rara percucincia e notvel raciocnio jurdico e filosfico. Todavia, a fraqueza de sua teoria jurdica, a nosso modo de ver, consiste na incompatibilidade entre o neopositivismo kantiano que gerou a teoria da norma jurdica e o historicismo de inspirao hegeliana e marxista. Bobbio teceu duras crticas metafsica, sem perceber que a teoria da norma jurdica cujo maior fruto foi a teoria pura do Direito de kelsen ao propor uma teoria oposta metafsica, acabou por incorrer nos seus mesmos males. Bobbio socorreu-se do historicismo porque percebeu essa fragilidade da teoria da norma jurdica enquanto teoria do Direito. Contudo, o historicismo traz em sua essncia uma incompatibilidade com o normativismo, porquanto reconhece a importncia da experincia humana no construo e na legitimidade do Direito, ao passo que o normativismo de inspirao neokantiana tem uma concepo racional e apriorstica do fenmeno jurdico e, conseqentemente legalista e autoritria da norma. Aqui a palavra autoritria entendida no no sentido de Estado de exceo, mas de uma norma cuja origem provm de uma autoridade que nem sempre conta com a participao popular para a sua elaborao.
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Idem, pg. 45.

Por outro lado, ao definir a natureza dos direitos do homem como histricos e variveis, Bobbio destri a possibilidade de se construir fundamentos tericos estveis para os Direitos Humanos, isto , fundamentos perenes e inerentes prpria condio humana, ainda que estes fundamentos estejam fundados na prpria historicidade humana, o que no negamos. evidente que, a despeito das diferentes pocas e idades da Humanidade, os direitos humanos nasceram de um primeiro fundamento inerente prpria condio humana e que o prprio Kant havia definido como sendo o nico direito inato do homem: o direito liberdade. Com efeito, qualquer que seja o estgio cultural ou o perodo histrico da experincia humana, a busca pela liberdade esteve sempre presente. E mesmo quando o homem buscou a igualdade, era no fundo a liberdade que buscava, ainda que sob outra roupagem, pois que igualdade pressupe que um homem no tenha mais liberdade que o outro, quer em relao aquisio e diviso dos bens da vida (ordem material) quer em relao ao respeito para com o outro na busca em comum pela dignidade humana (ordem espiritual). Quanto a serem antinmicos os direitos do homem, evidente que isso s se d numa concepo jurdica onde a valorao tica aspecto secundrio, na teoria do Direito, j que uma ordem jurdica que busca um fim tico bem definido, constri necessariamente uma escala de valores que elimina naturalmente a antinomia supostamente existente entre os direitos do homem. Por fim, quanto no eficcia e efetividade dos direitos do homem, poucos so os que no concordam tratar-se do maior problema que deve ser enfrentado. Contudo, a teoria jurdica de Norberto Bobbio revela-se insuficiente para propor solues para essa problemtica e o prprio Bobbio que assim admite, ao afirmar que o problema no de ordem filosfica, moral ou mesmo jurdica, mas que depende de um certo desenvolvimento da sociedade. Nesse momento, Bobbio reconhece que o principal instrumento para assegurar os direitos humanos, enquanto no se efetiva uma ordem jurdica internacional e supra-estatal, consiste em se retomar o direito de resistncia. Ao depositar todas as suas esperanas na criao de uma ordem jurdica internacional e supra-estatal para a concretizao dos direitos humanos, Bobbio

parece dar demasiada importncia ao Direito e suas instituies, sem se dar conta de que a dimenso cultural e tica o principal caminho para a concretizao dos direitos humanos. Somente quando a temtica dos direitos humanos passar a ser valorizada social e culturalmente, atravs de manifestaes ticas e estticas que estejam presentes no cotidiano de crianas, jovens e adultos que poderemos dizer ter chegado o tempo em que a concretizao dos direitos humanos se transformou em uma doce realidade.

Referncias Bibliogrficas BOBBIO, Norberto. Introduzione alla Filosofia Del Diritto. Torino: Riunitte, 1948. _________ Studi sulla Teoria Generalle Del Diritto, Torino. Torino: Riunitte,1955. __________Teoria della Norma Giuridica, Torino: Riunitte, 1958. __________Lezioni di Filosofia Del Diritto. Padova: Giulio Einaudi Editore, 1941. __________Teoria della Norma Giuridica, Torino: Riunitte, 1958. __________ A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. CAMPOS, Astrio. O pensamento jurdico de Norberto Bobbio. So Paulo, Saraiva, 1966. CERRONE, Umberto. Marx und das moderne Recht. Frankfurt am Main: Fischer Taschenbuch, 1974. HEGEL, Wilhelm F. Filosofia del Derecho. Buenos Aires: Claridad, 1937. KELSEN, Hans. Teoria Generalle Del Diritto e dello Stato. Milano: Giufr, 1959. __________Thorie pure du droit. Introduction la science du droit. Neuchtel, editions de la Bacconnire, 1953. MOTTA, Benedicto. O homem, a sociedade, o Direito em Marx. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1978.

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