CENTRO UNIVERSITRIO CURITIBA FACULDADE DE DIREITO DE CURITIBA

CLUDIA DALLA BENETTA DIEGO REN CORDEIRO DE ASSUMPO FBIO ANDRUKIU

OS DIREITOS DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS NO CDC

CURITIBA

2008 OS DIREITOS DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS NO CDC. CONCEITO E COISA JULGADA.

Antnio Herman V. Benjamin1 explana que h quatro modalidades para a proteo processual do consumidor. A primeira hiptese trata dos aspectos gerais da proteo do consumidor em juzo. A segunda possibilidade o uso de aes coletivas para defesa dos direitos individuais homogneos. A terceira modalidade versa sobre as aes especficas de responsabilidade civil do fornecedor. Por ltimo, tem-se a coisa julgada. O autor comenta que a respeito da coisa julgada o CDC inovou processualmente quanto extenso dos efeitos desta. Segue ainda explicando que o modelo adotado uma fuso do modelo europeu (que voltado s associaes e ao Ministrio Pblico quanto interposio das aes coletivas) com o modelo norte-americano de defesa dos direitos individuais homogneos. 1.0 DIREITOS DIFUSOS 1.1 Conceito Os Direitos Difusos esto presentes no Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), em seu artigo 81, nico, inciso I:

Art. 81 A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico: A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I Interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.

BENJAMIN, Antnio Herman V.; MARQUES, Cludia Lima; MIRAGEM, Bruno. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, 2. Ed So Paulo: Revista dos Tribunais, pag.973.

Rizzato Nunes2 fala que Direitos Difusos so aqueles cujos titulares no so determinveis. Isto , os detentores do direito subjetivo que se pretende regrar e proteger so indeterminados e indeterminveis. Antnio Herman V. Benjamin3 discorre que os interesses ou direitos difusos so identificados como aqueles relacionados a um nmero indeterminado de pessoas, vinculados por uma relao factual que merece ser acolhida pelo ordenamento jurdico. O autor segue dizendo que so de natureza indivisvel, visto que impossvel determinar especificamente o titular da prestao jurisdicional ou saber qual o interesse ou direito tutelado correspondente a uma pessoa ou parcela especfica da populao. Com a indivisibilidade, a no determinao do qu especificamente cabe a quem e a existncia de uma ligao dos titulares do direito ou interesse tutelado devido a uma circunstncia de fato, conclui-se que isto o que caracteriza o carter difuso. Exemplificativamente, tem-se o direito sade, segurana. So exemplos de direitos difusos o direito sade e o direito segurana. Entretanto no esto adstritos ao direito do consumidor, sendo caracterizado como difuso, igualmente, o direito ao meio ambiente sadio, previsto no art. 225 da Constituio da Repblica, ou os direitos de proteo da criana e do adolescente estabelecidos na Constituio (art. 227) e nas leis especiais, como o Estatuto da Criana e do Adolescente.

1.2 Coisa julgada O CDC, em seu artigo 103, inciso I d luz ao assunto:
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este Cdigo, a sentena far coisa julgada: I Erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81.
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NUNES, Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 2. Ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p.697. BENJAMIN, Antnio Herman V.; MARQUES, Cludia Lima; MIRAGEM, Bruno.ob.cit.p.975.

Rizzato Nunes4 fala que ser erga omnes o efeito da coisa julgada na ao coletiva de proteo a direito difuso. Destarte, caso procedente a ao ou improcedente pela anlise de mrito com provas adequadamente produzidas, a coisa julgada ter valor a todos. Em se tratando de procedncia, a sentena definitiva atingir a todos consumidores, inclusive para fazer pleitos individuais. J quando h improcedncia, impedida est a propositura de uma nova ao coletiva, sem que se proba o ingresso de aes de cunho individual. Rizzatto Nunes5 comenta que caso ocorra a improcedncia da ao pela falta de provas, no haver a produo do efeito erga omnes e ser possvel a propositura de ao coletiva feita por qualquer um daqueles elencados no artigo 82. Ressalta-se que h a possibilidade de que o propositor desta ao protocolize nova ao. O inciso I do art. 103 claro quando fala qualquer legitimado poder intentar outra ao. O objetivo que at mesmo o propositor que no obteve xito possa adentrar com nova ao. No houve restrio posta a este e logo, esta no a vontade da lei. Faz-se importante lembrar que est expresso no inciso I do art. 103 que s se poder adentrar com nova ao caso improcedncia pela insuficincia de provas. Entretanto, caso a sentena no assim discorra, sendo ela omissa, mister a utilizao de embargos de declarao para que no haja problemas. Um conselho importante pedir que caso seja julgada improcedente, que expressamente diga se o fez pela falta de provas. Da leitura do pargrafo primeiro do art. 103, constata-se que possvel a proposio de nova ao individual pelo consumidor, tendo os mesmos motivos da que foi julgada improcedente:

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NUNES, Rizzatto. Ob. cit. p.757. NUNES, Rizzatto. Ob. cit. p.758.

 1 Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudicaro interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe.

H que se explicar os dois efeitos possveis: negativo e positivo. No efeito negativo, no h como a improcedncia de uma ao coletiva atingir a esfera pessoal de algum que no fez parte efetivamente desta ao. Na ao coletiva a sociedade como um todo que est demandando e no um determinado indivduo. J, no efeito positivo aproveita-se o resultado conquistado para todos para beneficiar a um indivduo isolado. Ele faz parte da coletividade e como tal, merece tal qualquer um. A esse aproveitamento individual em caso vitria coletiva chamada em nossa doutrina como secundum eventum litis.

2.0 DIREITOS COLETIVOS 2.1 Conceito Antnio Herman V. Benjamin6 ensina:

os interesses ou direitos coletivos, de sua vez, caracterizam-se pela circunstncia de serem titulares dos mesmos um grupo, categoria ou classe de pessoas que guardem, entre si ou em relao a outra pessoa contra quem se pretende demandar, um vnculo jurdico decorrente de uma relao jurdica base.

O art.81, nico, inciso II do CDC traz um norte sobre a conceituao:

Interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base.

A diferena, dessa forma, entre os j abordados direitos difusos e os direitos coletivos d-se na vinculao necessria existente nos direitos coletivos. Uma ao difusa pode atingir a todos enquanto que uma deciso de
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BENJAMIN, Antnio Herman V.; MARQUES, Cludia Lima; MIRAGEM, Bruno.ob.cit.p.975.

uma ao de direitos coletivos s vai beneficiar a um grupo restrito, como, por exemplo, aos associados do Clube de Esportes do Jlio 2.2 Coisa julgada O efeito ultra partes est presente no art. 103, II, do CDC:
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este Cdigo, a sentena far coisa julgada: II - Ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81.

Com este efeito, a coisa julgada tem seus efeitos estendidos a todos os integrantes do grupo, classe quando proposta nos termos do art. 81, nico, II. O efeito erga omnes atinge a todos, entretanto o efeito ultra partes atinge apenas aos integrantes do grupo favorecido. Conforme se observa no art 81, nico, II, direitos coletivos so transindividuais indivisveis e possuem uma relao jurdica base que os une. Assim, no h como se separar a coisa julgada a cada um dos integrantes do grupo. O efeito ultra partes tambm vlido caso improcedncia da ao, tendo sido avaliadas as provas. Destarte, no h possibilidade de propositura de ao coletiva, mas no impede uma ao de cunho individual. Mister se faz lembrar que caso seja julgada improcedente a ao por falta de provas, o sistema usado o mesmo do disposto aos direitos difusos: pode-se adentrar com nova ao coletiva, inclusive aquele que realizou a propositura na primeira ao que quedou infrutfera.

Comentou-se acima que a ao coletiva que no resulte frutos no penaliza uma ao individual. Isto se explica tendo por base o art. 103, 1, que segue: Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudicaro

interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe. Tal qual nos direitos difusos, aqui tambm h o aspecto negativo e o positivo. Este ltimo ocorre porque quando exitosa a ao, todos sero beneficiados, sendo este o objetivo da demanda processual. Como aspecto negativo tem-se a no sano a algum que no participou do processo. No se pode punir uma dada pessoa, adentrando a sua esfera individual, pelo fato de pertencer a um dado grupo.

3.0 INTERESSES INDIVIDUAIS HOMOGNEOS 3.1 Conceito O art. 81, nico, III, conceitua interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. Antnio Herman V. Benjamin7 explana que os interesses e direitos individuais homogneos so direitos divisveis, de modo que seus titulares podem ser identificados e determinados, assim como a quantificao de suas eventuais pretenses. Segue o autor afirmando so direitos disponveis e como tal, o autor pode deixar de utiliz-lo quando bem o prouver ou podendo ainda eleger a reunio de um grupo para o seu uso. J conceituados os interesses individuais homogneos, houve a introduo no sistema de processo brasileiro da Class Action, instrumento de origem norte-americana que visa uma maior celeridade, agilidade e eficincia. Exemplificando, tem-se uma fbrica de papel poluente situada na encosta de um rio que est sendo poludo por esta. Um morador ribeirinho protocoliza uma ao em desfavor da empresa e sai vitorioso devido poluio ocasionada pela empresa que gerou danos de sade a si. Outras pessoas em mesma situao no necessitaro adentrar com novas aes provando a questo da poluio. Ser necessrio que elas provem que sofreram danos, de qual monta e que seja auferido se o dano teve como causa a poluio.
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BENJAMIN, Antnio Herman V.; MARQUES, Cludia Lima; MIRAGEM, Bruno.ob.cit.p.975.

3.2 Coisa julgada Joo Batista de Almeida8 expressa que a ao coletiva na defesa dos interesses individuais homogneos tem a coisa julgada de forma divergente da regra geral disposta no art. 472 do CPC, por este expressar que os efeitos da sentena se do queles atuantes na causa, sem envolver terceiros. Nos direitos individuais homogneos, h o efeito erga omnes, beneficiando a todos caso haja procedncia da ao, de acordo com o art. 103, III. Um dado que no se deve olvidar refere-se improcedncia da ao. O art. 103, 2, norteia o destino: Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero impor ao de indenizao a ttulo individual. O que se infere do supracitado que apenas aqueles que no atuaram no processo improcedente podero impor ao individual. H coisa julgada para aes individuais queles que estiveram presentes na ao que no logrou xito. Entretanto, quando procedente a ao, o benefcio se estendia a vtimas e sucessores. Mas, caso improcedente, a sano s se aplica prpria pessoa atuando, no chegando a seus sucessores e tampouco vtima. Bom lembrar que o art. 94 determina a publicao de edital para que os interessados atuem como litisconsortes. Nessa hora, vtimas e sucessores podem adentrar lide. Caso improcedente e estes intervieram, a coisa julgada aplica-se a eles tambm. Outro fato importante a atentar que a lei no se manifesta acerca de uma possvel improcedncia por falta de provas. Sendo assim, se fosse do interesse do legislador ele teria o feito. Destarte, no h possibilidade de apresentar nova demanda de cunho coletivo, restando apenas a via individual.

ALMEIDA, Joo Batista. A proteo Jurdica do Consumidor 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2002, pag. 251