Puyol J-Tesis

Universidad de Chile
Facultad de derecho
Departamento de Derecho Público
LA LEGITIMACIÓN ACTIVA EN LAS ACCIONES
CONSTITUCIONALES, Y DE MODO ESPECIAL
EN LA ACCIÓN DE PROTECCIÓN
Memoria de prueba para optar al grado de
Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales
Alumnos : Jaime Puyol Crespo
: Ignacio García Pereira
Profesor guía : Alvaro F. Tejos Canales
Santiago de Chile - 2007

I. I N T R O D U C C I Ó N.
Mediante la investigación se intentará un análisis de la Acción de
Protección y su legitimación como modo de justificar la ocurrencia a la
jurisdicción y la consecuente obtención de tutela judicial en defensa de los
derechos fundamentales. Todo ello, basado en la historia de su
establecimiento, la posición doctrinaria en la materia y un repaso
jurisprudencial crítico. Para todo esto, el trabajo se estructurará en dos partes,
a saber; primero, una parte general en que se explicará el concepto de acción
constitucional y su importancia, con lógica referencia a los antecedentes
históricos de la Acción de Protección y su génesis en la Constitución de 1980.
El propósito es comenzar a esbozar el problema de la legitimación activa en
sede de protección, ya un tema discutido por la Comisión de Estudio para la
Nueva Constitución y que sin embargo nunca se zanjó con claridad.
En segundo término nos avocaremos al estudio de la naturaleza
jurídica de la protección, paso previo para responder a la cuestión sobre su
legitimación activa bajo el entendido de una naturaleza jurídica de acción. Con
ello, también se repasará el estudio de las instituciones procesales en juego
tales como capacidad procesal, de ejercicio y titularidad.
2
En seguida se entrará al análisis de la legitimación activa en
general y su relevancia para el tema en estudio a efectos de dogmática
constitucional, considerado además una parte especial de análisis respecto de
cada uno de los derechos tutelados de protección en torno a la correcta
exégesis del artículo 20 de la Carta Fundamental.
Así las cosas, se hará una somera relación y explicación de otras
acciones constitucionales.
3
II. P A R T E G E N E R A L.
ANTECEDENTES HISTÓRICO - JURÍDICOS Y
PRECISIÓN DOGMÁTICA DE LAS ACCIONES
CONSTITUCIONALES, RELEVANCIA DE LA
DETERMINACIÓN DE LA LEGITIMACIÓN ACTIVA.
II.1. Acciones constitucionales; concepto y características.
La supremacía constitucional, principio básico del sistema
constitucional moderno, se configura ya a partir de los inicios del siglo XIX en
que ya se consideraba a la Constitución como una norma suprema y superior
inmodificable por leyes ordinarias. De lo que se trata es del establecimiento de
aquella norma como la primera de las normas jurídicas, pues la Constitución
también es definitoria de las fuentes formales del derecho y por ende
estructuradora de todo el sistema.
Como norma fundamental que es, la Constitución aúna en sí
todos los principios, criterios y valores de un Estado de Derecho vinculando,
obligatoria e inexcusablemente, a todos sus integrantes y elementos, ya sean
personas, instituciones o grupos. De esta manera, cuando consideramos todas
estas reglas que impone la Constitución, nos hallamos frente de un derecho
4
público objetivo. Ergo, las normas jurídicas públicas de la Carta Fundamental
constituyen el derecho público objetivo.
No obstante, y en lo que interesa a este estudio, cuando la
Constitución asegura la facultad de los titulares de los derechos fundamentales
que ella misma reconoce o estatuye, de hacerlos valer ante la jurisdicción y
exigir su cumplimiento, nos hallamos frente al denominado derecho público
subjetivo. De esta manera, la noción de derecho público subjetivo lleva
implícita la idea de su defensa a través de los recursos o acciones
constitucionales y sólo ahí estaremos en presencia real de una garantía.
Entonces, una garantía constitucional no será tal si los derechos que esta
cautela no son protegidos a través de un mecanismo jurisdiccional. Los
derechos públicos subjetivos se instalan como una forma de limitar el poder
estatal.
En parte de la doctrina, se distinguen entre estos derechos
públicos subjetivos los típicos o activos, que son los que incorporan
pretensiones activas del afectado en contra de la Administración solicitando
prestaciones patrimoniales, y los reaccionales o impugnatorios, que surgen
frente a la vulneración de intereses individuales de rango constitucional, por la
ilegal actuación de la Administración; caso en el cual al Estado le asiste con
5
un derecho subjetivo, con el propósito de eliminar ese actuar ilegal,
restableciendo el imperio de la Constitución.
El derecho de accionar ejercido cuando se interponen estos
recursos o acciones constitucionales es parte importante de la naturaleza
jurídica de estos derechos reaccionales.
Un simple listado de derechos establecidos en el texto de la
Constitución, por muy completo y preciso que sea, no serviría mucho si no se
contemplan las acciones, recursos o medios idóneos que permitan a las
personas recurrir ante un órgano jurisdiccional objetivo e imparcial, al instante
que tales derechos fundamentales sean amenazados, perturbados o
conculcados por actos de la autoridad o de particulares, para que este
restablezca el imperio del derecho.
En esta circunstancia, y siguiendo al profesor Francisco Zúñiga,
podemos conceptualizar la acción constitucional como “un derecho público
subjetivo cuyo ejercicio, reconocido por la propia Constitución, tiene la virtud
de poner en movimiento el aparato jurisdiccional del Estado con el objeto de
obtener la protección o cautela de un derecho protegido por el ordenamiento
constitucional.”1
1
Vid. ZÚÑIGA URBINA, Francisco y otro. Acciones Constitucionales. Edit. Lexis Nexis
2003. Santiago de Chile. Pág. 11.
6
Esta idea de acción constitucional nos permite entenderla como
un derecho inherente a las personas, grupos de personas o instituciones de
acudir ante el aparato jurisdiccional cuando se le ha vulnerado, no respetado, o
cuando debiendo aplicarse no se ha concretado un derecho reconocido o
estatuido como tal por la Constitución Política. De esta forma, la acción
constitucional pretende ser una salvaguarda de los particulares frente al
inmenso poder que representa el Estado y frente a las injusticias que por algún
u otro motivo le pueda significar la errónea o arbitraria aplicación de los
derechos fundamentales.
Muchas de las acciones constitucionales que se encuentran
consagradas en la Constitución Política de 1980 figuran bajo la denominación
de “recursos”. Así, por ejemplo, el recurso de protección, el recurso de
amparo, el recurso de inaplicabilidad, entre otros. Según veremos más
adelante al tratar la naturaleza jurídica de este instituto, la calificación errónea
de “recurso” para referirse a las acciones que se consagran en la Constitución
es una cuestión que ya la doctrina casi no discute y esto por las siguientes
razones. En primer lugar está la definición de recurso como “el acto jurídico
procesal de la parte o de quién tenga legitimación para actuar mediante el
cual se impugna una resolución judicial, dentro del mismo proceso que se
pronunció, solicitando su revisión a fin de eliminar el agravio que sostiene se
7
le ha causado con su dictación”2. De acuerdo a esta definición, el recurso
sería el acto procesal que impugna resoluciones judiciales, no así la acción ya
que esta es el derecho subjetivo de poner en marcha el aparato jurisdiccional
cuando se ha vulnerado un derecho o garantía constitucional. Por lo tanto es
que se habla se acciones constitucionales y no de recursos constitucionales.
A esta altura se pueden clasificar las acciones constitucionales en
dos grandes categorías:
a) Las acciones de control constitucional de la ley y demás actos
normativos y;
b) Las acciones de control de eficacia de derechos fundamentales.
Dentro del primer punto, en países tales como China y Bulgaria,
es el Parlamento quien realiza este autocontrol de los actos normativos. En
otros existe un control judicial de las leyes, como es el caso de Estados
Unidos. Asimismo existen legislaciones que establecen control de
constitucionalidad por un órgano especial que generalmente denominado
Corte o Tribunal Constitucional, cuya competencia implica conocer todas las
cuestiones sobre constitucionalidad de las leyes.
En Chile y al alero de la Constitución de 1980 se estableció un
doble control de constitucionalidad de las ley; de un lado el Tribunal
2
Vid. MATURANA MIQUEL, Cristián. Los Recursos. Separata de estudio Universidad de
Chile, año 2000, pág. 12.
8
Constitucional que tiene a su cargo el control preventivo obligatorio de
algunos tipos normativos o a solicitud de algunas autoridades, el control de
algunos proyectos de ley, y por otra parte la operatividad de un recurso de
inaplicabilidad que inicialmente se hallaba en manos de la Corte Suprema
desde la Constitución de 1925 y que se reemplazó en su conocimiento al
Tribunal Constitucional después de la reforma constitucional del año 2005.
Quepa explicar como una causa acerca de este giro, el que hubo innumerables
oportunidades en que aquel máximo tribunal rechazó el recurso de
inaplicabilidad, en la mayoría de los casos, por aspectos meramente
accidentales y sobre la base de la teoría de que no era procedente conocer de
la inconstitucionalidad de forma.
Respecto a las acciones de control de eficacia de derechos
fundamentales, estas pueden ser clasificadas como declarativas, cautelares y
de naturaleza contencioso administrativa.
Las acciones declarativas persiguen la declaración de un derecho
amparado por el ordenamiento constitucional que el recurrente dice tener al
ejercerla. Dentro de este tipo de acciones hallamos las de indemnización por
error judicial y reclamo de nacionalidad.
Las acciones de naturaleza cautelar persiguen la cautela
provisional del legítimo titular de un derecho constitucional que se encuentra
9
afectado o bajo amenaza de serlo. Tendrían esta naturaleza las acciones de
protección, amparo y amparo económico.
Las acciones de naturaleza contencioso administrativa, si bien
tienen el carácter de declarativas, se han agrupado de manera distinta debido a
que su finalidad es enjuiciar actos de la Administración. En esta agrupación
encontramos el contencioso de expropiación, la nulidad de derecho público y
el contencioso indemnizatorio. Aun tratándose de acciones constitucionales en
sentido amplio, éstas no se incluirán dentro del presente estudio.
En el caso de reclamo por ilegalidad del acto expropiatorio, si
bien encuentra su fundamento en el derecho de propiedad y en el aserto de que
nadie puede ser injustamente privado de ella, lo real es que como su nombre lo
dice, se halla dirigida a atacar vicios de ilegalidad, no de falta de
constitucionalidad. En efecto, para efectuar en Chile una expropiación, se
debe actuar en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación
por causa de utilidad pública o de interés nacional, calificado por el legislador
(artículo 19 N°24 Constitución Política.). En sede de la acción mencionada, se
discutirá sobre la concordancia o no del acto expropiatorio con la ley que lo
autorizó. Se trata de un examen eminentemente formal.
Tratándose de la nulidad de derecho público, bien se sabe que ella
emana de los artículos 6 y 7 de la Constitución, que establecen el principio de
10
juridicidad de derecho público. Por su consecuencia los órganos del Estado
deben someter su actuar a la Constitución y a las normas dictadas conforme a
ella, lo que en definitiva se traduce en que sólo actúan válidamente previa
investidura regular, dentro de la esfera de su competencia y en la forma que
prescriba la ley. Si bien la propia Constitución señala la nulidad como sanción
a los actos que contravengan estas reglas, lo cierto es que ellas contienen
además una remisión a la ley como la norma que especifica la manera en que
deberán actuar los órganos del Estado.
Por último, el contencioso indemnizatorio si bien deriva de la
Constitución, también supone una reafirmación de principios del Derecho
Civil de que todo daño injusto debe ser indemnizado, pero esta vez aplicado al
Estado y sus órganos.
En definitiva, las acciones constitucionales pueden clasificarse de
acuerdo al bien jurídico tutelado y a la manera en que se infringen dichos
derechos. La acción de protección se encuentra entre las acciones de
naturaleza cautelar ya que su misión es la tutela de un derecho que se
encuentra afectado, por lo que la persona que ha visto vulnerado su derecho
espera un efectivo amparo frente a esta infracción.
II.2. Importancia de las Acciones Constitucionales.
11
El Estado Constitucional de derecho como expresión jurídica de
una democracia tiene el propósito permanente de precaver el respeto a la
Constitución Política y los derechos fundamentales. La supremacía de la
Constitución es un elemento esencial de cualquier sistema político, máxime
cuando ella expresa tanto la forma de organización del poder, como los
derechos mas esenciales sobre los que se sustenta la convivencia política en
cualquier Estado en cuanto partes inseparables de un mismo objeto. Un Estado
de Derecho debe cumplir con su Constitución para lo cual debe valerse de los
medios que le otorga la técnica jurídica. Esta técnica jurídica será entonces, el
medio a través del cual se canaliza la acción del estado con plena concreción
del principio de la jerarquía normativa conforme a la Constitución. Dicho de
otra forma; expresar y confirmar la supremacía de la Constitución constituye
un cometido político trascendental en un Estado de derecho.
Hay que distinguir en este Estado de Derecho, entre quienes
conducen y administran el estado y quienes tienen la tarea de reestablecer el
ordenamiento jurídico vulnerado. Los primeros, legitimados
democráticamente para ejercer sus funciones, y los segundos, legitimados con
una fuerte capacidad y especialización técnica en el cometido de sus
funciones. Es por esto que en un Estado de Derecho tiene suma importancia la
instalación de un órgano jurisdiccional capaz de restablecer el orden
12
constitucional vulnerado. Estos órganos tutelares del control jurisdiccional se
hallan comprometidos con los valores constitucionales que tienen, justamente,
por misión de tutelar. Así, el cometido actual de estos guardianes de la justicia
constitucional consiste en hacer observar la Constitución y restablecer este
orden cuando el mismo se ha vulnerado mediante recursos y acciones que sean
de la mayor eficiencia, rapidez y simpleza posibles. Esta determinación
además se vuelve un imperativo para todos los países que suscriptores del
pacto de San José de Costa Rica que en su artículo 25.1 dispone que: “toda
persona tiene derecho a un recurso sencillo y rápido o a cualquier otro
recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare
contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitución, la ley o la presente convención, aún cuando tal violación sea
cometida por personas que actúen en ejercicio de sus funciones oficiales. 2.
Los Estados partes se comprometen (…) b) a desarrollar las posibilidades de
recurso judicial y, c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades
competentes, de toda decisión en que se haya estimado procedente el
recurso”.
Luego, por lo expuesto se pueden extraer algunos presupuestos:
1. Que exista un órgano jurisdiccional,
2. Que este órgano jurisdiccional sea independiente,
13
3. Que debe existir una vía de acceso al mismo que facilite su
intervención,
4. Que el orden constitucional afectado pueda ser reestablecido por
un recurso sencillo y eficaz.
En esta forma se impone el deber de los órganos jurisdiccionales
de precaver y asegurar los derechos constitucionales vulnerados, cual sea una
base mínima de resguardo de los particulares frente al poder superior del
Estado y de aquellos mismos frente a otros terceros.
II. 3. Titularidad y Legitimación.
En general, cuando se recurre a un órgano jurisdiccional
reclamándose la tutela de un derecho constitucional el procedimiento reviste
ciertas características especiales, pues en primer término el tribunal está
asumiendo un papel extraordinario de custodio de la Constitución y a la vez
otro de gravitancia superior en cuanto restablecer o mantener el orden
constitucional que se ha visto afectado.
El agravio constitucional puede provenir ya sea de un acto ilegal
o arbitrario que afecte un derecho fundamental o de una norma que reviste
caracteres de inconstitucionalidad. En el primer caso se necesita una forma o
procedimiento rápido y eficaz que permita hacer cesar la mencionada lesión y
restituir el derecho afectado. En el segundo, en cambio, la norma que es
14
supuestamente inválida por contraponerse a los principios y valores de la
Constitución, requiere de un procedimiento interpretativo. En virtud de esta
separación es que se podrían considerar dos procedimientos constitucionales:
uno que exige mayor celeridad por tratarse de la afectación de un derecho
fundamental concreto, y el otro que demanda un juicio de validez y que por lo
tanto requiere de un análisis o de una técnica hermenéutica por su
reinterpretación. Esta situación no impide que en algunos casos puedan
superponerse estos dos procedimientos, como por ejemplo el caso en que el
derecho fundamental concreto afectado proviene de una norma
inconstitucional.
No obstante, de esta distinción y su utilidad, existen, siguiendo a
la doctrina, caracteres comunes en ambos tipos de procedimientos, a saber:
1. Celeridad: cuando aparece una cuestión constitucional es tema de
interés del sistema constitucional su rápida solución. Luego, el
procedimiento debe simplificarse, impidiendo la excesiva
formalidad para su rápida solución. Es por ello que se acortan los
plazos y se desformalizan las actuaciones.
2. Siguiendo el punto anterior, el procedimiento debe ser simple
para cumplir con el artículo 25 de la Convención Americana de
Derechos Humanos cuya exigencia es un recurso sencillo y
15
rápido. El fundamento de esto se encuentra en que el interés del
Estado constitucional de derecho es, por sobre todo, la
observancia de la Constitución.
3. La acción constitucional deja de ser de interés personal del
afectado, para suscitar un interés público de que ninguna persona
sea afectada en sus derechos constitucionales ni que le sean
aplicadas normas inconstitucionales. Por ello cualquier reclamo
constitucional se transforma en una especie de acción pública por
hallarse comprometidos los fundamentos de la convivencia
política que repele cualquier agresión al ordenamiento
constitucional.
4. Es por esto último que el juez adquiere una posición determinante
en el proceso constitucional. Este mismo debe, por ende, impedir
las formalidades innecesarias y las situaciones de orden adjetivo
para, en conciencia, cumplir el importantísimo rol que pasa a
adquirir, esto es, el resguardo del sistema constitucional sobre el
que se funda la convivencia política en un Estado de Derecho.
5. Como todo sistema constitucional existe para ser observado,
respetado y rápidamente reestablecido, pues importa a toda la
comunidad el respeto de las bases mínimas de un Estado de
16
Derecho; entonces cualquier agravio fáctico y normativo de la
Constitución debe ser ampliamente receptado por lo que la
legitimación activa debe tener la misma amplitud, es decir, debe
existir “una gran receptibilidad de cualquier agravio a la
Constitución.”3
Siguiendo la tesis del profesor NOGUEIRA ALCALÁ, quien hace un
análisis comparado de la legitimación activa en general en distintos países
latinoamericanos, se pueden establecer distintas definiciones y maneras de
considerar la misma. Este propone una definición de legitimación activa de la
siguiente manera:
“La legitimación activa en el ámbito de la jurisdicción
constitucional es la capacidad procesal que le reconoce el Estado a una
persona natural o jurídica, como asimismo a órganos o agentes del Estado,
conforme establezca la Constitución o la ley, para actuar en procedimientos
jurisdiccionales como demandantes, demandados, terceros o representantes
de cualquiera de ellos.”4
3
Vid. DÍAZ RICCI, Sergio. Necesidad De Un Código Procesal Constitucional, Memoria del
VII Congreso Iberoamericano de Derecho, Constitucional. Compilador: VEGA GÓMEZ,
Juan y CORZO SOSA, Edgar., año 2002. México DF. En
http://www.bibliojuridica.org/libros/1/344/10.pdf
4
Vid. NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto. La Legitimación Activa en los Procedimientos ante
los Tribunales Constitucionales de América del Sur. Revista Ius et Praxis Año 10 N°2. año
17
Sin perjuicio de que el concepto de legitimación activa que
haremos nuestro no es el de este autor, dicha definición permite arribar a
algunas conclusiones: La legitimación activa para accionar
constitucionalmente va a depender de la naturaleza del procedimiento y la
configuración de los contenciosos constitucionales, pudiendo clasificarse en
cuatro los grupos legitimados, ellos son: determinadas autoridades u órganos
constitucionales y un número o porcentaje de parlamentarios que integran una
de las Cámaras del Congreso Nacional o la Asamblea Legislativa; los jueces
ordinarios; las personas que tengan un interés legítimo; cualquier persona
(acción popular).
Para poder abarcar el tema de la legitimación activa y explicitar
con detalle sus distintas categorías, se hace necesario diferenciar entre el
control abstracto, objetivo y directo de los preceptos y principios
constitucionales, como asimismo dicha legitimación activa en el amparo de
derechos ante los Tribunales Constitucionales. Para esto se sigue la
clasificación que hace el profesor Nogueira referente a casos de 6 países
latinoamericanos, a saber: Bolivia, Colombia, Chile, Ecuador, Perú y
Venezuela.
2004. Pág 197 – 223.
18
II. 3.a. El control abstracto.
Funciona como un procedimiento contra normas que atenten
contra la Constitución, especialmente leyes y normas con fuerza de ley o
normas que deriven directamente de la Constitución. En estos casos se
impugnan vicios formales derivados de la creación de las normas, y materiales
derivados de su disconformidad con la Carta Fundamental, control que puede
concretarse durante el proceso de formación de la norma (control preventivo)
o una vez que la norma jurídica se encuentra incorporada al ordenamiento
interno (control represivo o reparador).
Este tipo de control busca impedir que se incorporen normas al
ordenamiento jurídico que atenten contra los principios básicos de la
Constitución, o retirar aquellas aun sin que necesariamente atente contra
algún derecho particular en el propósito de precaver que se produzca este tipo
de conflictos.
Los legitimados activos para este tipo de control constitucional
son:
1. El Presidente de la República. Le es casi inherente ser el
primero de los órganos constitucionales legitimados para la
19
defensa de la Constitución y el bien común, o el interés general,
especialmente en países que tienen un régimen presidencialista.
En Chile, esta legitimación activa se utiliza para concretar un
control preventivo en materia de preceptos legales.
2. El Congreso Nacional o los parlamentarios. En este caso
debemos necesariamente diferenciar:
- La legitimación activa por parte del Congreso Nacional o una
de sus Cámaras. Se encuentran habilitados para poder demandar
la inconstitucionalidad de los preceptos legales y normas
jurídicas administrativas. Pretenden superar conflictos y
desacuerdos en la elaboración de normas jurídicas o en la
aplicación de las mismas entre el Congreso y el Ejecutivo.
- La legitimación por minorías parlamentarias. Este derecho de
las minorías parlamentarias a ejercer el control de
constitucionalidad de las normas es muy importante para ejercer
efectivamente el resguardo de un Estado de Derecho ya que
supone un límite al poder de la mayoría y un cauce para el control
de ella. La legitimación activa de la minoría parlamentaria
constituye un contrapeso jurídico a la centralidad del gobierno,
20
impugnando ante el tribunal competente la inconstitucionalidad
de la norma. “La legitimación activa se otorga a la minoría
parlamentaria en virtud de su alta investidura política, producto
de su función institucional, con el objeto de defender una
pretensión objetiva como es el impedir que se incorporen al
ordenamiento jurídico enunciados normativos inconstitucionales
o para depurar el ordenamiento jurídico de ellos, dependiendo si
el control es preventivo o represivo.” 5 Además, “la minoría
parlamentaria opera en un proceso objetivo y abstracto, donde
los legitimados activamente se encuentran taxativamente
señalados por la respectiva Constitución, donde el objeto del
procedimiento es el contraste de un determinado enunciado
normativo con el texto de la Carta Fundamental, con el objeto de
depurar o impedir la existencia de normas inconstitucionales,
concretando la defensa y primacía de la Constitución.”6
- La legitimación activa por cualquier parlamentario. En el
caso de Bolivia se permite que un solo parlamentario pueda
ocurrir por si ante el Tribunal Constitucional con el objeto de
solicitar la declaración de inconstitucionalidad de una norma

5
Ibid.
6
Ibid.
21
jurídica. Esto en Chile no es así exigiéndose quórum mínimos de
parlamentarios para proceder ante el Tribunal.
- La legitimación activa por otros órganos o entidades
representativas. En distintos países sudamericanos la
legitimación activa no está entregada solo a minorías
parlamentarias o al congreso nacional sino que se amplían las
facultades para que minorías sociales de la sociedad civil puedan
solicitar la impugnación de decisiones tomadas por las fuerzas
políticas. Es el caso del llamado “Defensor del Pueblo” que
existe en varios países latinoamericanos que pretende ser la voz
de los desvalidos que ven perturbadas sus aspiraciones debido a
normas consideradas como inconstitucionales.
- La legitimación activa por un número determinado de
ciudadanos. Esta opción posibilita el impulso procesal inicial del
control de constitucionalidad, a minorías sociales de tendencia
permanente “que se caracterizan por ser comunidades
minoritarias que por circunstancias religiosas, étnicas,
culturales, entre otros, tienen factores irreductibles de distinción
y contraposición con la mayoría, cuyos intereses tampoco son
22
asumidas por las minorías parlamentarias legitimadas para
interponer las demandas o recursos de inconstitucionalidad.”7
Estos grupos tienen legitimación activa, constitucionalmente
garantizada, en Perú y en Ecuador.
- La legitimación por acción popular. De los seis países que
tienen Tribunal Constitucional, solo dos contemplan la apertura
máxima posible en materia de control de constitucionalidad, estos
son, Colombia y Venezuela.
II. 3.b. El Control Concreto.
De los seis países que cuentan con Tribunal Constitucional en
Sudamérica, solo Bolivia y Chile ejercen directamente un control concreto
sobre la constitucionalidad de las leyes. En nuestro país este control se ejerce
por vía preventiva y represiva, por vía de control abstracto y concreto y a
través de acciones directas y juicios incidentales.
II. 3.c. La legitimación activa en el amparo de derechos ante los
Tribunales Constitucionales.
7
Ibid.
23
Constituye una acción tutelar de derechos fundamentales para su
protección frente a actos u omisiones ilegales o arbitrarios provenientes de
terceros bien sean u organismos del Estado. A diferencia de los actos de
control objetivos, como antes se mencionó, en el amparo de derechos se
pretende ejercer un control concreto para proteger los intereses subjetivos.
De todos los países analizados, es necesario consignar que Chile
es el único país con Tribunal Constitucional que no tiene competencia en
materia de amparo de derechos fundamentales lo que incide en debilitar la
fuerza normativa de la Constitución respecto de los derechos esenciales y su
interpretación.
Existe actualmente la denominación de “derechos de tercera
generación”, nombre con el que se denominan el derecho a la protección del
medio ambiente, el derecho a la calidad de vida, entre otros que ha generado
diversos enfoques y percepciones a la hora de determinar la legitimación
activa. La titularidad de estos derechos no es de cada individuo, sino de una
colectividad que puede ser difícil de precisar. En estos tipos de interés se trata
de un interés legítimo específico que debe ser invocado por el actor o
demandante, ello los distingue de las acciones populares que se sostienen solo
24
en el interés de la juridicidad, estando legitimadas para accionar todas las
personas que invoquen la calidad de ciudadanos.
La legitimación activa, entonces, va a depender de que tipo de
control se trate. Así en el control preventivo solamente se encuentran
legitimados algunos órganos del estado y no cualquier persona, como en el
caso del control represivo. Es en esta última sede donde las personas pueden
acceder a los tribunales constitucionales, con el propósito de ver satisfechas
sus pretensiones de resguardo cuando se han infringido los preceptos legales
básicos que los distintos ordenamientos, a través de la Constitución, aseguran
a las personas para poder ampararse de una mínima manera frente al poder
estatal. El recurso de protección, como veremos a partir del siguiente capítulo
presenta estas características respecto de su legitimación activa para
interponerlo.
25
III. P A R T E E S P E C I A L.
LA LEGITIMACIÓN ACTIVA RESPECTO DE LAS
GARANTÍAS PROTEGIDAS POR LA ACCIÓN DE
PROTECCIÓN.
III.1. Génesis del recurso de protección en la Constitución de 1980
El origen de la acción de protección se puede hallar en dos
anteproyectos presentados ante el Congreso Nacional el año 1972, uno
elaborado por una Comisión presidida por el profesor don Jorge Guzmán
Dinator y el otro por los profesores Jaime Navarrete y Eduardo Soto Kloss,
siendo este último el que primó como la base a partir de la cual se gesta su
forma definitiva en el seno de la Comisión de Estudio para la Nueva
Constitución8. El proyecto fue presentado por los senadores Jarpa y Diez. Se
debe señalar que antes de la Constitución de 1980, la consagración definitiva
del llamado “recurso de protección” se dio en el artículo 2 del Acta
Constitucional N°3. Lo anterior luego de varias sesiones de trabajo de la
Comisión de Estudio para la Nueva Constitución, principalmente las sesiones
214, 215 y 216. Sin perjuicio de ello, la necesidad de establecer un mecanismo

8
Cfr. VERDUGO MARINKOVIC, Mario – PFEFFER URQUIAGA, Emilio. Derecho
Constitucional tomo I. Editorial Jurídica de Chile, 2ª ed., año 1999, pág. 337.
26
de protección de las garantías individuales a fin de que la enunciación de las
mismas no quedase como una mera disposición programática, comenzó a
esbozarse a partir de la intervención del profesor Jorge Guzmán Dinator en la
sesión 96 de la Comisión.
En el debate de la Comisión, la acción de protección surge como
un aprovechamiento de la estructura de la acción de amparo para diseñar a
partir de ella un mecanismo que permitiera tutelar el resto de los derechos
asegurados por la Constitución. De esta manera, en la sesión N° 214 se
comienza a discutir bajo la forma de una “ampliación del recurso de
amparo”.9 El texto base sobre el que se comenzó a trabajar, que surgió del
anteproyecto de los senadores Jarpa y Diez, decía textualmente:
“Agrégase al artículo 11 de la Constitución Política el siguiente
inciso: “Quien por procedimiento, actos u omisiones arbitrarios e ilegales de
la autoridades políticas o administrativas o de quienquiera, sea perturbado o
privado del legítimo ejercicio de su libertad, bienes, trabajo o derechos
garantizados por la Constitución y las leyes, podrá concurrir por sí o por
cualquiera a su nombre a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará
de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin
9
Vid. Sesión 214 pág. 4.
27
perjuicio de las acciones que se ejerciten ante los tribunales
correspondientes.
La Corte Suprema acordará lo necesario para la rapidez y
eficacia de este procedimiento y del señalado en el artículo 16, los que
estarán exentos de todo tributo.”
Durante la sesión 214 se acotaron los puntos de la discusión. Los
problemas a resolver iban a ser básicamente cuatro:
1. Mejorar la redacción del precepto;
2. Establecer un recurso al margen del habeas corpus;
3. Determinar si la preceptiva se basta a sí misma o requiere ser
complementada por una ley o un auto acordado de la Corte
Suprema;
4. Establecer si se puede ejercer respecto de cualquier acto u
omisión arbitrario o ilegal, sea de la autoridad político
administrativa o de quienquiera.
Como cuestión preliminar, cabe destacar que a lo largo de las
discusiones el profesor Alejandro Silva Bascuñán defendió la idea de que
todos los derechos asegurados por la Constitución fueran objeto de protección,
sin embargo al final primó la posición de establecer un catálogo de derechos a
proteger. Lo anterior partió de la base que para proteger garantías, estas debían
28
ser de carácter personal excluyendo las que dependan de prestaciones que
deba suministrar el Estado, los llamados “derechos sociales”, como el derecho
a la salud y la enseñanza. Sin perjuicio de ello, hubo consenso en que más que
una ampliación del recurso de habeas corpus o amparo, lo que se requería era
un recurso independiente para amparar a los ciudadanos frente a vulneraciones
de sus derechos por parte de la autoridad político administrativa. Respecto a
esto último, en el debate de la Comisión fueron frecuentes las alusiones al
gobierno de la Unidad Popular, durante el cual, en concepto de la Comisión,
se cometieron constantes atropellos a las garantías individuales.
La denominación “recurso de protección” fue sugerida por el
comisionado señor Evans, precisamente al defender su autonomía del recurso
de amparo10. Al respecto citó el precepto contenido en la Constitución
brasileña, que consagra una institución análoga: el mandato de segurança.
También se tomaron los ejemplos de las Constituciones de Bolivia y
Venezuela. Al final se llegó al consenso en establecer un mecanismo breve y
sumario, pues se trata de un mecanismo de emergencia.
El Presidente de la Comisión Constituyente, señor Ortúzar,
también estimó que no existían razones para que la libertad individual gozara
de una jerarquía especial mediante el mecanismo del habeas corpus. También
estimó que el sujeto pasivo debía ser ampliado ya que las vulneraciones de
10
Cfr. Sesión 214 pág. 9.
29
garantías individuales no sólo podían emanar de las autoridades político
administrativas. Así, se llegó a que el sujeto pasivo pudiese ser quienquiera,
redactando el precepto en tal sentido.
Finalmente en la sesión 215 se dio luz a la nueva redacción, que
se acordó como sigue:
“El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales
sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de las
garantías establecidas en los números […] del artículo 19, o se encuentre en
inminente peligro de padecer alguno de estos actos u omisiones, podrá
ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones
respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
protección del afectado, sin perjuicio de las acciones que procedan ante los
tribunales correspondientes.”
Como se puede apreciar, lo esencial de aquella a redacción se
conserva hasta nuestros días.
En lo que dice con la legitimación activa para ejercer la acción de
protección, la redacción quedó sumamente amplia, conservando la expresión
“el que” al inicio del precepto. Lo anterior fue objeto de un breve debate que
será abordado cuando tratemos en particular el tema. La idea de la comisión
30
constituyente fue consagrar un mecanismo expedito que permitiera amparar
garantías individuales que se encontraran bajo amenaza o en actual
perturbación o privación, independientemente del amparo que solo quedó
referido a la libertad ambulatoria en sus diversas manifestaciones, siguiendo la
tradición del habeas corpus.
El novel mecanismo mecanismo sirve para amparar a quien
disfrute del ejercicio legítimo de un derecho, por lo cual no debe caber
ninguna duda de dicha circunstancia. Asimismo, no todas las garantías serían
objeto de protección sino sólo aquellas que no dependieran de prestaciones del
Estado; ello con el objetivo de que la protección fuera una realidad y no una
mera declaración de las buenas intenciones del constituyente.
Por último, queremos consignar las palabras del Presidente de la
Comisión, el que al enfatizar la importancia de la acción de protección señaló:
“La verdad es que éste es tal vez el precepto más trascendental y
valioso aprobado por la Comisión, e incluso podría decir que cuando lo
conozca la ciudadanía habrá cierta seguridad, cierta tranquilidad, de que el
día de mañana no podrán desconocerse las garantías y libertades que la
Constitución asegura, porque existirá un procedimiento rápido, eficaz, en
manos de un tribunal independiente y de jerarquía, como es la Corte de
31
Apelaciones respectiva, que podrá restablecer el imperio del derecho
conculcado, desconocido o perturbado.”11
III.2 Naturaleza jurídica de la acción de protección.
III.2.a. No se trata de un recurso propiamente tal.
La acción de protección se encuentra regulada en el artículo 20 de
la Constitución complementado por el auto acordado de 24 de junio de 1992
de la Excma. Corte Suprema así denominado “sobre tramitación del recurso de
protección de garantías constitucionales”. Este último fue modificado por los
autos acordados de 9 de abril y 9 de junio de 1998. Tanto en la Constitución
como en los autos acordados y en la discusión de la Comisión de Estudio 12, la
denominación de este mecanismo de cautela de garantías constitucionales
siempre fue “recurso de protección”.
Mas, según ya aseveramos, en la realidad no se trata de un
recurso sino de una acción constitucional; lo cual ha sido reafirmado por la
doctrina y responde a las siguientes razones.
Recordemos que siguiendo al profesor MATURANA que recurso
se define como “el acto jurídico procesal de parte o de quien tenga
legitimación para actuar, mediante el cual se impugna una resolución
11
Vid. Sesión 215 pág. 4.
12
Cfr. Sesión 215 pág. 2. Intervención del comisionado señor Enrique Evans de la Cuadra.
32
judicial, dentro del mismo proceso en que se pronunció, solicitando su
revisión a fin de eliminar el agravio que se le ha causado con su dictación.”13
Las características de un recurso, en general son las siguientes:
1. Debe ser contemplada por el legislador la existencia del recurso.
2. Acto jurídico procesal de parte o de quien tenga legitimación para
actuar.
3. Existencia de un agravio para el recurrente.
4. Tiene por objeto la impugnación de una resolución judicial
dictada dentro de un determinado proceso.
5. Revisión de la sentencia impugnada.
A diferencia de los recursos, la existencia de una acción no tiene
porqué estar contemplada de antemano por el sistema procesal. La posibilidad
de poner en movimiento el aparato jurisdiccional se deriva de una conjunción
del derecho de petición que tiene toda persona (art. 19 N°14 C. Pol.) y el
principio de inexcusabilidad de los tribunales. Así, frente a una petición de
contenido jurídico, los tribunales no podrán excusarse de emitir un
pronunciamiento; cosa distinta sucede en el caso de los recursos, en que la
jurisdicción ya se encuentra en movimiento y surge la necesidad de
acomodarse a las reglas de un procedimiento ya puesto en marcha a través de
la acción de que se trate. Por insertarse en un procedimiento determinado con

13
Vid. MATURANA MIQUEL, Cristián. Op. Cit., pág. 12.
33
reglas preestablecidas, es que a diferencia de las acciones, los recursos deben
encontrarse expresamente previstos por el legislador.
No obstante, nada obsta a que el ordenamiento jurídico prevea
ciertas acciones, como sucede con el artículo 20 de la Constitución, que
consagra precisamente la acción de protección.
Como se enunció, el recurso es un acto procesal de parte, o de
quien esté legitimado para actuar, es decir, requiere que se haya ejercido una
acción que dé lugar a un proceso. En este entendido, la protección no puede
ser un recurso pues es ella misma la que da lugar a la formación del proceso,
que no existe con anterioridad.
Los recursos presuponen un agravio para el recurrente. Respecto
de la protección, la sola lectura del artículo 20 de la Constitución no deja lugar
a dudas, pues basta que quien la ejerce vea amenazado su derecho; no requiere
un agravio. Por lo demás, tratándose de recursos, el agravio equivale a la falta
de satisfacción total de la pretensión que se hizo valer a través del ejercicio de
la acción. En cambio, el agravio que además de la amenaza permite el
ejercicio de la acción de protección, se tiene que dar respecto de un derecho o
garantía, específicamente señalado en el artículo 20 de la Constitución.
La cuestión más relevante que diferencia la acción de protección
de un recurso, es que los recursos se dirigen a impugnar resoluciones
34
judiciales dictadas dentro de un determinado proceso. En cambio, la acción de
protección se dirige contra cualquier acto u omisión, arbitraria o ilegal. De
hecho, la jurisprudencia ha sido consistente en negar la posibilidad de que se
puedan atacar resoluciones judiciales a través de la acción de protección,
justamente por que al interior del proceso el ordenamiento jurídico contempla
recursos que pueden ser ejercidos14.
La acción de protección también se diferencia de un recurso pues
esta no tiene por objeto la revisión de una sentencia sino obtener una medida
de emergencia frente a actos u omisiones arbitrarios o ilegales que amenacen,
perturben o priven a una persona o grupo de personas del legítimo ejercicio de
ciertas garantías o derechos previstos en el artículo 19 de la Constitución.
Por último, otro punto que diferencia a la acción de protección de
un recurso es que ella procede frente a actos que sean ilegales o arbitrarios. En
cambio un recurso no puede fundarse en la pura arbitrariedad de la resolución
impugnada; necesariamente ésta debe ser ilegal15.
14
Las acciones de protección interpuestas contra resoluciones judiciales se han declarado
reiteradamente “inadmisibles”, puesto que el asunto que las motiva ya se encuentra bajo el
imperio del derecho. Dichas resoluciones sólo pueden ser dejadas sin efecto de oficio o a
petición de parte interesada formulada por medio de los recursos procesales pertinentes y
en la misma causa en que se dictó (Cfr. C. Talca, 16.5.1983, R., t. 80, sec. 5ª, pág. 143; CS,
20.9.1984, R., t. 81, sec. 5ª, p. 189; CS, 12.9.1988, R., t. 85, sec. 5ª, pág. 232; CS, 8.8.1991,
GJ N°134, p. 40).
15
Entendemos “ilegalidad” en sentido amplio no sólo la contrariedad a la ley sino a todo el
ordenamiento jurídicio que incluye todas las normas de rango legal además de la
Constitución (norma supralegal), los reglamentos, decretos, etc.
35
III.2.b. El denominado “recurso de protección” es una verdadera
acción constitucional.
Como ya se vio al tratar de las acciones constitucionales en
general, acción es el derecho que tiene una persona a poner en movimiento la
actividad jurisdiccional en pos de obtener la satisfacción de una expectativa de
contenido jurídico. La particularidad de las acciones constitucionales reside en
que este derecho subjetivo a poner en movimiento el aparato jurisdiccional, se
halla consagrado por la Constitución y tiene por objeto la satisfacción de
expectativas normativas también de rango constitucional. La naturaleza
jurídica de la acción de protección aparece reconocida en el Auto Acordado de
la Corte Suprema de 1998, cuya normativa refiere éste como “el recurso o
acción de protección” (N°1 Auto Acordado). Se trata de una acción
constitucional, pues se encuentra consagrada por la propia Constitución que
determina su ámbito de aplicación.
Quedando claro que no se trata de un recurso, podemos enunciar
las características de la acción de protección16.
1. Es una acción constitucional y no un recurso;
2. Es una acción cautelar;
3. Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus
facultades conservadoras;
16
Cfr. MATURANA MIQUEL, Cristián. Op. Cit. Pág. 206-208.
36
4. La acción de protección sólo sirve para la protección de los
derechos y garantías que la Constitución específicamente señala;
5. Es conocido en sala, en primera instancia, por la Corte de
Apelaciones y en segunda instancia, por la Corte Suprema;
6. Es una acción informal, puesto que posibilita su interposición no
sólo por el afectado, sino que en su nombre, por cualquier
persona capaz de parecer en juicio, por cualquier medio;
7. Tiene contemplado para su tramitación un procedimiento
concentrado e inquisitivo; y,
8. El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal, puesto que
las medidas que se adopten en el recurso de protección no
impiden el ejercicio posterior de las acciones para hacer valer los
demás derechos ante la autoridad o los tribunales
correspondientes.
La acción de protección tiene una finalidad cautelar. Lo que se
pretende es la adopción de medidas necesarias para restablecer el imperio del
derecho amenazado o perturbado, en el marco de un procedimiento de
emergencia, no a otorgar una solución definitiva al conflicto. Así, la acción de
protección se puede ejercer por el afectado, “sin perjuicio de los demás
37
derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales
correspondientes”.
La acción de protección puede ejercerse exclusivamente por
amenaza, perturbación o privación de las garantías señaladas en el artículo 20
de la Constitución. Sólo esas garantías se benefician de este procedimiento
expedito de defensa.
Ahora bien, los elementos fundamentales de toda acción
conforme al concepto que hemos hecho nuestro son tres: sujetos, objeto y
causa. En este trabajo, pretendemos responder a una pregunta relacionada con
los sujetos de la acción de protección; en particular el sujeto activo, que es el
titular de la acción, quien la ejerce, y al que denominaremos actor. El sujeto
pasivo de la acción de protección puede ser cualquiera, un particular o una
autoridad político administrativa que se encuentre amenazando, privando o
perturbando al sujeto activo en el legítimo ejercicio de un derecho o garantía
enumerado en el artículo 20.
El objeto de la acción de protección, es el derecho o garantía que
se pretende proteger.
La causa en la acción de protección es el restablecimiento del
imperio del derecho frente a la violación o amenaza de las garantías
38
constitucionales, adoptándose las medidas exigidas del caso en el marco del
procedimiento de emergencia ya referido.
En suma, la naturaleza jurídica de la acción de protección es la de
una acción constitucional de carácter cautelar, que se beneficia de un
procedimiento de emergencia en la finalidad de restablecer el imperio del
derecho y la vigencia de un derecho o garantía constitucional afectados.
III.3. Legitimación activa en la acción de protección.
En las acciones constitucionales, determinar quién es el
legitimado activo equivale a preguntarnos quién tiene el derecho a la acción,
entendido éste como la facultad de poner en movimiento el aparato
jurisdiccional para lograr el reconocimiento de una pretensión jurídica.
En el caso de las acciones de rango constitucional, esta pretensión
jurídica corresponderá al mismo tiempo a la realización de valores contenidos
en la Constitución, como el respeto a la institucionalidad vigente o a los
derechos fundamentales, etc..
Antes de entrar al análisis de la legitimación activa en la acción
de protección, se hace necesario transcribir aquella parte del artículo 20 de la
Constitución que nos interesa para tales efectos:
“El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales
sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los
39
derechos y garantías establecidos en el artículo 19, números […], podrá
ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones
respectiva…”
Ante todo conviene realizar una prevención en el sentido de que
si bien cualquiera puede ocurrir a nombre del afectado a ejercer la acción de
protección, ello no significa que todo el mundo tiene derecho a ejercer la
acción, considerándosele así legitimado activo. En cambio, aquí nos hallamos
frente a una subrogación expresamente autorizada por la norma para que
cualquier ciudadano intervenga en defensa de los derechos de otro. El
legitimado activo siempre sería el subrogado mientras el subrogante sería un
mero agente.
La expresión esencial en el citado artículo es “El que…”; y con
ella se ha pretendido dotar a la acción de protección de la máxima amplitud en
cuanto a los legitimados activos. Respecto a esa expresión se suscitó un breve
debate en la Comisión de Estudio17, respecto a la inclusión o no de las
personas morales.
Esto partió frente a una proposición del comisionado Silva
Bascuñán de sustituir “el que…”, por “todo individuo…”, cuestión que de ser
acogida podría prestarse a dudas respecto de si la acción de protección podía
17
Cfr. Sesión 215
40
interponerse solamente por las personas naturales, o también correspondía a
personas jurídicas toda vez no ser estas individuos propiamente tales.
Persona moral puede ser definida como una asociación o grupo
de personas que no cuenta con una personalidad jurídica reconocida por el
ordenamiento, pero que sin embargo tiene existencia en los hechos, y en
ciertos casos la ley les ha reconocido ciertos efectos18.
El comisionado Jaime Guzmán fue de la idea de incluir a las
personas morales desde un principio. Si bien el Presidente de la Comisión
manifestó sus reparos por la introducción de un nuevo concepto a la
Constitución, lo cierto es que una persona moral no es más que un grupo de
personas individuales, y perfectamente se podía considerar que cada una de
esas personas fuera legitimada activa. Además de lo anterior, la protección que
la Constitución dispensaba a los grupos intermedios justificaba plenamente su
calidad para ser titular de derechos fundamentales.
De esta forma, no se alteró la redacción del precepto pero quedó
constancia que la correcta interpretación de la expresión “el que…” reside en
que cualquier persona, natural o jurídica, pública o privada, pueda interponer
la acción de protección. Pero no sólo personas, sino también agrupaciones que
18
Así pasa por ejemplo tratándose de la sociedad de hecho, la asociación o cuentas en
participación, el delito de asociación ilícita, el derecho de reunión y el reconocimiento
constitucional a los grupos intermedios.
41
carezcan de personalidad jurídica, tales como comunidades, cofradías,
asociaciones, etc.19
Sin perjuicio de adoptar plenamente la tesis antes referida en
cuanto a la amplitud de la expresión “el que”, la jurisprudencia ha establecido
dos cuestiones en cuanto al sujeto activo:20En primer lugar ha afirmado que la
acción de protección no puede tomarse como una acción pública. De este
modo, se han rechazado recursos de protección interpuestos por una o más
personas determinadas en beneficio propio y de un grupo de personas, por
ejemplo, los habitantes de un lugar.
Se ha sostenido, entonces, que el recurso de protección no se trata
de una acción de naturaleza popular.
En segundo lugar, la jurisprudencia también ha exigido un interés
directo al sujeto activo. En este sentido, se ha dicho que sólo el afectado es
titular activo de la acción de protección. Por ejemplo, tratándose del derecho
de dominio, el único afectado puede ser el dueño y es por consiguiente el
único que tiene derecho a ejercer la acción.
A lo anterior, podría añadirse que la jurisprudencia se ha hecho
eco de los términos en que se encuentra redactado el artículo 20, exigiendo
19
Cfr. ERRÁZURIZ GATICA, Juan Manuel y OTERO ALVARADO, Jorge Miguel. Aspectos
Procesales del Recurso de Protección. Ed. Jurídica de Chile, 1a ed. Año 1989, pág. 15.
20
Cfr. ERRÁZURIZ GATICA, Juan Manuel y OTERO ALVARADO, Jorge Miguel. Op. Cit. Pág.
19.
42
que se pruebe el estar en legítimo ejercicio de un derecho para poder deducir
la acción. En otras palabras, la cuestión de quién es el titular del derecho pasa
a ser una cuestión de admisibilidad.
Luego de enunciar la interpretación que la propia Comisión tuvo
respecto de la legitimación activa, no queda más que controvertir lo que ha
expresado la jurisprudencia en el sentido de no ser la acción de protección una
acción popular.
En efecto, que la Constitución proteja a los grupos intermedios,
sumado a la amplitud de los términos del artículo 20 nos deben llevar a la
conclusión de que se trata de una acción de naturaleza popular.
Las consecuencias de ser una acción popular se traducen en que
cualquier persona puede arrogarse la representación de otra persona o de un
grupo de personas que se encuentren afectadas, sin necesidad de
individualizarlas. Su individualización no requiere ni siquiera ser posible en
concreto. En nuestra opinión, basta que sea un hecho manifiesto el que exista
la amenaza, perturbación o privación efectiva de un derecho o garantía de los
protegidos por el artículo 20.
Con ello, claro, no queremos sostener que el legitimado activo
sea aquel que recurre “por cualquiera a su nombre”, sino precisamente aquel
a nombre del que se está recurriendo. En consecuencia, es perfectamente
43
posible ejercer la acción a nombre de los trabajadores de un rubro
determinado, o de los habitantes de una población. La determinación de que
personas son precisamente los que actúan como recurrentes por la agencia de
un tercero, es un requisito que en ninguna parte impone nuestro ordenamiento
jurídico.
Por el contrario, limitar la procedencia de la acción de protección
estrictamente a los casos en que sea posible el señalamiento preciso de los
afectados en el escrito de que se trate, constituye una interpretación restrictiva
que no se aviene con el sentido de una Constitución cuyo eje consiste en el
respeto a los individuos y a sus formas de participar en sociedad. Precisamente
una de esas formas de participar en sociedad son los grupos intermedios. No
en vano nuestra Constitución los contempla en las Bases de la
Institucionalidad, así como al consagrar el derecho de asociación, requisito
esencial para que estos grupos puedan formarse.
En nuestra opinión, el establecimiento de requisitos de
admisibilidad sólo se explica como una manera de limitar la avalancha de
causas y la abrumadora tarea que nuestras Cortes deberían enfrentar en caso
de acoger a tramitación el sinnúmero de acciones de protección que se
deducen. Lo cierto es que las Cortes no tienen los medios para hacer frente a
ello, y han recurrido a un mecanismo inconstitucional para salir del paso.
44
El establecimiento de requisitos de admisibilidad a través de la
jurisprudencia y principalmente de los Autoacordados, se pretende justificar
como un ejercicio de la superintendencia económica 21 que le corresponde a la
Corte Suprema sobre todos los tribunales de la nación en virtud de sus
atribuciones constitucionales y legales. Sin embargo, no se puede en uso de
tales facultades, limitar los derechos fundamentales de los ciudadanos. Los
mismos solo pueden limitarse exclusivamente en los casos y formas que la
Constitución y las Leyes señalan, bien se puede apreciar a lo largo de todo el
artículo 19 de nuestra Constitución.
Sin perjuicio de todo lo indicado, estimamos que no cualquier
petición de quien pretenda interponer una acción de protección debe ser
acogida a tramitación; mas ello sólo puede darse en caso de faltar alguno de
los presupuestos fundamentales que presuponen un acto jurídico procesal,
específicamente, una acción.
Son elementos constitutivos de toda acción - se dijo -, sujeto
pasivo, sujeto activo y objeto.
En el caso del sujeto activo, es irrelevante quien interpone la
acción a su nombre, o si se trata de una persona natural o jurídica o de un
21
A la Corte Suprema, de acuerdo al artículo 82 de la Constitución, le corresponde la
superintendencia directiva, correccional y económica sobre los tribunales de la Nación. Las
facultades en materia económica se refieren a la administración del eficiente
funcionamiento de las Cortes.
45
grupo de personas, determinado o determinable. Lo relevante es que se pruebe
la existencia efectiva de esta persona o grupo, o que ello sea manifiesto.
Llevando el ejemplo al absurdo; se podría interponer una acción de protección
a nombre de los habitantes de Santiago, pero no a nombre de los trabajadores
de una empresa que no existe o de una ciudad ídem. La sola constatación de la
existencia efectiva del grupo de personas que se pretende amparar, es
suficiente para justificar la intervención de la jurisdicción.
Una vez constatada la existencia de ese grupo, o de esa persona,
resulta obvio que se satisface la exigencia del tenor del artículo 20 C. Pol.
respecto de la expresión “el que…”, pues dentro de ese grupo se encuentra.
Respecto del sujeto pasivo, este puede ser cualquiera. En las actas
de la Comisión quedó suficiente testimonio de esta interpretación, en el
sentido que puede tratarse de cualquier autoridad administrativa o particular,
con excepción de los tribunales de justicia, dado que justamente la acción de
protección tiene el objetivo de solicitar su intervención, allí donde la
jurisdicción se halla ausente22. En los procedimientos seguidos ante los
tribunales de justicia existen mecanismos dirigidos a dejar sin efecto
cuestiones que atenten contra las reglas del juego: los recursos. Además, no se
justifica una intervención de emergencia como en el caso de la protección.
22
Esta es una diferencia con la acción de amparo, en la que se pretende por ejemplo dejar
sin efecto una orden de detención dictada por un tribunal de manera ilegal o arbitraria.
46
Por último, el requisito del objeto de la acción, que es justamente
la pretensión que intenta ser satisfecha; en el caso de la protección se
encuentra acotado por expresa disposición del artículo 20 de la Constitución.
Así, para deducir una acción de protección; el derecho o garantía cuya
amenaza, perturbación o privación se invoca, debe ser uno de los señalados en
el artículo mencionado, de lo contrario la acción no puede ser admitida a
tramitación. Respecto de la calidad de esas personas en cuanto detentadores
legítimos de un derecho o garantía, esa es una cuestión que atañe al fondo, no
de admisibilidad.
Como conclusión, se debe consignar que en la acción de
protección se presenta un amplio margen para que los sujetos concurran a la
jurisdicción y se les reconozca como partes. Ello, a causa de la expresión “el
que” contenida en el artículo 20. Basta que exista en concreto un sujeto
susceptible de ser afectado para que cualquiera a su nombre ocurra ante la
jurisdicción, no importando que se trate de una persona natural o jurídica, o
incluso de un grupo de personas sin personalidad jurídica, y lo que es más
importante aún; no es necesario que estas personas sean susceptibles de ser
individualizadas. Lo anterior no obstante, no ha sido reconocido por la
jurisprudencia que ha tendido a limitar la admisibilidad de la acción de
protección a través de un examen previo sin entrar al fondo del asunto y
47
descuidando las consecuencias prácticas de ello y que dice, lamentablemente,
con la afección de garantías de rango constitucional.
III.4. Objeto de la protección. Derechos fundamentales protegidos y
la legitimación activa en cada uno de ellos.
En el artículo 20 de la Constitución señala cuales serían los
derechos tutelados en sede jurisdiccional mediante la acción de protección.
Bien sabemos que desde un principio existió la idea de excluir los llamados
derechos sociales o de tercera generación, puesto que el contenido
prestacional de ellos y su concreción habrían de depender de la capacidad
efectiva del Estado para tal cometido. Tal es la situación, por ejemplo, del
derecho a la salud y a la educación.
Como una prevención, queremos señalar que no se tratará el
derecho del artículo 19 N°21 de la Constitución porque este se halla
resguardado en términos muy especiales por el recurso de amparo económico,
al que nos referimos al tratar el resto de las acciones constitucionales.
III.4.a. Derecho a la vida y a la integridad física y psíquica.
Tradicionalmente el derecho a la vida ha sido objeto de los más
polémicos debates. Incluso se ha llegado a discutir si efectivamente se trata un
derecho subjetivo, ya que no resulta tan claro si su titular puede disponer
libremente de su ejercicio.
48
Nuestra jurisprudencia ha tenido una aproximación más bien
conservadora respecto del punto, y ha concedido la protección incluso cuando
el titular del derecho a la vida voluntariamente pretende disponer de ella. El
ejemplo paradigmático de esto es el caso “Rozas Vial con Párroco de San
Roque”. Se trató de una huelga de hambre en protesta por la expulsión de
alumnos de la Universidad Católica. Los huelguistas obtuvieron asilo en la
parroquia San Roque, siendo amparados por el párroco del lugar.
En el fallo, la Corte sostuvo que la titularidad sobre el derecho a
la vida no implica una relación de dominio que dé derecho a disponer de la
misma, en los siguientes términos: “En todo caso, los huelguistas y el Padre,
quien estaba al momento de la interposición del presente recurso,
prestándoles albergue para la realización de su propósito, han procedido con
arbitrariedad, esto es, contrariando a la razón y a la justicia, pues es de
derecho natural que el derecho a la vida, es el que tenemos a que nadie atenté
contra la nuestra, pero de ningún modo consiste en que tengamos dominio
sobre nuestra vida misma, en virtud del cual pudiéramos destruirla si
quisiéramos, sino en la facultad de exigir de los otros, la inviolabilidad de
ella.”
En esta sentencia la vida humana se presenta como un valor
jurídico que es preciso amparar con independencia de la voluntad de su titular.
49
Vemos así un caso en que titularidad y legitimación no van de la mano puesto
que se ha reconocido esta última a quienes no son titulares del derecho o
garantía afectado sino a integrantes de la comunidad que lo presentan como un
valor superior.
Otro aspecto relevante en que se ha pronunciado nuestra
jurisprudencia respecto del derecho a la vida, es en lo relativo a la vida del que
está por nacer. Como se sabe, la protección del nasciturus de manera expresa
en el artículo 19 N°1 de la Constitución. La necesidad de consagración
expresa radica en que el nasciturus no es persona, de manera que su
protección constitucional no se deriva de los términos del artículo 19, que
comienza diciendo que “La Constitución asegura a todas las personas…”. A
su vez, el Código Civil en su artículo 74 señala el principio de la existencia de
las personas: “La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es,
al separarse completamente de su madre”.
El artículo 19 N°1 de la Constitución eleva a rango constitucional
el artículo 75 del Código Civil, que se refiere a la protección del que está por
nacer. En los casos de protección de la vida del que está por nacer, se ha
suscitado el debate sobre la legitimación activa de la criatura que está en el
vientre materno. En cuanto a jurisprudencia, podemos destacar el caso
“Carabantes Cárcamo”, en que una mujer embarazada y su padre se negaban
50
a someter a aquella a una terapia de transfusión de sangre a fin de salvar la
vida del hijo que estaba por nacer, aduciendo motivos religiosos.
Si bien la Corte no llegó a fallar el caso por haber nacido la
criatura en el intertanto, ante la interposición de la acción dispuso la adopción
de las medidas que fueran necesarias para garantizar el derecho a la vida del
nasciturus.
En lo que dice relación con la legitimación activa, se ve que en el
caso del derecho a la vida nuestras Cortes han actuado en el entendido que no
sólo tienen la aptitud para ser justa parte las personas con existencia legal, sino
también “el que está por nacer”. En estos términos, se podría entender que
cualquier persona puede deducir una acción de protección a nombre del
nasciturus.
Pues bien, nos discrepamos de esta última postura, toda vez que
si el artículo 19 N°1 señala que la ley protege la vida del que está por nacer, se
trata de un mandato para el legislador no refiriéndose a posibles actos u
omisiones ilegales o arbitrarios. En efecto, el artículo 20 que consagra la
acción de protección atañe al ejercicio legítimo de alguno de los derechos
enumerados. Sólo las personas pueden ejercitar legítimamente derechos, y el
nasciturus no es persona desde que no ha sido separado completamente de su
madre. Luego, si bien admitimos que puede ser objeto de protección, no lo es
51
por la vía del recurso de protección, puesto que este último se halla acotado a
la protección de los derechos de las personas.
III.4.b. Igualdad ante la ley.
El Presidente Regional de Aysén del Colegio de Profesores de
Chile, don José Luis Baeza, presentó acción constitucional de protección en
contra de la Directora de Obras de la Ilustre Municipalidad de Coyhaique,
doña Maura Maldonado, debido a que esta autorizó mediante decreto
alcaldicio la construcción de un Colegio privado que, según el recurrente, no
cumplía con los requisitos del plano regulador de la ciudad con lo que se
estaría infringiendo la garantía del artículo 19 N° 2 de la Constitución Política
del país, esto es, la igualdad ante la ley.
La igualdad ante la ley significa que las leyes deben ser aplicadas
de la misma forma para todas las personas sin imponer una u otra preferencia.
Quién puede interponer la acción de protección en este caso es un tema
complejo que la jurisprudencia generalmente ha fallado diciendo que le
corresponde a quien se ve afectado por este acto en contravención o la persona
quién lo represente. En el caso en comento, interpone la acción el Presidente
Regional del Colegio de Profesores de Aysén, quien no acredita tal calidad por
lo que a la Corte no le consta su real interés personal o la real afectación que a
52
este le ha provocado la autorización de la construcción del establecimiento
educacional en cuestión.
El fallo señala lo siguiente: “Séptimo: Que, sin perjuicio de lo
concluido precedentemente, cabe indicar de que si bien comparece don José
Luis Baeza Poveda, según señala, en su calidad de Presidente Regional de
Aysén del Colegio de Profesores de Chile, éste no ha acreditado que ostente
tal calidad ni tampoco que tenga mandato para efectuar las peticiones que
realiza y aun cuando el recurso de protección puede ser interpuesto por el
propio afectado o por cualquiera a su nombre, debe ser deducido por persona
hábil para ello y además con la anuencia o asentimiento de quien sufre el
agravio, por lo que carece de legitimación procesal activa para comparecer y
requerir protección y además cabe señalar que esta acción cautelar no es de
carácter popular o general y quien ejerce la acción debe tener derecho a ella
mediando un interés personal determinado y específico que se encuentre
actualmente comprometido, a fin de que la restauración de ese derecho
vulnerado pueda ser posible y efectiva; todo lo cual no se divisa en la
situación que se conoce, constituyendo, lo que el recurrente denomina
proliferación de establecimientos particulares subvencionados que no
cumplirían con todos los requisitos para su normal funcionamiento, un
gravísimo atentado al sistema municipal de enseñanza la cual ve mermada su
53
matrícula una competencia desleal, una situación ajena a los fines del recurso
de protección y que además cae dentro del control y fiscalización del
Ministerio de Educación…”23
El hecho de que en nuestra Constitución se consagre la igualdad
ante la ley nos permite concluir que no pueden haber personas o grupos de
personas privilegiados o a los que se le apliquen de manera preferente la ley.
Quien sea afectado puede ocurrir por si o por cualquiera en su nombre para
ver reestablecido el derecho de igualdad ante la ley. Interpretar de otra manera
la legitimación activa en este caso impide el efectivo resguardo de esta
garantía y no hace sino permitir una menor fiscalización allí donde las reglas
se “adecuan” dependiendo del tipo de persona o grupo de ellas.
III.4.c. Debido proceso.
Se celebró un contrato de arrendamiento sobre un local comercial
del mercado municipal de Temuco entre la Municipalidad y María Iturrieta
Ponce. Luego de transcurrido un tiempo la Municipalidad dicta un decreto y
clausura el local por el no pago de las rentas de arrendamiento. Luis Abner
Iturrieta Ponce, hermano de la arrendataria y quien dice trabajar
personalmente el negocio, interpone acción de protección en contra de la
Municipalidad representada por su alcalde, fundado en que ésta no habría

23
Vid. CS. 6.4.2005. “José Luis Baeza Poveda Presidente Regional de Aysén del Colegio
de Profesores de Chile A G con Maura Maldonado Márquez directora de Obras de la
Ilustre Municipalidad de Coyhaique” Rol 1311-2005.
54
seguido el debido proceso al dictar el decreto alcaldicio que dio por concluido
el contrato. Estima que si la Municipalidad quería clausurar el local o ponerle
término al contrato debió haber ocurrido a los tribunales de justicia para que
estos así lo decretaran.
La Corte Suprema rechazó la acción por falta de legitimación
activa de quien lo interpuso y da los siguientes argumentos: “4.- Que del
contrato agregado a fs. 4, consta que el 1º de febrero de 1991 la
Municipalidad de Temuco le entregó en arrendamiento a María lturrieta
Ponce el local Nº 117 del mercado municipal, para ser destinado
exclusivamente al rubro pescadería y de las notificaciones rolantes a fs. 48 y
49 aparece que las infracciones que motivaron que la municipalidad le
pusiera término al contrato de arrendamiento se le practicaron a la
arrendataria. De modo que siempre la relación jurídica relativa al contrato y
su cumplimiento ha sido exclusivamente entre las partes que lo suscribieron.
5.- Que al no constituir el recurso de protección una acción
popular, toda vez que es menester para poder adoptar las medidas de
resguardo que el artículo 20 de la Constitución Política autoriza, que por lo
menos la garantía constitucional afecte a alguien en particular, desde que
dicha norma emplea los vocablos "El que...", forzoso resulta rechazar el
presente, atendido que el recurrente de autos, un tercero ajeno al contrato que
55
une a la Municipalidad de Temuco con María lturrieta Ponce, no es titular de
derecho alguno que emane del vínculo contractual descrito, por lo que carece
de legitimación activa para recurrir.
6.- Que, en tales condiciones, el presente recurso de protección
no resulta admisible.”24
Se puede apreciar que la Corte nuevamente exige, para poder
declarar admisible o acoger una acción de protección, que sea la persona
directamente afectada quien lo interpone y en este caso lo declara inadmisible
por falta de legitimación activa por haberlo interpuesto el hermano de la
arrendataria.
Vamos a ser insistentes en el tema que nos convoca; cuando se
infringe un derecho que se encuentra resguardado por la Carta Fundamental,
en general, es de interés de todos su efectivo cumplimiento, por tanto somos
de la idea que no debe ser requisito de admisibilidad el que sea interpuesto
solamente por la persona directamente afectada ya que al ser el derecho al
debido proceso una garantía para todos los chilenos, cualquiera que vea que
este no se está cumpliendo puede exigir que se tomen las medidas necesarias
para que esto así sea.
III.4.d. Derecho a la honra.
Vid. CS. 14.10.2004. “Luis Abner Iturrieta Ponce con Ilustre Municipalidad de Temuco”
24
Rol 4339-2004.
56
El artículo 19 de la Constitución en su número 4º asegura a todas
las personas “El respeto y protección a la vida privada y a la honra de la
persona y su familia”. Este derecho se encuentra entre los que pueden ser
objeto de protección en virtud del artículo 20 de la Constitución.
La familia es uno de aquellos grupos intermedios a los cuales
nuestra Constitución intenta asegurarle su debida autonomía, a fin de
propender a la realización de los fines que le son propios. En otras palabras, se
trata de una persona moral. De hecho, no está de más recordar que la propia
Constitución señala a la familia como el núcleo fundamental de la sociedad; y
he ahí la importancia y la protección especial a su honra que consagra el
artículo 19 N° 4.
No cabe duda alguna que una persona que ve amenazada o
afectada su honra se encuentra legitimada para accionar de protección. Pero
¿qué pasa con la familia? ¿puede una persona solicitar la intervención de los
tribunales en caso que se vea afectada la honra de su vecino?.
Por la redacción del artículo 20 que permite la intervención “de
cualquiera a su nombre”, pareciera que sí. Sin embargo esto depende de los
términos en que se encuentre planteada la acción. Una persona no puede
pretender que se encuentra afectada la propia honra cuando ello se refiere a un
grupo de personas que no son su familia.
57
Además, ¿cuál es el concepto de familia que la Constitución
protege? ¿la que emana del matrimonio o cualquier grupo humano que viva
bajo el mismo techo?. Se trata de una materia que excede ampliamente el
objeto de nuestro trabajo; siendo objeto de un acalorado debate en el último
tiempo, a partir del reconocimiento del estatus de los hijos naturales y la
aprobación de una ley de divorcio. Baste decir por el momento que, en nuestra
opinión, el concepto de familia debe ser lo más amplio que se pueda, puesto
que lo contrario implicaría una discriminación arbitraria, cosa que nuestra
Constitución en ningún caso avala.
Sin perjuicio de lo anterior, tampoco podemos extender más allá
de lo razonable el ámbito de protección de la garantía contenida en el artículo
19 N° 4. Ello, pues tradicionalmente se ha entendido que la honra es
patrimonio moral de las personas naturales, careciendo de ella las personas
jurídicas. Eso no implica en modo alguno negar el hecho que las personas
jurídicas puedan tener una “imagen corporativa frente al resto de la sociedad”,
pero ésta no puede ser considerada como honra.
Así ha sido fallado por nuestra jurisprudencia 25. A continuación
pasamos a transcribir la parte pertinente del fallo citado: “CUARTO: Que
respecto a lo señalado por la querellante en orden a que el artículo 19 N° 4
de la Constitución Política de la República asegura el respeto y protección a

25
Vid. C. Coyhaique 14.8.2006 “con Víctor Espinoza Espinoza”. Rol N°71-2006.
58
la honra de la persona y su familia, sin distinguir si se trata de personas
jurídicas o personas naturales, cabe indicar que efectivamente la mencionada
disposición constitucional así lo señala, pero de su propia redacción se puede
constatar que dicha norma está dirigida a proteger la honra de las personas
naturales y así debe entenderse cuando expresa que se garantiza la "honra de
la persona" y luego agrega "y de su familia", esto es, de su cónyuge, hijos
menores de edad, padre, madre; únicas personas, atendidas sus cualidades y
atributos personales, que pueden verse afectados en sus sentimientos del
honor y sufrir la mortificación por la vulneración del mismo ya que la
persona jurídica carece de familia, constituyendo por tanto dicha garantía
una protección al patrimonio moral de la persona natural y así lo ha
entendido la jurisprudencia de nuestros tribunales, debiendo citarse a tal
efecto lo dictaminado por la Excma. Corte Suprema en causa Rol N° 1797-
2000, la que conociendo un recurso de protección civil estableció en su
considerando 4°): "que el número 4 del artículo 19 de la Constitución
Política de la República asegura "El respeto y protección a la vida privada y
pública y la honra de la persona y de su familia", precepto del cual se deriva
con la mayor nitidez que la protección se entrega tan sólo a las personas
naturales y no a las personas jurídicas como lo es la empresa recurrente"
(Gaceta Jurídica N° 240: Sentencia de 29 de Junio de 2000).
59
En consecuencia, no cabe sino concluir que la acción para
perseguir una sanción por los delitos de calumnias e injurias, sólo compete a
las personas naturales y no jurídicas ya que el bien jurídico protegido está
referido directamente con los afectos, apegos, devociones o sentimientos
personales de la víctima, o más bien dicho personalísimos de ella, sobre sus
atributos o derechos de su personalidad, aquellos que están basados en la
naturaleza espiritual del ser humano, del hombre, de los cuales carece la
persona jurídica, la que atendida su naturaleza ficticia o artificial, le podrá
asistir una acción indemnizatoria, en caso de sentirse lesionada en su
prestigio comercial, pero ello no la legitima para accionar en la forma que lo
hizo, debiendo agregarse que, en materia de responsabilidad civil, se debe
diferenciar la víctima, en el derecho penal, del perjudicado civil que sufre un
daño por el comportamiento antijurídico de otro, un tercero, a quien le asiste
el deber de repararlos en caso de acreditar la concurrencia del mismo.
QUINTO: Que la querellante ha hecho hincapié, además, en el
concepto o teoría de la colectividad para explicar que las personas jurídicas
reúnen una serie de condiciones y atributos propios también de las personas
naturales, en especial del derecho de la honra y al prestigio comercial, que
pueden verse menoscabados por la comisión de delitos y que el juez les ha
desconocido. Sin embargo, y respecto a ello, cabe indicar que, aparte del
60
concepto tradicional que se tiene de víctima, como la persona que sufre el
daño directo producto del delito, efectivamente se ha ido incorporando el
concepto de víctima en sentido colectivo, cuando un conjunto de personas se
ven afectadas o perjudicadas en sus intereses, pero ello dicen relación con
bienes jurídicos colectivos que están referidos con el funcionamiento del
sistema social, que sirven de base a los bienes individuales, como lo son la
salud pública, la seguridad social u otros de tal entidad, e incluso ellos se
encuentran considerados en el inciso cuarto del artículo 111 del Código
Procesal Penal, especificando que dichos delitos deben afectar intereses
sociales relevantes o de la colectividad en su conjunto, situación ésta distinta
a la que se conoce en el presente recurso.”
Por su parte, en el caso de “La Ultima Tentación de Cristo” 26, se
planteó la cuestión de si se podía o no otorgar protección a un grupo
indeterminado de personas, como son los ciudadanos que forman parte de una
iglesia. El fallo, en lo que nos interesa, es decir la legitimación activa para
solicitar la protección de la honra, sostuvo lo siguiente:
“12° Que el sujeto protegido por el recurso, tratándose de la
honra constitucionalmente garantizada, es la persona y su familia, para
quienes se cautela su honor, que en esencia y contenido es inherente a la
26
Vid. CS 17.6.1997 “Sergio García Valdés y otros con Consejo de Calificación
Cinematográfica”. Rol N°519-1997.
61
dignidad del ser humano, todo ello sin perjuicio de que los efectos de la
decisión que recaiga en aquel recurso puedan alcanzar en el hecho al
conjunto humano que constituye la Iglesia Católica y a quienes conforman
otras confesiones cristianas o como asimismo a todos los que ven en la
persona de Jesucristo su esperanza y modelo de su existencia;
13° Que Jesucristo, históricamente, vivió hace dos mil años y
murió crucificado, y aunque este tribunal prescinde del hecho de su
resurrección, cuya aceptación es materia de fe, debe admitir que el agravio a
su honra repercute o trasciende en la honra de los propios recurrentes, ligado
esencialmente a su dignidad de personas, ya que ésta implica, entre otros
atributos, la capacidad de determinarse conforme a valores y creencias;
14° Que por eso, al ofender, debilitar, o deformar a la persona de
Cristo, la película cuestionada ofende y agravia a quienes, como los
recurrentes, basan su fe en la persona de Cristo, Dios y hombre, y a partir de
esa convicción y realidad asumen y dirigen sus propias vidas; y por eso
también la resolución que ilegalmente ha autorizado la exhibición de ese
filme ya antes rechazado, hace procedente la protección que en el presente
recurso han solicitado para sí los recurrentes.”
De la lectura del extracto precedente se concluye que la Corte no
quiso otorgar su protección al conjunto de personas que constituyen la persona
62
jurídica “Iglesia Católica”, sino que acogió el recurso porque estimo afectada
la honra de los recurrentes. Lo anterior se desprende de la frases “la película
cuestionada ofende y agravia a quienes, como los recurrentes, basan su fe en
la persona de Cristo”. Respecto de la honra de la persona de Cristo, el fallo se
niega a asumirla como objeto de protección pues se trata de una materia de fe;
sin embargo estima que “el agravio a su honra repercute o trasciende en la
honra de los propios recurrentes, ligado esencialmente a su dignidad de
personas”. Por último, nos interesa destacar que el fallo estima que el objeto
de protección lo constituye la dignidad y honra de las personas y su familia, y
no la colectividad genéricamente considerada, pese a que esta última puede
sufrir los efectos de los atentados a la honra de personas individuales.
Como conclusión de lo expuesto, podemos afirmar que a
propósito del derecho a la honra, los legitimados activos por el tenor del
artículo 19 N° 4 de la Constitución serán la persona y la familia de una
persona determinada, siendo improcedente proteger la honra de personas
indeterminadas o indeterminables. En otras palabras, se requiere que aquel a
quien se pretende proteger, ya sea que actúe a nombre propio o representado,
tenga una efectiva amenaza o vulneración de su honra o la de su familia.
III.4.e. Inviolabilidad del hogar.
63
Dentro de este numeral del artículo 19 se encuentra la
inviolabilidad de toda forma de comunicación privada. Así se dio el caso de
una mujer que para fundamentar el adulterio que habría cometido su marido,
presentaba en juicio el diario de vida de este, obtenido irregularmente. El
marido alegó de protección fundándose en el número 5 del artículo 19 ya que
se habría obtenido de manera fraudulenta dicho documento privado.
En este caso, al igual que en la mayoría, la Corte acepta a
tramitación esta acción ya que es el directamente afectado quien interpone la
acción de protección. Sin embargo, a nuestro entender, no solo la persona
afectada puede interponer la acción de protección sino que cualquier persona
podría hacerlo. El que se vulnere arbitraria o ilegalmente alguna de las
garantías del artículo 19 es un hecho que afecta a todo el ordenamiento
jurídico, toda vez ser este acto contrario al ordenamiento mismo. Por lo tanto,
al infringirse esta garantía no solamente tiene categoría de afectado quien lo
sufre directamente sino que toda persona perteneciente a dicho ordenamiento
ya que si no se respeta una garantía mínima resguardada por la Constitución,
no se respeta ni el Estado de Derecho ni la mas mínima garantía ciudadana. Es
por esto que postulamos que la acción de protección puede ser interpuesta por
cualquier persona en pos de el reestablecimiento y aseguramiento de los
derechos afectados.
64
III.4.f. Libertad de Conciencia.
Este derecho establecido en el N° 6 del artículo 19 de la
Constitución Política, consiste en el respeto a la libre manifestación de
cualquier creencia y a la libertad de culto.
En el ya mencionado fallo de la película “La última tentación de
Cristo” se puede observar que la Corte de Apelaciones aceptó a tramitación
una Acción de Protección presentada a nombre de Jesucristo y de la Iglesia
Católica, sin perjuicio de que la acogió por las personas naturales que estimó
afectadas. Los recurrentes afirmaron que la exhibición de dicha película atenta
contra la libertad de culto y de conciencia, tanto para si mismos, Jesucristo y
La Iglesia Católica, ya que desvirtúa muchos de los dogmas de dicha
institución de una manera inmoral y anti-ética al hacer insinuaciones falsas de
la vida de Jesús.
Llama la atención el hecho de que la acción se haya interpuesto a
nombre de un personaje histórico ya muerto y de toda una institución, pero
concordamos con la Corte en aceptar la tramitación ya que la Acción de
Protección debe ser una acción de aceptación amplia ya que es el resguardo
mínimo que tienen las personas frente a los actos que atenten contra las
garantías individuales establecidas en el artículo 19 de la Constitución; y si
bien la Corte la acoge a nombre de los recurrentes, reconoce la afectación de
65
la Iglesia Católica entendida como un colectivo sin personas necesariamente
determinables.
Por último queremos señalar que la libertad de conciencia no
existe si no es en función de la libertad de expresión, pues en tanto la
conciencia no se manifieste o exprese, no es posible imaginar actos que la
conculquen.
III.4.g. Derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminación.
En el mes de abril de 2005 doña María Soledad Tohá Veloso, en
representación del Servicio de Vivienda y Urbanización de la Región del Bío-
Bío, interpuso acción de protección en contra de la Empresa de Servicios
Sanitarios del Bío-Bío S. A. y a favor de la Unión Comunal de Juntas de
Vecinos, basada en que con fecha 8 de marzo de ese año tomó conocimiento
que la recurrida procedió a desconectar algunos de los colectores de aguas
lluvia que se encuentran unidos a la red de alcantarillado de propiedad de la
empresa recurrida y selló, en particular, los sumideros ubicados en los lugares
que pormenoriza.
Según la recurrente esta empresa habría infringido el artículo 19
N° 8 de la Constitución al perturbar el derecho de vivir en un medio ambiente
libre de contaminación. Sin embargo la Corte Suprema rechaza el recurso
66
basado en la falta de legitimación activa de la recurrente y esto lo expresa de
la siguiente manera:
“4º) Que, sin perjuicio de lo anterior, y en cuanto a la falta de
legitimación activa, tal como lo señala la recurrida, el recurso de protección
debe ser interpuesto a favor de un sujeto específico, que sea afectado en el
ejercicio legítimo del derecho que se estima conculcado, ya que no tratándose
de una acción popular, éste no puede interponerse en beneficio de personas o
entes indeterminados como ocurre en el caso de autos.”27
En general, la jurisprudencia ha sostenido que la titularidad del
derecho unido a un ejercicio legítimo agraviado, es lo que le otorga
legitimación activa a un recurrente y en consecuencia se ha expresado que la
legitimación es una cuestión de fondo, ya que atañe al derecho mismo. La
Corte Suprema ha expresado además que es indispensable la coincidencia
geográfica entre el domicilio del recurrente y el lugar donde se produce el
agravio, puesto que el recurso de protección no es una acción popular. Sin
embargo, y contradictoriamente con lo anterior, la Corte ha dicho que los
recurrente tienen derecho a instar por la preservación de la naturaleza,
actividad que compete no solo a las personas que viven cerca o en el lugar
físico mismo donde se desarrolla el acto que agravia. La anterior doctrina es

Vid. CS 30.6.2005. “Servicio de Vivienda y Urbanización de la Región del Bío Bío con
27
Empresa de Servicios Sanitarios del BíoBío S.A.” Rol N°2330-05
67
recogida en la famosa sentencia de 1997, dictada en el caso Trillium, en donde
se reconoce la posibilidad de legitimidad activa remota:
“13°) Que, por último, respecto de la supuesta falta de
legitimación activa de los recurrentes para interponer este recurso, alegada
por los recurridos y la Empresa Forestal Trillium, cabe señalar que el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación es un derecho
humano con rango constitucional, el que presenta un doble carácter: derecho
subjetivo público y derecho colectivo público. El primer aspecto se
caracteriza porque su ejercicio corresponde, como lo señala el articulo 19 de
la Constitución Política a todas las personas, debiendo ser protegido y
amparado por la autoridad a través de los recursos ordinarios y el recurso de
protección. Y, en lo que dice relación con el segundo carácter del derecho en
análisis, es decir, el derecho colectivo público, él está destinado a proteger y
amparar derechos sociales de carácter colectivo, cuyo resguardo interesa a la
comunidad toda, tanto en el plano local como en el nivel nacional, a todo el
país, ello porque se comprometen las bases de la existencia como sociedad y
nación, porque al dañarse o limitarse el medio ambiente y los recursos
naturales, se limitan las posibilidades de vida y desarrollo no sólo de las
actuales generaciones sino también de las futuras. En este sentido, sus
resguardo interesa a la colectividad por afectar a una pluralidad de sujetos
68
que se encuentran en una misma situación de hecho, y cuya lesión, pese a ser
portadora de un gran daño social, no les causa un daño significativo o
apreciable claramente en su esfera individual.”28
Nosotros consideramos que el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminación es un derecho humano con rango
constitucional, de carácter subjetivo y colectivo público, por lo que su
ejercicio le corresponde a todas las personas y cuyo resguardo le corresponde
a toda la sociedad.
Concluimos, luego, que si bien no existe una postura homogénea
en torno a la forma de enfrentar la necesidad de poseer legitimación activa,
esta se ha enfocado desde la perspectiva del domicilio del recurrente, de la
naturaleza de vivir en un medio ambiente libre de contaminación, de la
naturaleza del recurso de protección y de la naturaleza de la persona humana.
Nosotros estimamos que cualquiera puede recurrir de protección a nombre
propio o ajeno cuando existe un acto u omisión arbitrario o ilegal que afecte
esta garantía.
III.4.h. Libertad de Enseñanza.
Se presentó un recurso de protección por no haberse renovado la
matrícula en un colegio particular a una menor de edad. El recurso fue
interpuesto por el abogado de la familia a nombre de la menor y de todos los

28
Vid. CS, 19.3.1997. “Empresa Forestal Trillium”. Rol N°2.732-1996
69
alumnos que no se les renovó matrícula ese año, invocando un atentado contra
la garantía establecida en el artículo 19 N° 11 de la Constitución Política de la
República.
El recurso fue rechazado por la Corte de Apelaciones y se
confirmó la sentencia por la Corte Suprema. Los argumentos de esta última
fueron los siguientes:
“Tercero: Que corresponde, en primer término, estudiar las
consecuencias que emanan del hecho de haberse accionado de protección por
un recurrente –el abogado don Marco A. Echagüe Parra– que no sólo no es el
titular de los derechos constitucionales que se dicen quebrantados o
perturbados sino que, además, ha interpuesto su recurso en favor de Liliana
Pérez Villar y de todo el alumnado del Colegio Sagrado Corazón de
Apoquindo a los que por acuerdo del consejo de profesores se acordó no
renovar su matrícula para el año 1988; Cuarto: Que no existen en materia
del recurso de protección normas que hagan excepción a las generales, que
exigen en todo actor o recurrente una cualidad o virtud especial para
accionar y que en doctrina procesal se conoce con el nombre de legitimación
ad causam o legitimación para obrar. Al referirse a los requisitos de la
acción, como indispensables para el pronunciamiento de una sentencia de
mérito favorable al solicitante, el insigne tratadista Piero Calamandrei trata
70
de la legitimación para obrar, enseñando que a fin de que el juez acceda a lo
pedido, no basta que la demanda sea propuesta por una persona cualquiera
sino que es necesario que le sea presentada precisamente por aquella persona
que la ley considera como particularmente idónea para estimular en aquel
caso concreto la función jurisdiccional, esto como consecuencia necesaria de
la naturaleza disponible de los derechos privados, toda vez que actuar en
juicio para la defensa del derecho es un modo de disponer del mismo
(Instituciones del Derecho Procesal Civil, Volumen I. Págs. 262 y 264);
Quinto: Que esta legitimación para obrar no constituye, por lo dicho, un
requisito meramente formal, sino que importa una calidad sustancial que
corresponde al titular de los derechos de los que emanan las acciones que se
ejercitan en una demanda o recurso como el presente y, en este caso, se puede
apreciar que se deduce el recurso en favor de un número indeterminado de
personas de las cuales escasamente se individualiza a una sola, que es menor
de edad y sin ningún asomo de comparecencia de sus representantes legales;
Sexto: Que lo dicho anteriormente bastaría para desestimar el recurso sin
necesidad de hacerse cargo de las argumentaciones que se desarrollan en
apoyo de una pretensión que el recurrente ha carecido de derecho para
deducir; pero el tribunal entrará al estudio de dichas argumentaciones a fin
de verificar si, efectivamente, de parte de las recurridas existió un acto
71
arbitrario determinante de privación, amenaza o perturbación para alguno de
los derechos constitucionalmente amparados en el recurso de protección de
que aquí se trata;”29
Como queda de manifiesto, en este caso la Corte Suprema estimó
que la legitimación activa para interponer una acción de protección basada en
la infracción de la libertad de enseñanza del artículo 19 N° 11, debe ser el
afectado, o sus representantes legales, los que deben interponerlos al ser estos
los que se encuentran directamente afectados por la infracción.
Además en el fallo se considera que “no existen en materia del
recurso de protección, normas que hagan excepción a las generales que
exigen en todo actor o recurrente una cualidad o virtud especial para
accionar, y que en doctrina procesal se conoce con el nombre de legitimación
ad causam. De esta manera, para que el juez acceda a lo pedido, no basta
que la demanda sea propuesta por una persona cualquiera, sino que es
necesario que le sea presentada precisamente por aquella persona que la ley
considera como particularmente idónea para estimular la función
jurisdiccional. En el caso de autos, se aprecia que se deduce el recurso a
favor de un número indeterminado de personas de las cuales escasamente se
Vid. CS 9.3.1988. “Liliana Pérez Villar con María Emilia Montes de Vergara y otra” Rol
29
N°12009-88
72
individualizan, por lo que el recurrente carece de derecho para deducir la
acción.”30
No concordamos con el razonamiento que siguió la Corte
Suprema en el caso, pues consideramos que si bien el afectado no es el
abogado que interpuso la acción de protección, éste si puede hacerlo en
representación de la alumna y de los alumnos que fueron ilícitamente
excluidos del proceso de matrícula, al constituirse la libertad de enseñanza en
un deber que el Estado tiene que asegurar a todas las personas por ser una
necesidad básica de un Estado de Derecho y un tema que incumbe a todos.
Ya hemos mencionado anteriormente que la Jurisprudencia debe
comenzar a tratar el tema de la legitimación activa de la manera más amplia
posible, máxime cuando el propósito de esta acción se torna en un escudo ante
el inmenso poder estatal y en una espada que atraviese y destruya las
arbitrariedades o ilegalidades ya cometidas, sin mayor formalidades que las
estrictamente necesarias.
III.4.i. Libertad de opinión e informarse.
Con ocasión de la negativa de ciertos canales de televisión de
transmitir los spots del gobierno para el uso de preservativos para prevención
del sida, se interpuso un recurso de protección aduciendo que estos canales
30
Ibid.
73
estarían infringiendo el artículo 19 N° 12 al estar impidiendo información
necesarísima de salud pública. Con esto, decía la recurrente, se provocaría un
grave e irreparable daño a la sociedad y especialmente a la juventud chilena, al
evitar dar a conocer una información que impediría en gran medida la
proliferación del sida.
La Corte, respecto a la legitimación de los recurrente argumentó:
“Del acto de postulación de los actores, aparece como cierto que
la acción protectora está dirigida a salvaguardar en términos genéricos a
toda la población y en especial a los jóvenes del país, cuestión que, como se
ha resuelto, no constituye el propósito de esta acción cautelar que está
dirigida a proteger intereses concretos de alguna persona o grupos de
personas perfectamente identificados, que hayan sido o puedan ser objeto de
privación, perturbación o amenaza de los derechos amparados por la Carta
Fundamental mediante este recurso. La expresión "El que..." que se usa en el
mandato constitucional del artículo 20, nos da inequívocamente la idea de
individuo o persona, lo que armoniza perfectamente con el inciso primero del
artículo 19 de la misma Carta Fundamental, que expresa: "La Constitución
asegura a todas las personas", como sinónimo de individuo, con todos los
atributos de la personalidad, entre ellos el nombre, de modo tal que alzarse,
en términos vagos o imprecisos, sin tener facultad legal para ello, en favor de
74
toda la población de un país o de gran parte de ella, importa extender los
alcances de esta acción cautelar a límites no queridos por el legislador, por
muy loable que aparezca el propósito, sentándose un principio que podría
tornar muy confuso el fin del recurso de protección.”31
Lo que quiere decir la Corte en este fallo, es que si bien la acción
de protección puede ser presentada por cualquier persona, esta no puede estar
dirigida al beneficio de la “juventud chilena” o de “la sociedad en general”
ya que esta situación supera los fines que el constituyente le dio a esta acción
constitucional. En el fallo se sostuvo que esta acción está destinada a
resguardar intereses y derechos específicos y determinados de personas
también determinadas.
Sin perjuicio de la opinión de la Corte, nosotros sostenemos que,
en el caso de la libertad de información, el legitimado activo de esta acción
puede ser cualquier persona aunque no pueda ser determinada.
Por otro lado, consideramos que si efectivamente es un grupo de
personas determinable el que se encuentra afectado por una ilegalidad o
arbitrariedad de este tipo, esto es, que se le ha impedido acceder a una
información mediante procedimientos no legales, entonces cualquier persona
31
Vid. C. Santiago 27.6.1997. “Adolfo Castillo Díaz y otros con Corporación de Televisión
de la Universidad Católica de Chile y otro” Rol N°1427-1997.
75
puede, a nombre de este grupo interponer un recurso de protección que
termine con el impedimento ilegal.
III.4.j. Derecho a reunirse pacíficamente.
Un estudiante de la Universidad de Playa Ancha de Valparaíso,
fue expulsado de esa institución por haber participado en violentas protestas
estudiantiles no autorizadas. Se siguieron todos los trámites necesarios por
parte de la Universidad, se cumplió con el debido proceso y terminó
imposibilitado de volver a estudiar en dicha institución. El estudiante en
cuestión presentó acción de protección fundado, entre otras razones, por
haberse infringido, arbitraria e ilegítimamente, su legítimo derecho de reunirse
pacíficamente.
Finalmente la acción fue rechazada por la Corte de Apelaciones
de Valparaíso y se mantuvo la expulsión al alumno en cuestión.
El problema respecto de la legitimación activa en este caso
particular surgió puesto que el alumno presentó la acción a su nombre y de
todos los otros alumnos que tuvieron problemas debido a la manifestación en
que fueron sorprendidos. La Corte manifestó que no puede considerarse como
legitimados activos a sujetos indeterminados ya que estos deben estar
claramente determinados por no ser la acción de protección una acción
popular.
76
Discordamos de esta interpretación en el sentido de que las cortes
debieran permitir que la determinación de los sujetos a los cuales se le
infringen derechos pueda ser determinada de una manera amplia, sin
necesidad de individualizar a cada uno de ellos ya que el derecho a reunirse
pacíficamente generalmente conlleva multitudes de gente que no siempre
pueden ser perfectamente individualizados.
III.4.k. Derecho de asociación.
El trabajador de una empresa y asociado a un sindicato de la
misma fue expulsado de dicho sindicato. Si bien dentro de las facultades de
administración del mismo se permite la expulsión, ésta debe ser hecha
conforme a todos los requisitos establecidos al efecto en sus estatutos.
El trabajador recurrió de protección y la corte dejó sin efecto la
expulsión ya que no se habían cumplido los requisitos necesarios para tal
efecto, infringiéndose, con ello, la garantía establecida en el artículo 19 N° 15
de la Constitución, esto es, el derecho de libre asociación.
En este caso no caben dudas de que el legitimado activo para
interponer el recurso de protección es el trabajador que fue expulsado. Esto
no obstaría, sin embargo, a que cualquiera persona interpusiera la acción
cautelar de protección a nombre del afectado, y tampoco obstaría, a nuestro
entender, que cualquier persona interpusiera la acción a nombre de un grupo
77
de trabajadores que han sido objeto de una expulsión injustificada de
determinado sindicato.
El derecho de asociarse sin permiso previo es una garantía para
todas las personas que habitan el territorio de la República de Chile. Así se
establece por el artículo 19 N° 15 de la Constitución Política. Ello significa
que cuando este derecho se ve vulnerado o se ha infringido de manera
arbitraria o ilegal, es necesario acudir ante el órgano jurisdiccional, en este
caso Corte de Apelaciones respectiva, para que dicho órgano reestablezca el
imperio del derecho y de la Constitución. Y no solamente lo puede interponer
quien se vio efectivamente afectado por el impedimento a asociarse sino que
cualquiera a su nombre, y esto porque ese es el espíritu de la norma que crea
esta acción.
III.4.l. Libre contratación, libre elección del trabajo y derecho a
sindicarse.
El artículo 19 N° 16 consagra la libre elección del trabajo y la
libre contratación. Podemos ver que estos derechos son la cara de una misma
moneda, en un caso desde el punto de vista del empleado, y en otro desde el
punto de vista del empleador.
A su vez el artículo 20 de la Constitución no ampara todo el
contenido del artículo 19 N° 16. Se trata de uno de aquellos casos en que el
78
Constituyente ha sido partidario de excluir los derechos de tercera generación
o derechos sociales, limitando la procedencia de la acción a proteger aquellos
aspectos que son expresión de la libertad individual. Así, la acción procede
respecto de lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre elección y
libre contratación, y a lo establecido en el inciso cuarto (libertad de
sindicarse).
Los legitimados activos, serán en cualquier caso, los sujetos de la
relación laboral. Ellos serán quienes en cada caso tendrán un interés
susceptible de ser amparado por la acción de protección.
Si bien se podría pensar que estos derechos son expresiones del
Derecho Laboral, tal es una afirmación errada. Lo cierto es que forman parte
del orden público económico, como expresión particularizada de la libertad en
materia económica. Esta no sólo se refiere a las actividades económicas que se
pueden realizar por los particulares sino también a la elección de las personas
que colaborarán en ello. Lo anterior explica porqué en la Constitución no se
aprecia la tendencia proteccionista hacia el trabajador que vemos
constantemente en el Derecho Laboral.
Aclarado el punto anterior, pasamos a desglosar los legitimados
activos en cada una de las facetas que presenta el 19 N° 16.
79
i) En primer lugar tenemos al empleador, cuando este no pueda
elegir libremente a qué trabajador contratar, sino que esto le sea
impuesto por una circunstancia de hecho o normativa
manifiestamente arbitraria.
ii) En segundo lugar, tenemos a los trabajadores, cuando sean
forzados a elegir un trabajo determinado
iii) Por último, son legitimados activos aquellos trabajadores a los
que un grupo de trabajadores agrupados les exigen pertenecer a
una asociación para obtener condiciones que razonablemente
debiesen poder obtener sin pertenecer a ellas. Por ejemplo, el
poder realizar su trabajo más libremente, o en mejores
condiciones.
En relación a la libertad de trabajo se ha fallado que:
“Procede acoger el recurso de protección interpuesto por
choferes de vehículos de la locomoción colectiva en contra del acuerdo
adoptado por la Asamblea General de socios de la Agrupación de Operadores
de Transporte Público de Pasajeros en la que trabajan o han trabajado, que
determinó que los recurrentes no son dignos de continuar prestando servicio
en dicha línea “por constituir un peligro constante”, toda vez que,
independientemente de la o las personas a quienes los recurrentes prestan o
80
han prestado servicios como choferes, aparece evidente que el acuerdo en
comento, al impedirles ejercer su oficio, ha perturbado gravemente el derecho
a la libertad de trabajo que la Constitución Política de la República, en su
artículo 19 Nº 16, reconoce a todas las personas, resultando además
insuficiente la alegación de la recurrida en cuanto aduce haber actuado así
en base a la normativa del Decreto Supremo Nº 212 del año 1992, del
Ministerio de Transportes, ya que ésta sólo puede entenderse en el contexto
de que las respectivas agrupaciones de operadores de transporte público
puedan adoptar acuerdos de carácter general tendientes a prestar el mejor
servicio a la comunidad, mas no de carácter específico que violen alguna
garantía constitucional como en el presente caso ha ocurrido.”32
En el caso reseñado, unos choferes de la locomoción colectiva
fueron declarados personas no dignas de seguir prestando sus servicios,
mediante la declaración al efecto de una asociación gremial, consiguiendo de
hecho apartarlos de sus funciones sin observar los mecanismos que el derecho
laboral prevé para tal fin, como el despido en forma legal.
La legitimación activa, en este caso, era de los titulares de los
derechos afectados, es decir, los trabajadores.
32
Vid. CS 24.10.1994, rol N°9359-1994, causa “José Humberto Araya Huerta; Braulio
Hernán Santiago Quinteros; con Agrupación de Operadores de Transporte Público de
Pasajeros, Taxibuses Línea 29”.
81
Es digno de reiterar que los legitimados activos, tratándose del
artículo 19 N° 16, serán las partes de una relación laboral. Siendo ésta una
relación entre un empleador y un trabajador dependiente, no son legitimados
activos los trabajadores independientes. Así, podemos citar a modo de ejemplo
el siguiente extracto de un fallo:
“Corresponde rechazar el recurso de protección presentado por
un abogado en contra de un Comisario de Investigaciones por la falta de
entrega oportuna de un vehículo de su propiedad, estimando que dicha
conducta transgrede el derecho a la libertad de trabajo consagrada en el
artículo 19 Nº 16 de la Constitución Política del Estado, ya que la protección
jurídica de este derecho es la actividad laboral que realiza el trabajador
dependiente con vínculo de subordinación laboral de un empleador, el que
desempeña una ocupación, arte u oficio independiente que no pueda ser
prohibida o condicionada –salvo las excepciones a que se refiere la
disposición constitucional– y las profesiones liberales para las cuales la ley
exija título universitario y señale los requisitos o formalidades de su ejercicio,
y el altercado señalado no importa prohibir el libre ejercicio de la actividad
profesional del afectado, por lo que no se divisa menoscabo, alteración o
desconocimiento del derecho invocado lo que obsta al éxito del recurso
interpuesto, puesto que el incidente de carácter personal habido entre
82
recurrente y recurrido no importa de modo alguno afectación al ejercicio de
la profesión de abogado para los que posean el título de tal.”33
Como se puede apreciar, la jurisprudencia excluye la protección
de las profesiones liberales.
III.4.m. No discriminación en materia económica.
El artículo 19 N° 22 de la Constitución no hace más que
consagrar una expresión particularizada del derecho a no ser discriminado
arbitrariamente contenido en el 19 N° 2. Se refiere al ámbito económico, y a la
relación entre el Estado y los particulares, de la siguiente manera:
“22º.- La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar
el Estado y sus organismos en materia económica.
Sólo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal
discriminación, se podrán autorizar determinados beneficios directos o
indirectos en favor de algún sector, actividad o zona geográfica, o establecer
gravámenes especiales que afecten a uno u otras. En el caso de las
franquicias o beneficios indirectos, la estimación del costo de éstos deberá
incluirse anualmente en la Ley de Presupuestos;”
El legitimado activo en este caso será aquel actor económico que
vea injustamente menoscabada su posición frente a otro u otros competidores
Vid. CS 8.10.1995, rol N°25071-1995, “García Gallardo Zenón; con Comisario de la

33
Novena Comisaría del Servicio de Investigaciones de Chile”.
83
que a su vez se vean beneficiados por un acto del Estado. Es decir, debe ser
una discriminación arbitraria, en términos de haber un beneficiado y un
perjudicado como consecuencia, ambos particulares.
Es interesante anotar que el segundo inciso del numeral 22,
contempla la posibilidad de que los titulares del beneficio arbitrario por parte
del Estado sean un sector, actividad o zona geográfica. Como contrapartida de
lo anterior, el perjudicado con la discriminación arbitraria también puede ser
amplio, es decir un sector, actividad o zona geográfica. De esta manera, lo
lógico sería que los legitimados activos fuesen estos.
Acá, entonces, entra a tener una verdadera utilidad práctica la
regla que permite a cualquiera ocurrir a nombre de otro a interponer una
acción de protección, ya que es obvio que por ejemplo una zona geográfica o
un sector de la producción no tendrán manera de acreditar su personería. Sin
embargo, se puede ocurrir a nombre de estos legitimados activos.
En todo caso, lo normal será que por motivos prácticos al
interponer la acción se pase a singularizar un número de afectados por el acto
arbitrario en materia económica.
III.4.n. Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes.
El artículo 19 N° 23 de la Constitución, asegura esta garantía en
los siguientes términos:
84
“La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes,
excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o
que deban pertenecer a la Nación toda y la ley lo declare así. Lo anterior es
sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitución.
Una ley de quórum calificado y cuando así lo exija el interés
nacional puede establecer limitaciones para la adquisición del dominio de
algunos bienes;”
Este derecho se halla íntimamente ligado con la libertad para
ejercer toda actividad económica lícita, puesto que es consubstancial a toda
actividad económica la adquisición del dominio de bienes ya sea para
comerciar con ellos o para producir otros bienes (capital). Por eso es común
encontrar en la jurisprudencia casos en que se alega haberse conculcado de
manera conjunta los derechos del artículo 19 números 21, 22 y 23.
En efecto, sería raro que al impedirse la adquisición del dominio
de un bien no se afecte la libertad para desarrollar actividades económicas
lícitas. Sin embargo, no toda adquisición del dominio de un bien se halla
inserto en una actividad económica, y he aquí la justificación de porqué esta
garantía se ha consagrado de forma separada.
En cuanto a la legitimación activa para accionar de protección
por esta garantía, nos remitimos a lo ya dicho a propósito del derecho de
85
propiedad, lo que es lógico toda vez que este derecho representa la fase previa
a convertirse en dueño.
III.4.o. Derecho de propiedad.
Este derecho se encuentra garantizado en el artículo 19 N° 24 de
la Constitución. El derecho de dominio o propiedad ha sido tradicionalmente
definido como el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa material, no
siendo contra ley o contra el derecho ajeno (artículo 582 del Código Civil).
Se trata de un derecho que tiene su génesis en el Derecho
Privado, que atañe a intereses de particulares. Quizás por ello la jurisprudencia
ha exigido consistentemente que el legitimado activo sea el titular del derecho
afectado. Esto es, el dueño cuya propiedad se encuentra amagada.
Sin embargo, debemos recordar que el artículo 19 N° 24
pertenece a aquellas normas constitucionales que consagran el denominado
orden público económico, y en este sentido forma parte de aquellas
disposiciones fundamentales que garantizan el libre desempeño de las
personas en la sociedad. En efecto, el dominio ha sido entendido como la
extensión de la libertad de un individuo sobre ciertas cosas que le rodean.
Sin perjuicio de que se acoja o se rechace una acción de
protección amparada en el derecho de propiedad, lo cierto es que para admitir
la legitimación activa del mismo se ha exigido por la jurisprudencia ser el
86
titular del derecho de dominio, puesto que a no ser que se esté violentando
gravemente el orden público económico, no se justifica que un mecanismo de
urgencia entre a amparar casos en que o bien existen vías alternativas para
solucionar el problema, o cuando un tercero interviene en defensa de intereses
privados que no le atañen directamente. 34 Al respecto, en la sentencia de
“Comunidad Agrícola Punitaqui con Hugo Valdivia”, se ha fallado que:
“Séptimo: Que para resolver la materia que dio origen a esta
acción de protección, es indispensable determinar previamente el dominio del
terreno sobre el cual se habría realizado el cierre, lo que ha quedado en duda
de las presentaciones de las partes, que de esto se concluye que lo pedido
excede de los límites de esta acción, por cuanto es preciso determinar
previamente el dominio del inmueble, lo que corresponde a un juicio de lato
conocimiento, el que además ya está en tramitación, no siendo, por tanto, esta
vía la idónea para resolver el conflicto y no pudiendo por tanto prosperar la
acción intentada.
Octavo: Que, además, de las causas tenidas a la vista y que se
analizaron en el considerando tercero precedente, se desprende que existe un
juicio que se está conociendo en sede jurisdiccional a través del
34
Así, en el sentido de admitir a tramitación recursos de protección únicamente por quien es
titular del derecho, tenemos sentencias de CS 6 .12.2005, rol N°6091-2005, “Anita Susana
Ruiz Merino; con Sociedad Agrícola y Forestal El Retamo Limitada”; CS 8.9.2005, rol
N°4439-2005, “Comunidad Agrícola Punitaqui con Hugo Valdivia”;CS, 7.2.2006, rol
N°1528-2006 “María Alejandra Barrios Cornejo con Germán Francisco Sánchez Cádiz”.
87
procedimiento correspondiente, en el cual las partes son el recurrente y el
padre del recurrido y en el que se ventila precisamente una acción
reivindicatoria respecto del predio en el que se habrían realizado los actos
arbitrarios que se denuncian.
Noveno: Que, también, de acuerdo a reiterada jurisprudencia
existente sobre la materia, se ha concluido que para que sea acogido un
recurso de protección, los hechos cuestionados mediante esta acción deben
ser ostensiblemente arbitrarios o ilegales, de manera que puedan establecerse
en este procedimiento informal, no contradictorio y sumarísimo,
características que, como se ha dejado establecido, no fluyen de los
antecedentes allegados a estos autos.”
A su vez, en “María Alejandra Barrios Cornejo con Germán
Francisco Sánchez Cádiz” se falló:
“Primero: Que el recurso de protección tiene por objeto
restablecer la vigencia del derecho, ante una situación anormal y evidente,
que conculque alguna de las garantías que especialmente protege nuestra
Carta Fundamental y que provenga de un acto ilegal o arbitrario que
precisamente vulnerare un derecho vigente e indiscutido, a fin de que se tutele
el bien jurídico amenazado con la debida premura.”
88
En conclusión, el derecho de dominio debe encontrarse
indubitado para dar lugar a protección. Tal es un requisito de legitimación
activa.
III.4.p. Derecho de propiedad intelectual e industrial.
Consagrada en el artículo 19 N° 25, a esta garantía le es aplicable
todo lo dicho a propósito del derecho de propiedad, en cuanto a la
legitimación activa. En todo caso, siempre se debe tener presente que se trata
de una especie de propiedad un tanto más débil, lo que justifica que en la
mayoría de los casos tenga una duración limitada y nazca jurídicamente de
una forma diversa de la propiedad propiamente tal.
89
IV. OTRAS ACCI O NES
CO NSTITUCIO NALES
Y L E G I T I M A C I Ó N A C T I V A.
IV.1. Acción de amparo.
Es una acción que la Constitución Política establece para
garantizar la libertad personal lesionada o amenazada ilegalmente. Se halla
consagrada en el artículo 21 de la misma, precepto que contempla una serie de
garantías procesales materiales de la libertad personal y la seguridad
individual, bien establecidos y reconocidos por la Constitución o las leyes, las
cuales son tuteladas por el recurso de amparo concebido como una acción de
naturaleza declaratoria y cautelar.
Dice el artículo 21 de la Constitución de 1980:
“Artículo 21.- Todo individuo que se hallare arrestado, detenido
o preso con infracción de lo dispuesto en la Constitución o en las leyes, podrá
ocurrir por sí, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que señale la
ley, a fin de que ésta ordene se guarden las formalidades legales y adopte de
inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio
del derecho y asegurar la debida protección del afectado. Esa magistratura
podrá ordenar que el individuo sea traído a su presencia y su decreto será
90
precisamente obedecido por todos los encargados de las cárceles o lugares de
detención. Instruida de los antecedentes, decretará su libertad inmediata o
hará que se reparen los defectos legales o pondrá al individuo a disposición
del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y
corrigiendo por sí esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para
que los corrija. El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en
favor de toda persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privación,
perturbación o amenaza en su derecho a la libertad personal y seguridad
individual. La respectiva magistratura dictará en tal caso las medidas
indicadas en los incisos anteriores que estime conducentes para restablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.”
Los tribunales competentes para conocer de esta acción son la
respectiva Corte de Apelaciones en primera instancia y la Corte Suprema en
segunda instancia.
Actualmente con la reforma Procesal Penal se establece el
derecho de toda persona privada de libertad de ser conducido sin demora, ante
un juez de garantía (artículo 95 inciso 1º del Código Procesal Penal). Dicho
juez debe revisar inmediatamente la legalidad de la detención y las
condiciones en que se encuentra el imputado y puede adoptar todas las
medidas que sean procedentes. Para esto puede pedir la comparecencia
91
personal del afectado para constatar le legalidad de la detención y las
condiciones en que se encuentra y puede también constituirse en el lugar
donde el imputado se encuentre.
Esta acción impugna toda resolución, judicial o no, que provenga
de cualquier ente ya sea estatal o particular, incluso de un privado, que atente,
prive o limite la seguridad o la libertad individual. Esta acción no es de
derecho estricto y debe encontrarse ajena a cualquier tipo de formalidad ya
que viene a ser algo así como la “acción popular” chilena, si bien en estricto
rigor no lo es, y fue creada por el constituyente con el propósito de resguardar
a todas las personas que han sido privados de su libertad o seguridad de
manera arbitraria.
Siguiendo con esta línea, el recurso o acción de amparo puede
ser interpuesto por el abogado del afectado, por sus parientes o por cualquiera
en su nombre, según el mismo artículo 21; por lo que el tema de la
legitimación activa, al igual que en la Acción de Protección, queda supeditado
a ser una legitimación amplísima en que las personas afectadas contrapesan el
inmenso poder el Estado para resguardarse de los hechos arbitrarios que les
priven de su libertad. Y no puede interpretarse de otra manera ya que es de
interés general de la sociedad que sus derechos frente al Estado en un tema tan
sensible y trascendental como es la libertad personal puedan ser reclamados
92
por cualquiera persona en nombre del afectado para restituir el imperio del
derecho.
IV.2. Acción de amparo económico.
El recurso de amparo económico es una acción en virtud de la
cual cualquier persona puede denunciar ante la Corte de Apelaciones
respectiva las infracciones al artículo 19 Nº 21 de la Constitución Política del
Estado, esto es, la libertad de empresa y las normas que regulan la actividad
empresarial del estado o de sus organismos.
Artículo 19: La Constitución asegura a todas las personas:
N° 21: El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica
que no sea contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales que la regulen. El Estado y sus organismos
podrán desarrollar actividades empresariales o participar en ellas sólo si una
ley de quórum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarán
sometidas a la legislación común aplicable a los particulares, sin perjuicio de
las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá
ser, asimismo, de quórum calificado.
Si bien en un principio la jurisprudencia fue dubitativa para
considerar amparada por esta acción la libertad de empresa, hoy en día se
entiende que los bienes jurídicos protegidos por el amparo económico son:
93
- La libertad de empresa (Art. 19 Nº 21 Inc. 1º): De acuerdo con
el cual toda persona tiene derecho a desarrollar cualquier
actividad económica que no sea contraria al orden publico o a la
seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
- La actividad empresarial del estado (Art. 19 Nº 21 Inc. 2º):
Esto consiste en que el Estado para poder desarrollar actividades
económicas requiere de una autorización, y esta autorización
deberá ser otorgada por medio de una ley de quórum calificado.
Una vez que el estado ha logrado la autorización para desarrollar
una actividad económica determinada, debe regirse en todo por
las normas aplicables a los particulares. Pero en caso de
establecerse excepciones al régimen común aplicable a los
privados, se requiere que existan motivos justificados en una ley
de quórum calificado.
En cuanto a la legitimación activa, la ley Nº 18.971 estableció
en el inciso primero de su artículo único que “Cualquier persona podrá
denunciar las infracciones al artículo 19, número 21, de la Constitución
Política de la República de Chile”. Lo anterior indica que se está frente a una
"acción popular", o sea, la que se reconoce a cualquier persona, para la
defensa de un interés, normalmente público. Por lo tanto, cualquier persona,
94
sea natural o jurídica, privada o pública, puede ejercer la acción de amparo
económico en defensa del interés público o de su interés privado, cuando ha
sido lesionado por una infracción.
El sujeto pasivo no es necesariamente el autor de la infracción el
que podrá ser un particular o uno de los órganos de la administración del
estado quien puede ser conocido o desconocido. En cuyo caso le corresponde
a la Corte de Apelaciones respectiva determinarlo.
Se interpone ante la Corte de Apelaciones que ejerce jurisdicción
donde se materializo la infracción. No obstante dicha infracción haya tenido o
vaya tener efectos en diversos lugares, y debe ser interpuesta dentro del plazo
de seis meses desde que se cometió la infracción.
El propósito de esta acción es proteger de aquellas conductas que
entraban o conculcan el derecho a desarrollar una actividad económica licita.
En consecuencia, para que prospere el recurso deberá tratarse de una
infracción que podrá consistir en una acción u omisión, en privar, perturbar o
amenazar. Pero dicha infracción debe traducirse en hechos reales, efectivos y
determinados que afecten la libertad empresarial o las restricciones que tiene
el estado para desarrollar una actividad económica.
En cuanto a la tramitación, en general se contempla el mismo
procedimiento que existe respecto del recurso de protección.
95
IV.3. El recurso de reclamación por pérdida o desconocimiento de
la nacionalidad.
El recurso por privación o desconocimiento de nacionalidad es
aquel que tiene por objeto solicitar a la Corte Suprema que restablezca el
imperio del derecho y adopte las medidas que sean necesarias respecto de un
acto o resolución de una autoridad administrativa que prive o desconozca de la
nacionalidad chilena.
El artículo 12 de la Constitución Política dice:
“La persona afectada por acto o resolución de autoridad
administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca,
podrá recurrir, por sí o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de
treinta días, ante la Corte Suprema, la que conocerá como jurado y en
tribunal pleno.
La interposición del recurso suspenderá los efectos del acto o
resolución recurridos.”
El artículo 12 de la Constitución exige la concurrencia de los
siguientes requisitos para que prospere;
a. Que haya una privación o desconocimiento de la
nacionalidad: debemos distinguir entre (i). Privación, la
privación implica que el sujeto afectado deba tener la
96
nacionalidad y haya sido despojada de la misma.; y (ii)
Desconocimiento, esto es, que la autoridad ignore, niegue o
prescinda de la nacionalidad para alguna decisión o
consideración, aunque no haya un acto formal de despojo de la
misma.
b. Que la privación o desconocimiento sea de la nacionalidad
chilena: no procede este recurso por la nacionalidad extranjera.
Pero la nacionalidad chilena puede haberse adquirido por
cualquiera de los mecanismos que la Constitución establece. El
extranjero solo podría intentar un recurso de protección fundado
en la igualdad ante la ley.
c. Que la privación o desconocimiento provenga de un acto o
resolución de la autoridad: es decir, solo procede en contra de
actos de la autoridad y no contra actos de particulares, ni del
poder judicial, ni del poder legislativo. Además, al requerirse de
un acto o resolución de la autoridad este recurso tampoco procede
en virtud de omisiones de la autoridad, así como los actos
materiales de la misma. Por ultimo no es necesario que dicho acto
o resolución sea arbitrario o ilegal, sino que se califica en
relación al resultado del acto o resolución.
97
Esta acción debe ser interpuesta por la persona afectada, por si o
por cualquiera a su nombre. No constituye una acción popular. Y debe ser
interpuesta dentro de los treinta días siguientes contados desde el acto o
resolución. Y se interpone ante la Corte Suprema, quien conoce en pleno y
como jurado.
Su interposición suspende los efectos del acto o resolución. Y ello
en atención a la gravedad del desconocimiento o privación de la nacionalidad,
pues ello puede traducirse en una perdida de derechos. La norma exige un
perjuicio o daño para el afectado que provenga de la privación o
desconocimiento.
Por último, queremos destacar que en este caso, se trata
realmente de un recurso, por cuanto su ejercicio se dirige a impugnar un acto o
resolución administrativa.
IV.4. La acción de indemnización de perjuicios por error judicial.
Los requisitos para que proceda la indemnización por error
judicial son de dos tipos: los establecidos en la Constitución Política del
Estado, y los establecidos en el Auto Acordado de fecha 11 de agosto de 1993
sobre su tramitación.
Dispone el artículo 19 número 7º letra i) que una vez que se dicta
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria en una causa, el que haya
98
sido procesado o condenado en cualquiera instancia por una resolución que la
Corte Suprema declare injustificadamente errónea o arbitraria, tendrá derecho
a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que
haya sufrido.
Los requisitos establecidos por la Constitución son los siguientes:
a. Que haya existido un proceso penal: no cabe respecto de
procesos civiles con medidas punitivas, así como tampoco cabe
respecto de los “actos contravencionales”. En todo caso si un juez
civil o cualquier otro juez que no sea penal incurre en error
judicial y con ello acarrea una lesión igualmente surgiría el deber
de indemnizar, solo que este deber de indemnizar no emanaría del
artículo 19 Nº 7 que contempla la indemnización por error
judicial sino que en virtud del artículo 38 inciso 2°.
b. Que quien lo solicite debe haber sido procesado o condenado
en cualquier instancia, aunque no haya sido privado de la
libertad en su tramitación: en virtud de este requisito se expresa
el fundamento de esta reclamación; esto es, el sometimiento a
proceso o la condena de una persona inocente. Y del análisis de
este requisito se desprende; (i) Que se excluye, la citación, la
detención y el arresto, pues exige que haya condena o
99
sometimiento a proceso; (ii) La condena o la encargatoria de reo
pueden haber ocurrido en cualquier instancia. Para evitar que se
pensara que la persona condenada en primera instancia y absuelta
un tiempo después por la Corte de Apelaciones estuviere privada
del derecho a indemnización; (iii) No debe confundirse el
problema de la libertad con el sometimiento a proceso o la
condena, puesto que es evidente que quien haya estado privado
de libertad tiene un mayor derecho para impetrar indemnización.
Pero si no ha habido privación de libertad, igualmente procederá
la indemnización.
c. Que quien con posterioridad a la encargatoria de reo o a la
condena se haya dictado sentencia absolutoria o
sobreseimiento definitivo en su favor: el derecho a solicitar
indemnización emana una vez que se ha dictado sentencia
absolutoria o sobreseimiento definitivo en favor del reo. El
fundamento de ello radica que esta norma tiende a resguardar la
inocencia.
d. Que la Corte Suprema declare que la resolución que lo
condeno o sometió a proceso fue injustificada o arbitraria:
Debiendo precisarse; (i) Las expresiones injustificada o arbitraria
100
significan en general, que la encargatoria de reo o la condena
carecía de fundamento o de motivación, sin razón o causa
plausible; (ii). El error podrá consistir en que el hecho delictuoso
no existe o que existiendo, el procesado o condenado no ha
tenido participación o la ha tenido en una calidad distinta, o bien
si el sujeto que realizando una conducta delictuosa, fuera
inimputable o no hubiera obrado con dolo o con culpa.
Como características de esta acción podemos mencionar:
- Es una responsabilidad del Estado.
- Es una responsabilidad por error judicial y no por actos u
omisiones de particulares o de autoridades políticas o
administrativas; Esto implica que no hay responsabilidad del
personal auxiliar de la administración de justicia.
- Es una responsabilidad objetiva, pues no requiere dolo o culpa.
- Abarca los perjuicios morales y patrimoniales.
- No implica atacar el valor de la cosa juzgada de la sentencia
absolutoria dictada en favor del reclamante.
En cuanto a la tramitación, la Constitución solo establece que
debe tramitarse en juicio sumario y la prueba se apreciara en conciencia. Y por
su parte el Auto Acordado regula el procedimiento estableciendo que la acción
101
se presenta ante la Corte Suprema dentro de los seis meses siguientes contados
desde que la sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo quedo firme
o ejecutoriado.
De la demanda se le confiere traslado al fisco y una vez evacuado
el traslado o en su rebeldía se envían los autos al fiscal, a fin de que este
evacue un dictamen. Una vez evacuado el dictamen se coloca la causa en tabla
para su vista en pleno
En cuanto a la legitimación activa, el artículo 19 N° 7º letra i)
habla de “el que haya sido procesado o condenado” por lo que se desprende
que en este caso la legitimación activa corresponde solamente al procesado o
condenado.
IV.5. Acción de inaplicabilidad y de inconstitucionalidad.
Hemos optado por introducir conjuntamente estas acciones por
estar, especialmente después de la reforma constitucional de 2005, muy
relacionadas y encontrarse actualmente ambas en el ámbito de aplicación del
Tribunal Constitucional.
En efecto, antes de esta reforma, el control preventivo de
constitucionalidad radicaba en el Tribunal Constitucional y el Control
represivo en la Corte Suprema. El primero equivalía a la acción de
inconstitucionalidad y el segundo a la acción de inaplicabilidad. Y esta era una
102
de las grandes críticas que se la hacía al Tribunal Constitucional, esto es, que
no poseía competencia para pronunciarse sobre la constitucionalidad de los
preceptos legales una vez que estos habían entrado a formar parte del
ordenamiento jurídico por lo que existían 2 organismos diversos que velaban
por la constitucionalidad de las leyes.
Actualmente ambos controles de constitucionalidad han pasado a
manos del Tribunal Constitucional.
IV.5.a. La acción de inconstitucionalidad.
La inconstitucionalidad puede ser de forma o de fondo. La
primera se presenta cuando la norma se elabora por una autoridad distinta a la
que está facultada constitucionalmente o cuando la autoridad competente no
realizó el procedimiento constitucional en su elaboración y creación.
La segunda acaece cuando la norma impugnada entra en
contradicción con la Carta Fundamental ya que contiene una incompatibilidad
o disconformidad con los valores o principios de ésta.
La Acción de inconstitucionalidad tiene por objeto impedir el
nacimiento de una norma que se contrapone a la Constitución, en la etapa
preventiva de control o bien excluir del ordenamiento jurídico las normas
vigentes que fundadamente sean consideradas como contrarias a la
Constitución. Actúa, por ende, tanto a priori como a posteriori.
103
Estos dos objetos quedaron de manifiesto en la redacción del
artículo 93 incisos 1° y 7°, a saber:
“Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
1° Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que
interpreten algún precepto de la Constitución, de las leyes orgánicas
constitucionales y de las normas de un tratado que versen sobre materias
propias de estas últimas, antes de su promulgación;
7º Resolver por la mayoría de los cuatro quintos de sus
integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal
declarado inaplicable en conformidad a lo dispuesto en el numeral anterior;”
En cuanto al numeral 1°, dicha función no fue alterada por la
reforma y es la misma función preventiva que venía teniendo el Tribunal
desde los inicios del mismo. Lo que si varió fue la inclusión del numeral 7°
que establece la posibilidad de resolver la inconstitucionalidad de un precepto
legal que ya haya sido declarado inaplicable, para lo cual se requieren los
siguientes requisitos:
- Debe tratarse de un precepto legal declarado inaplicable por el
Tribunal Constitucional.
- Requiere de un quórum de cuatro quintos de los miembros del
Tribunal Constitucional en ejercicio.
104
- Esta acción puede ser interpuesta por cualquier persona capaz de
comparecer en juicio, no obstante la facultad de declararla de
oficio por parte del Tribunal.
Queda claro que, respecto a la legitimación activa de esta acción,
en cuanto al control preventivo del N° 1 del artículo 93, le corresponde a los
parlamentarios en su conjunto o a un grupo de ellos, y la inconstitucionalidad
del N° 7 del mismo artículo le corresponderá, por tratarse de una acción
pública, a cualquier persona.
IV.5.b. La acción de inaplicabilidad.
Forma parte del control represivo de constitucionalidad y tiene
por función de impedir que la parte que la invoca en el caso concreto del que
conoce un tribunal, se vea afectada por un precepto legal cuya aplicación a ese
caso resulte contraria a la Constitución y sus fines.
En este caso aparecen tres elementos necesarios para su decisión,
a saber: (i) la norma constitucional, (ii) el precepto legal cuya inaplicación se
solicita y (iii) el examen particular sobre si el precepto mencionado puede
causar una incorrecta aplicación de la Constitución en el caso concreto.
Esta acción se establece en el numeral 6° del artículo 93 que es
del siguiente tenor:
“ Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
105
6° Resolver, por la mayoría de sus miembros en ejercicio, la
inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que
se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la
Constitución;”
Siguiendo el tenor literal de este artículo podemos concluir que
son requisitos de procedencia de la inaplicabilidad los siguientes:
- Debe tratarse de un precepto legal; se entiende por esto toda
norma que tenga jerarquía de ley.
- Que exista una gestión pendiente ante otro tribunal; significa
que exista cualquier actividad jurisdiccional ejercida ante otro
tribunal.
- Que la aplicación del precepto resulte decisiva en la
resolución del conflicto y,
- Que esta ley contraríe la Constitución.
Debe existir, para acogerse esta acción de inaplicabilidad y de
acuerdo a la Corte Suprema, una completa contradicción entre la Constitución
y la norma legal citada.
En cuanto a la legitimación activa, tratándose de este recurso de
inaplicabilidad, esta situación puede afectar a cualquier persona que se
106
encuentre en la situación antes vista por lo que puede interponerla la persona
que sea parte en la causa que se encuentre en actual tramitación.
IV.6. La acción de protección del sistema constitucional.
Se hace necesario, para poder explicar esta acción constitucional,
enunciar los artículos donde ésta se fundamenta para lo cual los
transcribiremos a continuación:
“Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
10° Declarar la inconstitucionalidad de las organizaciones y de
los movimientos o partidos políticos, como asimismo la responsabilidad de
las personas que hubieran tenido participación en los hechos que motivaron
la declaración de inconstitucionalidad, en conformidad a lo dispuesto en los
párrafos sexto, séptimo y octavo del Nº 15 del artículo 19 de esta
Constitución. Sin embargo, si la persona afectada fuera el Presidente de la
República o el Presidente electo, la referida declaración requerirá, además, el
acuerdo del Senado adoptado por la mayoría de sus miembros en ejercicio;”
“Artículo 19. La Constitución asegura a todas las personas: N°
15: (…) La Constitución Política garantiza el pluralismo político. Son
inconstitucionales los partidos, movimientos u otras formas de organización
cuyos objetivos, actos o conductas no respeten los principios básicos del
régimen democrático y constitucional, procuren el establecimiento de un
107
sistema totalitario, como asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la
propugnen o inciten a ella como método de acción política. Corresponderá al
Tribunal Constitucional declarar esta inconstitucionalidad. Sin perjuicio de
las demás sanciones establecidas en la Constitución o en la ley, las personas
que hubieren tenido participación en los hechos que motiven la declaración
de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrán
participar en la formación de otros partidos políticos, movimientos u otras
formas de organización política, ni optar a cargos públicos de elección
popular ni desempeñar los cargos que se mencionan en los números 1) a 6)
del artículo 57, por el término de cinco años, contado desde la resolución del
Tribunal. Si a esa fecha las personas referidas estuvieren en posesión de las
funciones o cargos indicados, los perderán de pleno derecho. Las personas
sancionadas en virtud de este precepto no podrán ser objeto de rehabilitación
durante el plazo señalado en el inciso anterior. La duración de las
inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevará al doble en caso de
reincidencia;”
Se trata, en este caso de protección al sistema constitucional, de
una acción que pretende mantener el Estado de Derecho y la Supremacía
Constitucional en todos aquellos casos en que se formen partidos políticos con
fines ajenos a la Constitución. Si se formare dicho partido con fines que
108
atenten contra los valores esenciales de la Carta Fundamental, el Tribunal
Constitucional debe proceder a declarar la inconstitucionalidad del mismo de
acuerdo a las atribuciones que le entrega el artículo 93, y a su vez debe
proceder a la sanción de las personas que hubieren sido las responsables de la
situación inconstitucional antes mencionada.
No se encuentra tratado expresamente el tema de la legitimación
activa a propósito de esta acción, por lo que es dable suponer que se aplican
las reglas generales. En consecuencia habrá que determinar cuál es el bien
jurídico protegido por este mecanismo (institucionalidad) y quienes son los
interesados en que se conserve. Como es lógico, al igual que en la nulidad de
derecho público, el interés es supraindividual y por ende toda persona será
legitimada activa.
109
V. C O N C L U S I Ó N.
Las acciones constitucionales fueron creadas para cumplir la
función de servir de medio de defensa y resguardo de los derechos que la
Carta Fundamental asegura a las personas, preservando el Estado de Derecho.
Ninguna persona ni grupo de personas puede pretenderse por sobre la
Constitución y los derechos que ella asegura, ni puedan hacer una
interpretación arbitraria o antojadiza de la misma. Lo anterior con mayor
razón cuando se trate de personas que formen parte del aparato estatal.
Al ser la Constitución Política el cuerpo legal básico y mínimo de
convivencia de nuestra sociedad, ello implica que ésta no sólo debe enunciar
sino que esencialmente garantizar el respeto de los derechos fundamentales.
Por otra parte, el innegable colapso de trabajo que se enfrentan
las Cortes diariamente y cada año, obligan a éstas a la dictación de autos
acordados que han llegado a filtrar o limitar una gran parte de las pretensiones
que se presentan ante ellas, con el propósito de evitar que los recursos de
protección, a través de su abuso, se transformen en un mecanismo para
entrabar el normal desenvolvimiento de la vida en sociedad. Sin embargo, a
veces ello ha provocado que los valores de la economía procesal se
sobrepongan a las garantías constitucionales, negando la posibilidad siquiera
110
de entrar al conocimiento del fondo de un asunto por estimar que no se cumple
con ciertos requisitos de admisibilidad, que por cierto nuestra Constitución no
contempla sino que todo lo contrario.
En este trabajo hicimos hincapié en que la acción de protección
fue creada, según consta claramente de las sesiones de la Comisión de Estudio
para la Nueva Constitución de 1980, con el claro propósito de servir como una
forma sencilla, rápida y eficaz para que “el que” se vea afectado por el abuso
arbitrario o ilegal de alguna de las garantías del artículo 19 de la Carta
Fundamental pueda ocurrir “por si o por cualquiera a su nombre” ante el
tribunal competente. La idea de la comisión constituyente, era claramente la
creación de una acción que permitiera sin mayor formalidad poner en marcha
el aparato jurisdiccional cuando se vulneraban derechos fundamentales.
De acuerdo al estudio que se hace de las demás acciones
constitucionales, podemos concluir con mucho mayor convicción que la
acción de protección debe transformarse en una acción susceptible de ser
presentada por cualquier persona a nombre propio o de otra afectada, ya que
se transforma en la acción que tienen los particulares de ver resguardados sus
derechos humanos básicos de garantías por lo que no puede encontrarse sujeta
a requisito de admisibilidad alguno, y menos que se trate de un requisito por
111
falta de legitimación activa ya que se está desconociendo la protección de un
acto contra constitución y garantías de la misma.
Hace falta un mayor desarrollo del concepto de legitimación
activa desde una perspectiva procesal, a fin de que todo el que pueda ser justa
parte, en abstracto, en un proceso de protección, se considere habilitado para
ocurrir ante los tribunales. Se debe asumir, como se hace en sede civil, que la
legitimación es una cuestión de fondo, de modo que el pronunciamiento de si
concurre o no debe estar reservado para la sentencia definitiva del
procedimiento de protección. No puede, en ningún caso, estimarse como un
requisito de admisibilidad, los que, como ya dijimos, son de dudosa
constitucionalidad.
El tema de la legitimación activa en la acción de protección debe
ser revisado y replanteado tanto por el legislador como por el juzgador, ya que
actualmente está siendo interpretado de manera inconstitucional al impedir
que personas puedan hacer valer sus derechos ya que se exige encontrarse
directamente afectado para acogerla.
Además de ello, la constante exigencia de la determinación del
afectado obsta para que se pueda ocurrir de protección en nombre de
comunidades sin atender a las personas determinadas que la componen.
Advertimos en todo esto, una negación de la protección a los grupos
112
intermedios sin personalidad jurídica, los que claramente están incluidos si
hacemos una interpretación armónica respecto de las bases de la
institucionalidad; e histórica, desde la perspectiva de las actas de la Comisión
Constituyente.
Si bien es muy difícil cambiar una posición jurisprudencial ya
bastante arraigada en nuestro país para comenzar a tratar la acción de
protección como una “acción popular”, se puede, sin embargo, comenzar de a
poco reconociéndole a la legitimación activa de ésta una amplitud mayor que
la que actualmente ostenta, permitiendo que la función de la acción de
protección sea efectivamente el resguardo real y concreto de las garantías
constitucionales que se ven afectadas o que pueda temerse que lleguen a
afectarse a cualquier persona o grupo humano de nuestro país. Un buen
ejemplo para ello es lo que se logró en materia de protección del medio
ambiente en el caso Trillium, en el que se reconoció la posibilidad de
legitimación activa remota, por encontrarse afectado un derecho subjetivo
público. No vemos porqué tal razonamiento no pueda aplicarse al resto de las
garantías amparadas por el artículo 19.
113
VI. B I B L I O G R A F Í A.
1. ACTAS OFICIALES DE LA COMISIÓN CONSTITUYENTE. SESIONES
214, 215 Y 216. Talleres gráficos Gendarmería de Chile. Santiago

de Chile año 1976
2. BASE DE DATOS ONLINE LEXIS-NEXIS CHILE. Jurisprudencia hasta
el año 2006
3. BORDALÍ SALAMANCA, Andrés. Empresa Forestal Trillium
Limitada. Revista de Derecho de la Universidad Austral, vol. VIII
dic. 1997. Valdivia año 1997, pp. 123-150
4. BORDALÍ SALAMANCA, Andrés. El proceso de protección,
Revista de Derecho de la Universidad Austral, vol. X dic. 1999.
Valdivia año 1999, pp. 43-58
5. CUMPLIDO CERECEDA, Francisco & NOGUEIRA ALCALÁ,
Humberto. Teoría de la Constitución. Cuadernos Universitarios
Universidad Nacional Andrés Bello - Serie manuales N°2. 3a
edición. Santiago de Chile año 1994
6. DÍAZ RICCI, Sergio. Necesidad De Un Código Procesal
Constitucional, Memoria del VII Congreso Iberoamericano de
Derecho, Constitucional. Compilador: VEGA GÓMEZ, Juan y
CORZO SOSA, Edgar. Disponible en
http://www.bibliojuridica.org/libros/1/344/10.pdf. México DF.
año 2002.
7. ERRÁZURIZ GATICA, Juan Manuel & OTERO ALVARADO, Jorge
Miguel. Aspectos Procesales del Recurso de Protección. Editorial
Jurídica de Chile, 1a edición, Santiago de Chile año 1989
114
8. EVANS DE LA CUADRA, Enrique. Los Derechos Constitucionales
tomos I, II y III. Editorial Jurídica de Chile, 2ª edición, Santiago
de Chile año 1999
9. MATURANA MIQUEL, Cristián, Los Recursos, Separata de estudio
Universidad de Chile, Santiago de Chile año 2000
10. NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto. La Legitimación Activa en los
Procedimientos ante los Tribunales Constitucionales de América
del Sur. Revista Ius et Praxis Año 10 N°2, pp. 197 - 223, año
2004. También disponible en http://www.scielo.cl. Santiago de
Chile año 2004
11. REVISTA DE DERECHO Y JURISPRUDENCIA, Editorial Jurídica de
Chile, Santiago de Chile
12. REVISTA FALLOS DEL MES - JURISPRUDENCIA DE LA EXCMA.
CORTE SUPREMA. Editorial Fallos del Mes. Santiago de Chile
13. VERDUGO MARINKOVIC, Mario & PFEFFER URQUIAGA, Emilio.
Derecho Constitucional tomo I. Editorial Jurídica de Chile, 2ª
edición. Santiago de Chile año 1999
14. ZÚÑIGA URBINA, Francisco & PERRAMONT SÁNCHEZ, Alfonso.
Acciones Constitucionales. Editorial Lexis Nexis. Santiago de
Chile año 2003
115
VII. Í N D I C E.
I. INTRODUCCIÓN…………………………………
II. PARTE GENERAL. ANTECEDENTES
HISTÓRICO- JURÍDICOS Y PRECISIÓN
DOGMÁTICA DE LAS ACCIONES
CONSTITUCIONALES, RELEVANCIA DE LA
DETERMINACIÓN DE LA LEGITIMACIÓN
ACTIVA……………………………………………
II.1. Acciones constitucionales. Concepto y
características………………………………………
II.2. Importancia de las Acciones Constitucionales……
11
II.3. Titularidad y legitimación…………………………
14
116
II.3.a. El control abstracto…………………………………
19
II.3.b. El control concreto…………………………………
23
II.3.c. La legitimación activa en el amparo de derechos
ante los tribunales constitucionales…………………
24
III. PARTE ESPECIAL. LA LEGITIMACIÓN ACTIVA
RESPECTO DE LAS GARANTÍAS PROTEGIDAS
POR LA ACCIÓN DE
PROTECCIÓN……………………………………
26
III.1. Génesis del recurso de protección en la Constitución
de 1980………………………………………………
26
III.2. Naturaleza jurídica del recurso de protección………
32
III.2.a. No se trata de un recurso propiamente tal…………
117
32
III.2.b. El denominado “recurso de protección” es una
verdadera acción constitucional……………………
36
III.3. Legitimación activa en la acción de protección……
39
III.4. Objeto de la protección. Derechos fundamentales
protegidos y la legitimación Activa en cada uno de
ellos…………………………………………………
48
III.4.a. Derecho a la vida y a la integridad física y
psíquica……………………………………………
49
III.4.b. Igualdad ante la ley…………………………………
52
III.4.c. Debido proceso……………………………………
55
118
III.4.d. Derecho a la honra…………………………………
57
III.4.e. Inviolabilidad del hogar……………………………
64
III.4.f. Libertad de Conciencia……………………………
65
III.4.g. Derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminación………………………………………
66
III.4.h. Libertad de Enseñanza………………………………
70
III.4.i. Libertad de opinión e informarse……………………
74
III.4.j. Derecho a reunirse pacíficamente…………………
77
III.4.k. Derecho de asociación………………………………
78
119
III.4.l. Libre contratación, libre elección del trabajo y
derecho a sindicarse…………………………………
79
III.4.m. No discriminación en materia económica…………
84
III.4.n. Libertad para adquirir el dominio de toda clase de
bienes………………………………………………
85
III.4.o. Derecho de propiedad………………………………
87
III.4.p. Derecho de propiedad intelectual e industrial………
90
IV. OTRAS ACCIONES CONSTITUCIONALES Y
LEGITIMACIÓN ACTIVA………………………
91
IV.1. Acción de amparo………………………………
91
120
IV.2. Acción de amparo económico……………………
94
IV.3. El recurso de reclamación por pérdida o
desconocimiento de la nacionalidad………………
97
IV.4. La acción de indemnización de perjuicios por error
judicial………………………………………………
99
IV.5. Acción de inaplicabilidad y de
inconstitucionalidad…………………………………
103
IV.5.a. La acción de inconstitucionalidad…………………
104
IV.5.b. La acción de inaplicabilidad………………………
106
IV.6. La acción de protección del sistema constitucional…
108
121
V. CONCLUSIÓN……………………………………
111
VI. BIBLIOGRAFÍA……………………………………
115
VII. ÍNDICE……………………………………………
117
122

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Departamento de Derecho Público

LA LEGITIMACIÓN ACTIVA EN LAS ACCIONES

CONSTITUCIONALES, Y DE MODO ESPECIAL

Memoria de prueba para optar al grado de

Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales

Alumnos : Jaime Puyol Crespo

: Ignacio García Pereira

Profesor guía : Alvaro F. Tejos Canales

Santiago de Chile - 2007

Mediante la investigación se intentará un análisis de la Acción de

Protección y su legitimación como modo de justificar la ocurrencia a la

jurisdicción y la consecuente obtención de tutela judicial en defensa de los

derechos fundamentales. Todo ello, basado en la historia de su

establecimiento, la posición doctrinaria en la materia y un repaso

jurisprudencial crítico. Para todo esto, el trabajo se estructurará en dos partes,

a saber; primero, una parte general en que se explicará el concepto de acción

constitucional y su importancia, con lógica referencia a los antecedentes

históricos de la Acción de Protección y su génesis en la Constitución de 1980.

El propósito es comenzar a esbozar el problema de la legitimación activa en

sede de protección, ya un tema discutido por la Comisión de Estudio para la

Nueva Constitución y que sin embargo nunca se zanjó con claridad.

En segundo término nos avocaremos al estudio de la naturaleza

jurídica de la protección, paso previo para responder a la cuestión sobre su

legitimación activa bajo el entendido de una naturaleza jurídica de acción. Con

ello, también se repasará el estudio de las instituciones procesales en juego

tales como capacidad procesal, de ejercicio y titularidad.

general y su relevancia para el tema en estudio a efectos de dogmática

constitucional, considerado además una parte especial de análisis respecto de

cada uno de los derechos tutelados de protección en torno a la correcta

exégesis del artículo 20 de la Carta Fundamental.

Así las cosas, se hará una somera relación y explicación de otras

ANTECEDENTES HISTÓRICO - JURÍDICOS Y

PRECISIÓN DOGMÁTICA DE LAS ACCIONES

DETERMINACIÓN DE LA LEGITIMACIÓN ACTIVA.

II.1. Acciones constitucionales; concepto y características.

La supremacía constitucional, principio básico del sistema

constitucional moderno, se configura ya a partir de los inicios del siglo XIX en

que ya se consideraba a la Constitución como una norma suprema y superior

inmodificable por leyes ordinarias. De lo que se trata es del establecimiento de

aquella norma como la primera de las normas jurídicas, pues la Constitución

también es definitoria de las fuentes formales del derecho y por ende

estructuradora de todo el sistema.

Como norma fundamental que es, la Constitución aúna en sí

todos los principios, criterios y valores de un Estado de Derecho vinculando,

obligatoria e inexcusablemente, a todos sus integrantes y elementos, ya sean

personas, instituciones o grupos. De esta manera, cuando consideramos todas

estas reglas que impone la Constitución, nos hallamos frente de un derecho

constituyen el derecho público objetivo.

No obstante, y en lo que interesa a este estudio, cuando la

Constitución asegura la facultad de los titulares de los derechos fundamentales

que ella misma reconoce o estatuye, de hacerlos valer ante la jurisdicción y

exigir su cumplimiento, nos hallamos frente al denominado derecho público

subjetivo. De esta manera, la noción de derecho público subjetivo lleva

implícita la idea de su defensa a través de los recursos o acciones

constitucionales y sólo ahí estaremos en presencia real de una garantía.

cautela no son protegidos a través de un mecanismo jurisdiccional. Los

derechos públicos subjetivos se instalan como una forma de limitar el poder

En parte de la doctrina, se distinguen entre estos derechos

pretensiones activas del afectado en contra de la Administración solicitando

prestaciones patrimoniales, y los reaccionales o impugnatorios, que surgen

frente a la vulneración de intereses individuales de rango constitucional, por la

ilegal actuación de la Administración; caso en el cual al Estado le asiste con