TEORA Y NORMATIVA DEL PRECEDENTE JUDICIAL

FUNCIN JURISDICCIONAL Conforme a las palabras de Bobbio, el problema central del Derecho actual es el problema de su interpretacin. Zagrebelsky afirma que la actividad interpretativa debe concebirse hoy en da como una actividad intermedia o mediadora que vincula la realidad con el Derecho, lo que representa un replanteamiento de la lucha entre la ratio del caso y la voluntas de la ley.

Que es precedente constitucional?

El precedente constitucional vinculante es aquella regla jurdica expuesta en un caso particular y concreto que el Tribunal Constitucional decide establecer como regla general; y, que, por ende, deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos de naturaleza homloga. El precedente constitucional tiene por su condicin de tal efectos similares a una ley. Es decir, la regla general externalizada como precedente a partir de un caso concreto se convierte en una regla preceptiva comn que alcanzar a todos los justiciables y que es oponible frente a los poderes pblicos.

JURISPRUDENCIA Y PRECEDENTE

que desarrolla el Tribunal en los distintos mbitos del Derecho, a consecuencia de su labor frente a cada caso que va resolviendo; con el precedente en cambio, el Tribunal ejerce un poder normativo general, extrayendo una norma a partir de un caso concreto.

La jurisprudencia constituye la doctrina

Entre los antecedentes de los precedentes vinculantes en el Per, tenemos en principio a).- La Ley 23506, Ley de hbeas Corpus y Amparo.
Que

en su artculo 9, estableca que las resoluciones judiciales emitidas en los procesos de amparo y hbeas corpus constituan jurisprudencia obligatoria cuando de ellas pudiesen desprenderse, principios de alcance general, sin embargo los jueces podan apartarse del criterio en la medida que sustenten las razones de hecho y derecho que as lo justifiquen.

EVOLUCION HISTORICA
Entre los antecedentes de los precedentes vinculantes en el Per, tenemos: a).- La Ley 23506, Ley de hbeas Corpus y Amparo, que en su artculo 9, estableca que las resoluciones judiciales emitidas en los procesos de amparo y hbeas corpus constituan jurisprudencia obligatoria cuando de ellas pudiesen desprenderse, principios de alcance general, sin embargo los jueces podan apartarse del criterio en la medida que sustenten las razones de hecho y derecho que as lo justifiquen.

b).- El Texto nico Ordenado de Orgnica del Poder Judicial 93-JUS.

la Ley ( LOPJ). D.S.017-

El artculo 22, precisa que las Salas Especializadas de la Corte Suprema, ordenan publicacin en el diario Oficial El Peruano, las ejecutoras que fijan principios jurisprudencial es que han ser de obligatorio cumplimiento, en todas la instancias judiciales, las mismas que los jueces de diversas instancias deben invocarlas., Permite excepcionalmente que un juez pueda apartarse de los principios jurisprudencial, pero obligatoriamente deben fundamentar adecuadamente. A la vez indica que la Corte Suprema pueda apartarse de sus propios principios, debiendo tambin fundamentarla su decisin, generando un nuevo precedente.

Artculo 80 inciso 4) entre las atribuciones de la Sala Plena de la Corte Suprema establece la sistematizacin y difusin de la jurisprudencia de las Salas Especializadas de la Corte Suprema.La publicacin trimestral de la ejecutoras que fijen principios jurisprudenciales que de han de ser de obligatorio cumplimiento en todas las instancias judiciales.

El artculo 116, consagra los plenos jurisdiccionales, nacionales, regionales o distritales, que es la reunin de los Vocales Superiores a fin de concordar la jurisprudencia de su especialidad. Sin embargo estos acuerdos no tienen efecto vinculante.

c)El Cdigo Procesal Civil En su artculo 400. Establece la doctrina jurisprudencial. A travs de sala plena de la Corte Suprema , en decisiones que se tome en mayora absoluta constituye doctrina jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificado por otro pleno casatorio.

Cdigo Procesal Civil

Art. 384: La finalidad de la casacin es la unificacin de jurisprudencia nacional por la Corte Suprema (funcin nomofilctica).

d) El Cdigo Procedimientos Penales.

a) b)

El ao 2004, mediante decreto legislativo 959, se incorpor al Cdigo de Procedimientos Penales, en la jurisprudencia penal peruana el precedente obligatorio, y fue por el artculo 301-A, la misma que contempla los dos tipos de sentencias vinculantes Sentencia normativa Sentencia plenaria

Precedentes en el Cdigo de Procedimientos Penales

Art. 301-A, num.1: las sentencias de Sala Penal de la Corte Suprema, sin perjuicio art. 22 LOPJ, son precedente vinculante cuando as lo expresen las mismas, precisando extremo efecto normativo.

Art. 301-A, num. 2: Si otra Sala Suprema tuviera criterios discrepantes sobre aplicacin o interpretacin de una norma, a instancia cualquier Sala, Fiscala Suprema Penal o Defensora Pueblo, se convocar Pleno de vocales penales supremos para dictar sentencia, adoptada por mayora absoluta.

e) La Ley del Proceso Contencioso Administrativo. El artculo 34 de la Ley 27584, precisa que las decisiones adoptadas en casacin por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, constituirn doctrina jurisprudencial en materia contencioso administrativa. Modificado por Dec.Leg. 1067 (28.06.08)

Precedentes en INDECOPI

Art. 43 D.L. 807: resoluciones Comisiones, Oficinas y Tribunal Defensa Competencia y Propiedad Intelectual INDECOPI que, al resolver casos particulares, interpreten expresamente y con carcter general sentido legislacin, sern precedente observancia obligatoria, mientras dicha interpretacin no sea modificada por resolucin debidamente motivada rgano emisor.

f) El Cdigo Procesal Constitucional.

La ley 28237, el artculo VII del T.P., refiere que las sentencias del Tribunal Constitucional que adquiere la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.

NORMATIVA SOBRE PRECEDENTE VINCULANTE El artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional reconoce en estos trminos, el precedente constitucional vinculante: Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedetnte vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente.

PRECEDENTE VINCULANTE E INTERPRETACIONES CONSTITUCIONALMENTE VINCULANTES

El Tribunal seala que el artculo VI del Cdigo Procesal Constitucional, como tambin la Primera Disposicin General de su Ley Orgnica,, hacen referencia a la obligacin que afecta a los jueces y tribunales de interpretar y aplicar las leyes y reglamentos conforme a las disposiciones de la Constitucin y a la interpretacin que de ellas realice el Tribunal Constitucional, a travs de su jurisprudencia en todo tipo de procesos tal efecto est referido, en trminos generales, al efecto vinculante de las interpretaciones del Tribunal con relacin a los jueces del Poder Judicial sobretodo cuando se trata de su labor de mximo intrprete de la Constitucin. En cambio, cuando el Tribunal considera que a partir de un caso concreto resulta relevante extraer una regla con carcter ms general, vlida no slo para la interpretacin judicial sino para todo el ordenamiento jurdico, podr ejercer su poder normativo a travs de la tcnica del precedente vinculante.

Precedente vs. Interpretacin vinculante

Caso Salazar Yarlenque (Exp. 3741-2004-AA/TC):

Doctrina jurisprudencial: conjunto sentencias TC quehacer cotidiano jurisdiccional que resuelven forma idntica casos idnticos o anlogos. Art. VI TP CPC, I D.F. LOTC: vinculante desde ratio decidendi.

Precedente: poder normativo general, se extrae norma a partir caso concreto. Art. VII TP CPC.

PRECEDENTE VINCULANTE Y COSA JUZGADA DE LA SENTENCIA CONSTITUCIONAL

El propio Tribunal ha precisado que la decisin o fallo constitucional constituye el pronunciamiento expreso y preciso, por medio del cual el Tribunal Constitucional estima o desestima el petitorio de una demanda de naturaleza constitucional. Tal decisin adquiere poder jurdico para surtir efectos prcticos por el slo hecho de tratarse de una decisin del Mximo tribunal jurisdiccional, de modo que si bien la decisin puede ser abiertamente errnea en su fundamentacin, sin embargo, por el efecto de cosa juzgada, tal decisin deba siempre cumplirse, lo que no ocurrira para el caso del precedente, cuya aplicacin depende, por lo general, de cierta correccin en el razonamiento de la corte o tribunal.

PRECEDENTE VINCULANTE Y COSA JUZGADA DE LA SENTENCIA CONSTITUCIONAL

De este modo, para el caso peruano y siempre en el marco de la actual regulacin del precedente vinculante, habra que afirmar que cuando el Tribunal coloca la regla del precedente vinculante en el fallo sin un mayor desarrollo o sustento en la fundamentacin de la sentencia o cuando tal argumentacin resultara luego equivocada o errnea, o peor aun, sin una conexin relevante con el caso desarrollado, a tal mandato no puede atribursele la condicin de precedente, aun cuando no quepa dudas sobre el efecto de cosa juzgada que lo respalde como a toda decisin jurisdiccional. El efecto de cosa juzgada se despliega entonces al margen de los errores o imprecisiones en ]a argumentacin, mientras que el precedente exige un mnimo de racionalidad argumentativa, de modo que en el error la judicatura inferior no est obligada a seguir el precedente60.

Precedente vs. Cosa juzgada

Precedente vinculante: si es errneo pierde su efecto vinculante, puede ser sujeto de interpretaciones, cabe distinguish.
Cosa juzgada: decisin permanece inmutable, debe ser cumplida aun cuando sea errnea.

El precedente vinculante es la regla o la excepcin en Per?

La JURISPRUDENCIA es la serie sentencias emitidas mximo tribunal que resuelven forma idntica o anloga casos anlogos o idnticos. Cuando tiene FUERZA VINCULANTE, los poderes pblicos y ciudadanos deben observarla (doctrina jurisprudencial). CLASES: Puede ser horizontal (stare decisis, admite cambios motivados u overruling) y vertical. La jurisprudencia es referencial. La excepcin es que sea vinculante.

Precedente y modelo de judicatura

En sistema common law: precedente es creado por mximo tribunal y recreado por tribunal inferior que lo aplica caso concreto. No hay referencia expresa en precedente condicin de tal. Sistema confa criterio interpretativo juez. En nuestro sistema: hay referencia expresa en precedente a condicin de tal. Sistema no confa criterio interpretativo juez. Riesgos: precedente autoritario, desinters por ratio decidendi, se pasa de juez boca ley a juez boca TC.

Por qu el precedente es vinculante?

Precedente: regla jurdica (norma) que, va interpretacin o integracin ordenamiento, crea juez para resolver caso planteado y, que debe (vinculante) o puede servir (referencial) para casos futuros anlogos o idnticos. Ratio decidendi o holding, parte sentencia que encierra precedente.
Vinculante: fuerza con la que se proyecta norma para solucin casos futuros. Operador no puede inaplicarla ante casos anlogos o idnticos. Art. VII TP CPC. Igualdad ante ley, seguridad jurdica, coherencia sistema jurdico (razonabilidad).

Puede inaplicarse la fuerza normativa del precedente?

Distinguishing: no aplicar precedente a casos

distintos a los que sustentaron precedente o jurisprudencia constitucional vinculante.

Overruling:

cambio del precedente ante circunstancias novedosas que as lo justifican.

supuestos para la emisin de un precedente vinculante

a) La constatacin, a partir de un caso que ha sido sometido a la jurisdiccin del Tribunal Constitucional, de la existencia de divergencias o contradicciones latentes en la interpretacin de los derechos, principios o normas constitucionales, o de relevancia constitucional. b) La constatacin, a partir de un caso que ha sido sometido a la jurisdiccin del Tribunal Constitucional, de que los operadores jurisdiccionales o administrativos, vienen resolviendo en base a una interpretacin errnea de una norma del bloque de constitucionalidad; lo cual, a su vez, genera una indebida aplicacin de la misma.

supuestos para la emisin de un precedente vinculante

C) Cuando en el marco de un proceso constitucional de tutela de los derechos, el Tribunal constata la inconstitucionalidad manifiesta de una disposicin normativa que no solo afecta al reclamante, sino que tiene efectos generales que suponen una amenaza latente para los derechos fundamentales. En este supuesto, al momento de establecer el precedente vinculante, el Tribunal puede proscribir la aplicacin, a futuros supuestos, de parte o del total de la disposicin o de determinados sentidos interpretativos derivados del mismo; o puede tambin establecer aquellos sentidos interpretativos que son compatibles con la Constitucin. D) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente vinculante (F. 41 Exp.N 3741-2004-AA/TC)

Condiciones del uso del precedente constitucional vinculante

El uso del precedente se sustenta en las condiciones siguientes: a) Existencia de relacin entre caso y precedente vinculante.

En ese sentido, la regla que con efecto normativo el Tribunal Constitucional decide externalizar como vinculante, debe ser necesaria para la solucin del caso planteado. El Tribunal Constitucional no debe fijar una regla so pretexto de solucin de un caso, si en realidad esta no se encuentra ligada directamente con la solucin del mismo.

b) Decisin del Tribunal Constitucional con autoridad de cosa juzgada.

La decisin del Tribunal Constitucional de establecer que un caso contiene reglas que se proyectan para el futuro como precedente vinculante se encuentra sujeta a que exista una decisin final; vale decir, que haya puesto fin al proceso

El cambio de precedente vinculante

La competencia para el apartamiento y sustitucin de un precedente vinculante est sujeta a los tres elementos siguientes: a) Expresin de los fundamentos de hecho y derecho que sustentan dicha decisin. b) Expresin de la razn declarativa-teolgica, razn suficiente e invocacin preceptiva en que se sustenta dicha decisin. c) Determinacin de sus efectos en el tiempo.

El precedente vinculante como forma de cubrir una laguna normativa

La funcin integradora del Tribunal Constitucional permite que, a travs de la constitucin de un precedente vinculante, se resuelvan las situaciones derivadas de un vaco normativo. Esto es: 1. cuando, a pesar de la existencia de prescripcin jurdica, se entiende que esta se ha circunscrito a sealar conceptos o criterios no determinados en sus particularidades; 2.cuando existe la regulacin jurdica de una materia, pero sin que la norma establezca una regla especfica para solucionar un rea con conflicto coexistencial; 3. cuando una norma deviniese en inaplicable por haber abarcado casos o acarrear consecuencias que el legislador histrico no habra establecido de haber conocido aquellas o sospechado estas;

El precedente vinculante como forma de cubrir una laguna normativa

4.cuando dos normas sin referencia mutua entre s es decir en situacin de antinomia indirecta se contradicen en sus consecuencias jurdicas, hacindose mutuamente ineficaces; 5.cuando, debido a nuevas circunstancias, surgiesen cuestiones que el legislador histrico no tuvo oportunidad de prever en la norma, por lo que literalmente no estn comprendidas en ella, aunque por su finalidad pudieran estarlo de haberse conocido anteladamente; y 6. cuando los alcances de una norma perteneciente al bloque de constitucionalidad no producen en la realidad efectos jurdicos por razones de ocio legislativo.

La eficacia prospectiva del precedente vinculante (prospective overruling)

El Tribunal Constitucional puede disponer excepcionalmente que la aplicacin del precedente vinculante que cambia o sustituya uno anterior opere con lapso diferido (vacatio sententiae), a efectos de salvaguardar la seguridad jurdica o para evitar una injusticia nsita que podra producirse por el cambio sbito de la regla vinculante por l establecida, y que ha sido objeto de cumplimiento y ejecucin por parte de los justiciables y los poderes pblicos.

La eficacia prospectiva del precedente vinculante (prospective overruling)

En atencin a lo expuesto, el Tribunal Constitucional, al momento de cambiar de precedente, optar, segn sean las circunstancias, por establecer lo siguiente: a) Decisin de cambiar de precedente vinculante ordenando la aplicacin inmediata de sus efectos, de modo que las reglas sern aplicables tanto a los procesos en trmite como a los procesos que se inician despus de establecida dicha decisin. b) Decisin de cambiar de precedente vinculante, aunque ordenando que su aplicacin ser diferida a una fecha posterior a la culminacin de determinadas situaciones materiales. Por ende, no ser aplicable para aquellas situaciones jurdicas generadas con anterioridad a la decisin del cambio o a los procesos en trmite. . caso Juan Carlos Callegari Herazo [Expediente N. 0090-2004AA/TC],

LIMITACIONES A LA CONFIGURACION DEL PRECEDENTE VINCULANTE

La emisin de un precedente normativo vinculante se encuentra sujeta a las siguientes limitaciones:
1.

2.

La existencia de relacin entre caso y precedente vinculante. En ese sentido, la regla que con efecto normativo el Tribunal Constitucional decide externalizar como vinculante, debe ser necesaria para la solucin del caso planteado. El Tribunal Constitucional no debe fijar una regla so pretexto de solucin de un caso, si en realidad esta no se encuentra ligada directamente con la solucin del mismo. (F. 45 Exp.N 3741-2004-AA/TC). En segundo lugar, como lo ha sealado la tradicin del Common Law, el
precedente debe constituir una regla de derecho y no puede referirse a los hechos del caso, si bien puede perfectamente partir de ellos. (F.46) En tercer lugar, aunque parezca obvio, la regla del precedente constitucional no puede constituir una interpretacin de una regla o disposicin de la Constitucin que ofrece mltiples construcciones; en otras palabrasel precedente no es una tcnica para imponer determinadas doctrinas u opciones ideolgicas o valorativas, todas ellas vlidas desde el punto de vista jurdico. (F.46)

3.

distincin entre precedente judicial y precedente constitucional

Es conocido que el precedente judicial en el sistema del Common Law se ha desarrollado como precedente vinculante en sentido vertical; es decir, aplicable desde la Corte Suprema (para el caso norteamericano) hacia las cortes y juzgados inferiores de todo el sistema judicial. Osea, el efecto vinculante se establece aqu bsicamente respecto de los jueces. Cualquiera que invoque un precedente, para que ste logre sus efectos, deber acudir ante un juez, quien deber aplicarlo en un caso concreto. El precedente constitucional en nuestro sistema tiene efectos ms generales. La forma como se ha consolidado la tradicin de los tribunales constitucionales en el sistema del derecho continental ha establecido, desde muy temprano, el efecto sobre todos los poderes pblicos de las sentencias del Tribunal Constitucional Esto significa que el precedente vinculante emitido por un Tribunal Constitucional con estas caractersticas tiene, prima facie, los mismos efectos de una ley. Es decir, que la regla que el Tribunal externaliza como precedente a partir de un caso concreto, es una regla para todos y frente a todos los poderes pblicos; cualquier ciudadano puede invocarla ante cualquier autoridad o funcionario sin tener que recurrir previamente ante los tribunales, puesto que las sentencias del Tribunal Constitucional, en cualquier proceso, tienen efectos vinculantes frente a todos los poderes pblicos y tambin frente a los particulares. (F. 49 Exp.N 3741-2004-AA/TC)