DERECHOS HUMANOS

Dr. Eduardo Franco Loor. MSc. MAGISTER Y ESPECIALISTA EN CIENCIAS PENALES Y CRIMINOLGICAS. Magster en Ciencias internacionales y Diplomacia. Diplomado en Docencia Superior.

 CATEDRATICO:
Universidad de Guayaquil. Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil. Universidad Espritu Santo (UEES). Universidad Tecnolgica ECOTEC.

CURSO DE DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

LECCIN 1.LA CONDICIN DEL INDIVIDUO EN EL DERECHO INTERNACIONAL

IDEAS GENERALES.- Esta leccin primera es una

leccin introductoria, una leccin-puente, que va de lo conocido: el Derecho Internacional Pblico o Derecho Internacional, a lo desconocido: el Derecho Internacional de los Derechos Humanos.

 Su objeto es reflexionar sobre nociones ya sabidas de Derecho Internacional, que constituyen el substrato que permite la cabal comprensin de la proteccin internacional de los Derechos Humanos.

El estudio del Derecho Internacional de los Derechos Humanos debe comenzar con una reflexin acerca de Ia condicin del individuo en eI Derecho Internacional.

 Una simple ojeada a cualquier manual de Derecho Internacional, a los programas aI uso de esta disciplina, pone de manifiesto, de forma palmaria, el lugar que ocupa el individuo en el ordenamiento jurdico internacional.

 La situacin del individuo en el plano internacional se caracteriza bsicamente por lo que A. Verdross denomin "mediatizacin del hombre", porque slo a travs del Estado, destinatario directo de las normas internacionales, pueden stas llegar a afectarlo.

 El Derecho Internacional clsico, por su propia naturaleza, difcilmente poda tomar en consideracin los intereses de los particulares. Los Estados monopolizaron toda capacidad de actuacin en las relaciones internacionales de modo que el individuo slo reciba alguna consideracin en el plano internacional a travs del Estado.

 Evocando la imagen de N. Politis, el Estado soberano era para sus sbditos una "jaula de hierro"; stos slo podan comunicarse jurdicamente con el exterior a travs de unos barrotes muy estrechos.

El Derecho internacional rige las relaciones entre estados independientes. Histricamente, el individuo interesaba tan poco al Derecho Internacional que el trato que recibiera del Estado se consideraba materia exclusiva en la COMPETENCIA EXCLUSIVA DEL ESTADO por lo tanto era ajeno al Derecho Internacional.

 LA PALABRA COMPETENCIA EXCLUSIVA SE REFIERE A QUE CADA ESTADO ES DUEO DE SUS DECISIONES.

 Proteccin Diplomtica. Antes de indagar acerca de la nocin de la proteccin diplomtica, puede sealarse que la mera: "proteccin es la accin que ejerce un sujeto de Derecho internacional respecto de otro sujeto de Derecho internacional a favor de ciertos individuos que tienen determinados ligmenes con l."

 En esta definicin es claro que la persona humana o natural no es sujeto de Derecho internacional, en tanto que quien asume la defensa de los Derecho e intereses, de la persona humana, es el Estado con el cual, dicha persona humana, tiene vnculos que lo ligan, como es la nacionalidad.

Es decir, es el Estado quien asume la defensa de sus nacionales, en la arena internacional, en tanto que si la persona humana, segn la teora clsica del Derecho Internacional Pblico, no es sujeto internacional no puede esperarse que, la misma, tenga la legitimacin en la causa por activa para poder impetrar las acciones, que competan, a efecto de lograr el cometido en la satisfaccin de sus derechos humanos fundamentales.

 La proteccin, asumida por el Estado, de los intereses y Derechos de una persona humana, en un principio, poda haber sido comn llevarla a travs de la va de la fuerza, pero cuando la Ciencia del Derecho Internacional Pblico agrego, a la proteccin de los Derechos humanos, el calificativo de Diplomtica, se erige en imperante que, la proteccin diplomtica, se procure por medios tales como: "gestiones diplomticas, presentacin de reclamacin formal, y si no hay arreglo directo, acudirse a los modos de solucin de controversias."

 Cuando se defini a la proteccin como aquella accin que ejerce un sujeto internacional a favor de una persona humana, se indic, de manera tcita, que dicha proteccin tena asidero jurdico en la consideracin del ligamen que une a sta con aquel.

 Este ligamen se denomina nacionalidad, y es, como tal, el principal requisito que se exige para trabar la proteccin diplomtica; pero es menester manifestar que no es el nico principio, tambin se encuentran dos requisitos ms, que ha establecido la doctrina, como son:

 El agotamiento de los recursos internos; conducta correcta de la persona a favor de la que se ejerce la proteccin", tambin expresa Erica Lucero otras condiciones de procedibilidad de la proteccin diplomtica como son: "que o haya intervenido en la poltica interna del pas en cuestin de una forma tal que los hechos de los cuales se agravia hayan sido resultante directa de dicha injerencia.

 Es lo que habitualmente se denomina "teora de las manos limpias". El ejercicio de la proteccin diplomtica queda supeditado a la discrecionalidad del Estado protector, ste de acuerdo ala problemtica poltica existente, decidir dar o no lugar a dicha proteccin.

 Que el individuo que va a ser protegido no goce de proteccin propia por su calidad de funcionario internacional o diplomtico, ya que en este caso su situacin se encuadrara dentro de las reglas de las inmunidades diplomticas.

 Con la proteccin diplomtica se busca alguno de los siguientes fines: La reparacin patrimonial, o moral, a una persona (humana, o jurdica) que es nacional de determinado Estado, o del sujeto internacional que asume la defensa, para que otro Estado restituya el dao que se haya generado, de manera ilcita o indebida, a travs del pago de los perjuicios causados.

 "prevenir la violacin de normas internacionales relativas a extranjeros; para obtener que cese una actividad de carcter ilcito.

 Estos fines pueden, en razn a las condiciones que se imponen para efectuar la proteccin diplomtica, en algunas ocasiones verse mermados, pues si se atiende a que el Estado es quien decide, de manera discrecional, si asume la defensa o no de los derechos humanos de sus nacionales.

 La persona que est solicitando la defensa estara a merced de una voluntad arbitraria de un grupo de personas que gobiernan, y quienes pueden adoptar una posicin facilista por razones variadas (jurdicas, polticas, o de conveniencia).

 Es decir, el criterio que el Estado retomara, para asumir o no la defensa de los derechos de una persona humana, sera el de su propio provecho internacional, en tanto que la lgica mecanicista orienta a pensar en el inters pblico (el inters del Estado) sobre el inters privado.

PROTECCIN CONSULAR La Secretara de Relaciones Exteriores, a travs de sus Embajadas y Oficinas Consulares, vigila y protege los derechos e intereses de sus nacionales en el extranjero, dando especial atencin a asistir y aconsejar a nuestros compatriotas en sus relaciones con las autoridades del pas en donde se encuentren. As, entre las diversas gestiones que se realizan, destacan:

Visitar a los connacionales que estn detenidos, presos, hospitalizados, o de otra forma en desgracia o indigencia, para ofrecerles el auxilio de la Representacin.

 Orientar y apoyar en diversos asuntos de carcter laboral, penal, civil, migratorio y administrativo, incluyendo: la coadyuvancia en el traslado de restos; la recuperacin de salarios insolutos; la obtencin de indemnizaciones y pensiones alimenticias; la repatriacin de enfermos, indigentes y menores; la localizacin de familiares; y el auxilio en el intercambio de prisioneros mexicanos en el marco de los tratados en vigor.

Asesorar legalmente en asuntos de carcter especial, tales como violaciones graves de derecho humanos, y sobre todo, en aquellas situaciones que podran conllevar a la imposicin de la pena de muerte. Asistir en la representacin de los mexicanos que estn imposibilitados o ausentes para hacer valer personalmente sus derechos, como en casos de sucesiones, demandas civiles y custodia de menores

 PROTECCIN FUNCIONAL

La proteccin funcional fue definida por el Tribunal Internacional de Justicia en relacin con las Naciones Unidas, en su dictamen de 11 de abril de 1949, relativo al asunto de Ciertos danos Sufridos al Servicio de las Naciones Unidas.

 El tribunal subray que la Organizacin puede considerar necesario confiar a sus agentes misiones importantes en regiones del mundo en las que existen conflictos.

 Tales misiones exponen a los agentes a riesgos excepcionales, puede ocurrir que el Estado nacional del agente carezca de fundamentos jurdicos para presentar una reclamacin sobre la base de la proteccin diplomtica o, en todo caso, que no est dispuesto a hacerlo.

As las cosas, la Organizacin debe

proporcionar a sus agentes una proteccin apropiada. En la misma lnea, el tribunal preciso la independencia de la propia organizacin, es esencial que, en el ejercicio de sus funciones, el agente confi exclusivamente en la proteccin de la organizacin.

 As las cosas, el Tribunal concluy que resulta evidente que Ia competencia de la Organizacin para ejercer Ia proteccin funcional en favor de sus agentes est necesariamente implcita en Ia Carta.

 Cuando Ia Organizacin presenta una reclamacin por incumplimiento de las obligaciones que existen respecto de ella, invoca su propio derecho, eI derecho a que se respeten las obligaciones asumidas para con ella.

Al reclamar una reparacin por eI perjuicio sufrido por uno de sus agentes, La organizacin no representa a este agente, sino que afirma su propio derecho, eI derecho a garantizar el respeto de los compromisos asumidos respecto de ella.

 Por todo ello, el Tribunal estim que, en eI caso de que tales obligaciones sean incumplidas, "la Organizacin tiene calidad para reclamar una indemnizacin apropiada." As pues, la proteccin funcional puede definirse como la proteccin que puede ejercer las Organizaciones internacionales en favor de sus agente, por incumplimiento de las obligaciones que existen respecto de aqullas.

 El Tribunal Internacional de Justicia tuvo ocasin de pronunciarse de nuevo sobre la proteccin funcional en su dictamen de 29 de abril de 1999, sobre la Controversia relativa a Ia inmunidad de jurisdiccin de un Ponente Especial de la Comisin de Derechos Humanos. En este asunto, eI Tribunal indic que la responsabilidad de esta proteccin incumbe al Secretario General, en su calidad del ms alto funcionario de la Organizacin.

 Caracteres En cuanto a los caracteres de la proteccin funcional, el anlisis de la jurisprudencia del Tribunal internacional de Justicia no permite dilucidar claramente si se trata de un derecho o de una obligacin de la Organizacin.

 En efecto, en el asunto de Ciertos daos Sufridos aI Servicio de las Naciones Unidas, el Tribunal afirm, por una parte, que: cuando Ia organizacin presenta una reclamacin por incumplimiento de las obligaciones que existen respecto de ella, invoca su propio derecho, el derecho a que se respeten las obligaciones asumidas para con ella.

 Por otra parte, eI Tribunal declar asimismo que Ia Organizacin le garantiza debe proporcionar a sus agentes una proteccin apropiada y que Para que el agente pueda desempear sus obligacin de forma satisfactoria, debe sentir que Ia organizacin le garantiza su proteccin y que puede contar con ella.

 Para garantizar la independencia del agente y, en consecuencia, la propia independencia de la Organizacin, es esencial que el agente, en el ejercicio de sus funciones, sepa que slo necesita Ia proteccin de la organizacin.

 Condiciones para su ejercicio

La proteccin funcional slo puede ejercerse en favor de los agentes de la Organizacin. TaI y como ha subrayado eI Tribunal Internacional de Justicia, en su Dictamen de 1949: "...Ia accin de la organizacin no se basa en la nacionalidad de la vctima, sino en su status como agente de la Organizacin... la cuestin de la nacionalidad no es relevante para la admisibilidad de la reclamacin".

 El estudio de la proteccin diplomtica, de la proteccin consular y de la proteccin funcional permite concluir que estas instituciones, que protegen los derechos de los sujetos del ordenamiento internacional e, indirectamente, a los particulares, gozan de muy buena salud.

 Tanto los Estados' en el caso de la proteccin diplomtica y de la proteccin consular, como las Organizaciones internacionales, en el caso de la proteccin funcional, siguen recurriendo a ellas para proteger sus derechos "en favor" de sus nacionales o de sus agentes.

 EL TRATO A LOS EXTRANJEROS: ESTNDARES APLICABLES

La Asamblea General de las Naciones Unidas, en su resolucin A/RES 40/144 de l3 de diciembre de 1985, titulada Declaracin relativa a los Derechos Humanos de los individuos que no son nacionales del Estado en el que quien, define al "extranjero" como "el individuo que no es nacional del Estado en el que se encuentra (artculo 1). El extranjero puede tener Ia nacionalidad de otro Estado o carecer de nacionalidad.

 Por regla general, el ttulo del Estado, soberano territorial, para el ejercicio de competencias sobre los extranjeros deriva del hecho de que se encuentren en su territorio, es decir, es una consecuencia de la soberana territorial.

 La primera manifestacin de las competencias del Estado sobre los extranjeros se plantea en relacin con la admisin de los mismos en su territorio. Segn el Derecho Internacional general, el Estado no tiene la obligacin de admitir extranjeros en su territorio. Ahora bien, tal como ha afirmado el Tribunal Internacional de Justicia en su Sentencia de 5 de febrero de 1970, relativa al asunto de la Barcelona Traction:

 "En

tanto en cuanto un Estado admite extranjeros en su territorio, tanto si se trata de personas fsicas como de personas jurdicas, est obligado a proporcionarles la proteccin de la ley y asume ciertas obligaciones en lo relativo a su trato.

 Esa "proteccin de la ley" en favor de los extranjeros que se encuentran en el territorio de un Estado constituye un lmite a la soberana territorial.

 Ese lmite est regulado por las reglas del

Derecho Internacional; su contenido integra un derecho propio del Estado, "el derecho que tiene a que sea respetado en la persona de sus sbditos el Derecho Internacional", y, tal como ha reconocido el Tribunal Internacional de Justicia, se garantiza mediante la institucin de Ia proteccin diplomtica.

 El "trato" que un Estado puede dar a los extranjeros configura los denominados "estndares", es decir, el conjunto de derechos que integran la condicin del extranjero, que varan de un Estado a otro.

 El Estado puede reconocer a los extranjeros el trato o estndar nacional, en cuya virtud el Estado trata a los extranjeros de la misma forma que trata a sus nacionales. Aunque, aparentemente, el estndar nacional pueda parecer ms atractivo, las apariencias engaan porque el trato nacional puede suponer para el extranjero, ms o menos de lo debido segn el Derecho Internacional.

 El Estado, por otra parte, puede dar a los extranjeros eI trato o estndar de reciprocidad, segn el cual trata a los extranjeros de la misma forma que los Estados nacionales de stos tratan a los sbditos de aquel Estado.

 Segn el Derecho Internacional, el Estado est obligado a reconocer a todos los extranjeros un estndar mnimo o internacional, cuyo contenido viene fijado por las reglas generales de Derecho Internacional, cuya existencia resulta actualmente indiscutible.

 As, en la precitada resolucin AIRES/40/L44,la Asamblea General se refiere a "los derechos que todo Estado est obligado a reconocer a los extranjeros, segn el Derecho Internacional" (artculo 2).

 La determinacin del contenido del estndar mnimo ofrece alguna dificultad y es objeto de discusin, pero el recurso a Convenios en materia de Derechos Humanos puede servir de gua segura para precisarlo, como se estudiar en su momento.

 La prctica del llamado "Derecho de extranjera", que es materia propia del Derecho Internacional privado, pone de manifiesto la existencia de otros estndares, tales como el trato de la nacin ms favorecida, o el estndar comunitario, en el mbito de la Unin Europea.

EL INDIVIDUO ANTE LOS TRIBUNALES PENALES INTERNACIONALES

 El individuo no slo es titular de derechos, sino tambin tiene a su cargo obligaciones impuestas por el Derecho Internacional as sucede en el caso de la piratera, o en relacin con ciertos actos ilcitos relativos a la navegacin area internacional y, en particular, en el Derecho Internacional Humanitario.

 Las reglas internacionales que las enuncian no slo estn dirigidas a los Estados, sino tambin a los individuos, y pueden ser violadas por stos, generando su responsabilidad penal.

Esta responsabilidad puede ser calificada apropiadamente "internacional", en tanto en cuanto tiene su fuente en el Derecho Internacional: en un tratado o en otro instrumento internacional'

EI establecimiento de la responsabilidad internacional del individuo es el resultado de un proceso en eI que es posible identificar unas etapas fundamentales que permiten determinar cuales son los actos prohibidos por el Derecho Internacional generadores de tal responsabilidad.

En ocasiones, la sancin de tales actos est prevista en reglas internacionales; otras veces, su determinacin se deja a cargo del Estado. La represin de tales actos y la responsabilidad individual que de ellos se deriva pueden ser exigidas por tribunales internos o cada vez con mayor frecuencia, por tribunales internacionales.

Leccin 2.EL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS: DEL DERECHO INTERNACIONAL CLSICO AL DERECHO INTERNACIONAL ACTUAL

 ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA PROTECCIN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS. La idea de los derechos humanos, basada en las nociones de dignidad del ser humano y de limitacin al poder del Estado, es un fenmeno que se encuentra presente, aunque con diferentes manifestaciones, prcticamente a lo largo de toda la historia.

La lucha por el reconocimiento de la dignidad de la persona es una constante del devenir histrico, desde el tmido reconocimiento de los derechos de los indios en la poca de la Conquista espaola de Amrica hasta la moderna plasmacin de los derechos del hombre y del ciudadano tras la Revolucin Francesa.

En la actualidad nos encontramos en una fase de internacionalizacin de los derechos humanos, es decir, una vez que la mayor parte de los ordenamientos jurdicos internos han procedido al reconocimiento de los derechos y las libertades fundamentales, se ha abierto una etapa en la que los derechos humanos han sido objeto de proclamacin en el mbito de Organizaciones Internacionales tanto de carcter universal como regional.

En este proceso progresivo de internacionalizacin en el que todava hoy estamos inmersos, la promocin y proteccin de todos los derechos humanos han pasado de ser un asunto que caa bajo la esfera de la competencia exclusiva de los Estados a convertirse en una preocupacin legtima de la comunidad internacional, tal y como seala la Declaracin y el Programa de Accin de Viena.

De todas formas, como nos vamos a la proteccin de los seres humanos ha sido objeto de regulacin internacional desde los inicios del Derecho de Gentes. Los antecedentes ms importantes son:

 la intervencin humanitaria; la inclusin de disposiciones relativas a la proteccin de ciertos derechos en determinados tratados internacionales; el sistema de Mandatos de la Sociedad de Naciones; las normas internacionales del trabajo; las reglas relativas a la proteccin de los extranjeros, y el Derecho Internacional Humanitario.

En tanto en cuanto tales reglas siguen vigentes, puede afirmarse que forman parte del actual Derecho Internacional de los Derechos Humanos.

Asimismo, se puede incluir en esta lista de procedentes internacionales relativos a la proteccin de los Derechos Humanos, la Declaracin de los derechos internacionales del hombre, adoptada por el Instituto de Derecho Internacional, en 1929.

El Derecho Internacional clsico era un Derecho entre Estados, en el que slo stos eran sujetos del Derecho Internacional. El individuo era objeto de algunas de las reglas del Derecho Internacional.

El individuo era objeto de algunas de las reglas del Derecho Internacional, y, en el caso de que los Estados tuvieron obligaciones respecto de los individuos, los beneficiarios de aqullas eran sus Estados nacionales. Es, decir, aquellas reglas no generaban derechos en favor de los individuos sino en favor de los Estados, y solo stos podan exigir su respeto.

 Esa concepcin tena por consecuencia que el Derecho Internacional se desentendiera de la forma en la que un Estado trataba a sus nacionales: al maltratarlos no violaba los derechos de ningn Estado, ya que el trato a sus nacionales formaba parte de la jurisdiccin exclusiva del Estado.

Ningn Estado tena derecho a intervenir en favor de los nacionales de otros Estados. 1.1. La intervencin humanitaria En el s. XVII, H. Grocio y otros autores afirmaron la licitud de la llamada intervencin humanitaria