Derecho Internacional Privado

Chileno
Estatuto Personal: Artculos 14 y 15 del
C.Civil.
Estatuto Real: Artculo 16 del C. Civil.
Estatuto de los Hechos y Actos Jurdicos:
Artculos 17 y 1027 del Cdigo Civil y
Artculo 80 de la Ley 19.947, nueva de
Matrimonio Civil.

Estatuto Personal
Concepto:
Concepto Conjunto de materias sometidas a
la ley que sigue a la persona.
Ley Personal: Estatuye directamente sobre el
estado de las personas, esto es, sobre sus
condiciones, su capacidad o incapacidad
general o particular para los actos de la vida civil
y slo accidentalmente se refieren a las cosas.
Ejemplos: las relativas al principio y fin de la
existencia de las personas, deberes de los
esposos, distintas clases de filiaciones, estado
civil y sus pruebas, tutelas y curaduras.

Materias que comprende el

Estatuto Personal del chileno
Estado Civil: Posicin que ocupa un
individuo en sociedad derivada de sus
relaciones de familia. Le ley chilena sigue
siempre al chileno y en la generalidad de
las legislaciones es una materia de
carcter imperativo.

Estado Civil tres aspectos

Contitucin del Estado: La ley chilena sigue
siempre al chileno, a pesar de su domicilio o
residencia en pas extranjero.
Obligaciones y derechos inherentes al estado
civil: la aplicacin de la ley est limitada en los
trminos del art. 15 N2 del C.Civil, es decir la
ley chilena no sigue al chileno en esas
obligaciones y derechos respecto de su cnyuge
y parientes extranjeros.
Terminacin del Estado: Sigue en forma
absoluta la ley chilena.

Capacidad
Concepto: Aptitud de un individuo para ejercitar
los diversos derechos cuyo disfrute le
corresponde sin el ministerio o la autorizacin
de otro.
El Art. 15 del C.Civil limita el alcance de la ley
chilena, para regir la capacidad del chileno en el
extranjero nicamente a los casos en que
ejecuta actos que hayan de tener efecto en
Chile. Dentro de la expresin genrica actos
queda comprendida la especie contratos.

 Un acto celebrado en el extranjero tendr

efectos en Chile, cuando uno o ms de
los derechos y obligaciones que emanan
de l deben ejercitarse y cumplirse en
Chile.

Resumen
Se aplica la ley chilena fuera de Chile, a
las siguientes materias:
a) Al estado de los chilenos;
b) A su capacidad para ejecutar ciertos
actos que hayan de tener efecto en Chile;
c) A las obligaciones y derechos que nacen
de las relaciones de familia, pero slo
respecto de su cnyuge y parientes
chilenos.

Cundo tiene aplicacin el C. de

Bustamante?
Cuando nuestras leyes no reciben aplicacin en
estas materias, por ser el Artculo 15 del C. Civil
un precepto de limitada aplicacin, debemos
recurrir al cdigo de Bustamante o a los
principios del derecho internacional privado,
segn que el acto se haya ejecutado en un pas
que lo ratific o no. Ejemplo, dos chilenos
celebran en
el Per un contrato de
compraventa de un bien raz situado en Buenos
Aires.

Cul es la ley ms apta para regir

el estatuto personal?
En doctrina se discute segn qu factor est
ms relacionado con
el individuo. Las
legislaciones
han
adoptado
diferentes
soluciones o sistemas: ley de la nacionalidad (
Francia, Alemania, Italia y Europa continental,
con excepcin de Noruega y Dinamarca) o ley
del domicilio (sistema del common law y en
algunos pases de Amrica, como Argentina).
Nuestro sistema
no acepta la ley del
domicilio, salvo en materia sucesoria.

Qu entiende la legislacin chile

por leyes personales?
Nuestra legislacin adopta un sistema muy
especial. No se admite en Chile el estatuto
personal de los extranjeros. Dentro de nuestro
territorio se aplica siempre la ley chilena (Art. 14
C.Civil) y el estado y capacidad de los
extranjeros se rige por nuestra ley. A la inversa
el estatuto personal de los chilenos fuera de
Chile se rige por la ley chilena slo en ciertos
casos. Al chileno le siguen en el extranjero las
leyes personales de nuestro pas, pero
limitadamente.

Matrimonio
Concepto: el artculo 102 del C. Civil lo define
como un acto jurdico de naturaleza contractual,
solemne, monogmico y heterosexual, pero la
jurisprudencia reconoce que ms que un
contrato es una institucin social de enorme
relevancia, base principal de la familia (Art. 1,
LMC) y ncleo fundamental de la sociedad ( Art.
1, inciso segundo, CPE). Como la Ley 19.947
estableci el divorcio, el Art.102 debe
entenderse tcitamente derogado en cuanto a la
indisolubilidad del vnculo.

Derecho Comparado
En el derecho comparado se encuentran
matrimonios consensuales, poligmicos y
homosexuales, por lo cual es difcil dar un
concepto de esta institucin que tenga
validez universal.
En forma paralela existen tambin las
llamadas uniones de hecho, que algunos
pases las contemplan, pero que en
nuestro ordenamiento no se reconocen.

Requisitos de forma del matrimonio

en el Derecho Comparado
A. Matrimonios solemnes: En la gran mayora
de Estados el matrimonio debe cumplir con
requisitos establecidos en relacin a la
naturaleza misma del acto. De acuerdo con la
autoridad ante quien se contraiga:
a) Matrimonio laico, que no puede celebrarse
sino ante un funcionario del Estado. Este
sistema, que rige en la mayora de los pases,
permite el matrimonio religioso, pero no le da
validez civil.

 b) Matrimonio religioso, que se contrae ante la

autoridad de culto que corresponda mediante
frmulas sacramentales de alguna confesin
reconocida por el Estado (Chipre , Marruecos).
c) Matrimonio laico o religioso, igualmente
vlidos y a eleccin de los contrayentes (pases
del common law, el derecho de opcin rige en
Espaa, Suecia, Noruega, Portugal, Brasil, etc.).

 B. Matrimonios Consensuales: En forma excepcional,

en algunos pases se aceptan los matrimonios que se
perfeccionan con el solo consentimiento de los
contrayentes para realizar su vida conyugal. Ejemplo:
los common law marriages, vigentes en 12 estados
norteamericanos, que operan por el solo consenso, by
cohabitation and reputation, or by habite and repute y
son reconocidos por todos los Tribunales de Estados
Unidos. Igualmente, la jurisprudencia de Espaa y de
Suiza reconoce la validez de los common law marriages
escoceses, sobre la base de que no son contrarios al
orden pblico internacional de esos pases, y por la
aplicacin del principio pro matrimonio.

Legislacin aplicable
En el derecho comparado las formalidades del
matrimonio se rigen, en general, por la ley
del lugar de celebracin. Esta forma no es
absoluta y la excepcin ms frecuente se
produce respecto de los pases que facultan a
sus agentes diplomticos o consulares para
autorizar matrimonios de sus nacionales en el
extranjero de acuerdo a su legislacin, sin
perjuicio de que stos opten por su ley
territorial. El C. de Bustamante en los artculos
41 y 42 acepta expresamente tanto la regla de
la lex locus, como las excepciones sealadas.

Sistema chileno
Las formalidades de los matrimonios celebrados en
Chile se rigen por la ley chilena, en virtud del Artculo 14
del C. Civil. La nueva Ley de MC. Exige que el
matrimonio se celebre ante un oficial del Registro Civil, o
ante entidades religiosas de Derecho Pblico.
Se han presentado casos de matrimonios celebrados en
Chile ante agentes diplomticos o consulares de otro
pas, los que carecen de existencia debido a la
competencia excluyente que tienen el oficial del Registro
Civil o el Ministro de culto de una entidad religiosa de
derecho pblico.

 Las formalidades de los matrimonios

celebrados en otro pas, por chilenos o
extranjeros, se rigen por la ley del lugar de
celebracin, de acuerdo con el Artculo 80
de la ley 19.947.

Requisitos de fondo del matrimonio

en el derecho comparado
Estos son aquellos que no consisten en meras
formalidades y se refieren especialmente a la diferencia
de sexo de los contrayentes, a la ausencia de error o
fuerza que vicien el consentimiento, y en la falta de
impedimentos.
El primero, sin embargo, no tiene ya las caractersticas
indispensable y absoluta que tuvo hasta hace pocos
aos, puesto que hay pases que aceptan los
matrimonios homosexuales. Los impedimentos se
refieren a la edad mnima, que vara entre 12 y los 21
aos, al parentesco, a cierto tipo de enfermedades,a la
impotencia, o incluso a la diferencia de religiones, como
se contempla en los derechos hebreo y musulmn.

Legislacin aplicable al fondo

Hay pases que regulan los requisitos de fondo
del matrimonio por la ley personal de los
esposos, y otras que se remiten a la ley del
lugar de celebracin. Los primeros se basan
ya sea en la nacionalidad (Francia, Alemania,
Portugal, Austria, Suecia) o en el domicilio de
los contrayentes (Inglaterra, Canad). Si estos
factores de conexin son distintos para los
cnyuges, se aplica a cada uno de ellos su
propia ley personal. La ley personal puede ser
limitada cuando viola el orden pblico
internacional del derecho local.

 La ley del lugar de celebracin se aplica

en varios pases de Amrica Latina, en
EE.UU.,China, Suiza, Rusia , India, etc.
El C. de Bustamante sujeta a los
contrayentes a su ley personal en todo lo
que se refiera a la capacidad para
celebrar el matrimonio, al consentimiento
o consejos paternos, a los impedimentos
y su dispensa.

Sistema Chileno
Si el matrimonio se celebra en Chile debe regirse por la
ley chilena, en virtud del artculo 14 del C. Civil.
Si el matrimonio se celebra en el extranjero se rige a su
vez por la ley del lugar de celebracin; pero slo se
reconoce en Chile si es monogmico y heterosexual, de
acuerdo al inciso primero del Artculo 80 de la LMC.
Adems, los incisos segundo y tercero del mismo
artculo sujetan al matrimonio celebrado en el extranjero,
para su validez en Chile, a los impedimentos dirimentes
de los artculos 5,6 y 7, y el requisito sobre el
consentimiento libre y espontneo contemplando en el
artculo 8 de la misma ley.

Efectos del matrimonio en cuanto a

la persona de los cnyuges
Son los derechos y obligaciones que crea
el matrimonio entre lo cnyuges,
independientemente
del
rgimen
patrimonial que los afecte ( deber de
fidelidad, el socorro, la ayuda mutua, la
proteccin del marido a su mujer, etc). En
el Derecho Comparado las sanciones a
estas obligaciones varan desde su sola
entrega a la conciencia individual hasta la
lapidacin de la mujer adltera.

Legislacin aplicable
Distintos factores de conexin o localizadores se
han adoptado por las legislaciones. Entre ellos:
Ley personal de la nacionalidad o domicilio. Si el
factor es la nacionalidad y sta es diferente para
los cnyuges, la solucin tradicional es aplicar la
ley del marido. En cuanto a la ley del domicilio,
la del domicilio comn, ltimo domicilio o de la
celebracin o del Estado en el cual se localiza la
vida conyugal de manera preponderante.

Legislacin Chilena
-Si el matrimonio se encuentra en Chile, sus
derechos y obligaciones se rigen por la ley
chilena, cualquiera sea su nacionalidad o
domicilio (Art. 14. C. Civil);
-Si el matrimonio se encuentra en el extranjero
se regir lgicamente por la ley que determine
ese pas, con las salvedades que establecen
para los chilenos el Artculo 15 del C. Civil y
para los matrimonios de chilenos o extranjeros
que se celebren en Chile, segn el Artculo 81
de la LMC.

Efectos en cuanto a los bienes

Los sistemas que se contemplan en el Derecho
Comparado son los de separacin total o parcial de
bienes, de comunidad universal de bienes o de distintas
formas de comunidad restringida.
Legislacin aplicable : los distintos sistemas entregan
esta materia a ley nacional de los cnyuges o del
marido, o la del domicilio conyugal, o la ley de
celebracin del matrimonio o en forma ms o menos
limitada a la autonoma de la voluntad.
En el common law se acepta, desde antiguo, la libre
determinacin por los esposos de la ley aplicable.

Sistema Chileno
El rgimen de bienes de los matrimonios que se
celebran en Chile queda sujeto a la ley chilena. Se
consagra el sistema de sociedad conyugal, pero las
partes pueden pactar, en su reemplazo, los regmenes de
separacin de bienes o de participacin en los
gananciales (Art. 135, inciso primero, del C. Civil).
Por su parte los matrimonios celebrados en el extranjero
se mirarn en Chile como separados de bienes a menos
que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto
sociedad conyugal o rgimen de participacin en los
gananciales (Art. 135, inciso segundo, C. Civil).

Divorcio
El divorcio vincular o absoluto es la ruptura de
un matrimonio vlidamente celebrado, que se
efecta en vida de los cnyuges por causas y en
forma legales.
El Divorcio est prcticamente contemplado en
todos los pases del mundo, aunque con
distintas modalidades: a) por causales
especficas; b) por mutuo consentimiento y c)
por voluntad del marido o de la mujer , o
cualquiera de los dos para darlo por terminado.

Ley aplicable al Divorcio

Por disposicin del artculo 83 si el matrimonio se ha
contrado en el extranjero el divorcio estar sujeto a la
ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de
interponerse la accin.
Por consiguiente, las causales de divorcio y los efectos
que ste produzca quedarn determinados por la ley
que, al tiempo de deducirse la accin de divorcio, rija la
relacin matrimonial ( artculo 84 LMC).
Las legislaciones consideran diversos
factores de
conexin o localizadores :ley personal basada en la
nacionalidad ( nacionalidad comn, ley nacional del
marido) o domicilio ( domicilio conyugal, ltimo domicilio,
o la lex fori o voluntad de las partes.

Divorcio declarado en el extranjero

La legislacin chilena reconoce la validez del divorcio vincular

legalmente declarado en el extranjero. En efecto, el artculo 83 N2
nos seala: Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio
dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile
conforme a las reglas generales que contempla el Cdigo de
Procedimiento Civil, las que se encuentran contenidas en el
artculo 242 y siguientes de dicho Cdigo.
Este es un sistema de cascada: primero se atiende a los tratados,
luego a la reciprocidad (positiva o negativa) y finalmente a la
regularidad internacional de los fallos, o sistema por examinacin:
que no contenga nada contrario a las leyes de la Repblica; que
tampoco se oponga a la jurisdiccin nacional; que la parte en contra
de la que se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada
de la accin; y que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes
del pas en que hayan sido pronunciadas.

Divorcios que no reconoce la ley

chilena
El que no haya sido declarado por resolucin
judicial (artculo 83, inc. 3, LMC).Sera tal, por
ejemplo, el decretado por una simple resolucin
administrativa.
El divorcio que de alguna manera se oponga al
orden pblico (artculo 83, inc.3, LMC).Ejemplo,
sentencia decretada por simple repudio
unilateral de uno de los cnyuges.
La sentencia de divorcio obtenida en fraude a la
ley (artculo 83,inc.4,LMC).

Nulidad del matrimonio, legislacin

comparada
La nulidad del matrimonio est sometida, en
general, a la ley que rija la condicin violada
que puede ser, por ejemplo, la ley del lugar de
celebracin, tratndose del vicio de forma; la ley
personal, tratndose de incapacidades, etc.
El cdigo de Bustamante en el artculo 47
establece: la nulidad del matrimonio debe
regularse por la misma ley a que est sometida
la condicin intrnseca o extrnseca que la
motive.

Sistema chileno
Si el matrimonio se celebra en Chile, est sujeto en
todos sus aspectos a la ley chilena; por consiguiente
ser sta la que rija cualquier vicio de nulidad.
Si se celebra en el extranjero, vale en Chile si se ha
contrado de acuerdo con los requisitos de forma y fondo
contenidos en la ley del lugar de su celebracin.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad
a la ley chilena si se ha contrado en contravencin a lo
dispuesto en los artculos 5,6 y 7 de la LMC y tampoco
valdr el que se haya contrado en el extranjero sin el
consentimiento
libre
y
espontneo
de
los
contrayentes(art. 80, incisos segundo y tercero).

 El profesor Aldo Monslvez al comentar el

artculo 80, inciso segundo, de la LMC.
Indica que si bien esta disposicin no
especifica la nacionalidad del cnyuge que
debe respetar dichos impedimentos,
estima que la exigencia debera ser para
el cnyuge chileno y no para contrayentes
extranjeros, como podra absurdamente
interpretarse atendiendo a la redaccin y
amplitud.

Estatuto Real
Se refiere los bienes en s mismos; pero solamente a
ttulo particular. Es decir, el rgimen jurdico de la
propiedad de los bienes, abstraccin hecha de
cualquiera otra consideracin.
Cuando hablamos de leyes aplicables a los bienes, nos
referimos a las leyes in-rem, que regulan a stos en
forma directa y exclusiva, independientemente de las
personas y de los actos, como son las que regulan la
propiedad y dems derechos reales, o a la clasificacin
de los bienes; no nos referimos a las leyes ad-rem, que
regulan a los actos que se relacionan con los bienes,
como seran , por ejemplo, un contrato de compraventa,
o las que fundamentan una sentencia judicial en virtud
de la cual se ejecutan los bienes del deudor.

Ley aplicable a los bienes

corporales
En todos los sistemas jurdicos los bienes races
se encuentran sometidos a la ley de la situacin:
lex rei sitae.
Los bienes muebles , en cambio, tienen dos
tratamientos distintos: El primero los somete a la
ley personal del dueo, en razn de su
movilidad, y , el segundo, que no distingue
entre bienes muebles e inmuebles y a ambos
los somete a lex rei sitae.

Esfera de aplicacin de la lex rei

sitae
Comprende las siguientes materias:
a) los modos voluntarios de adquisicin de
la propiedad: tradicin;
b) los modos legales: ocupacin, accesin,
usucapin, prescripcin, posesin en
general;
c) los derechos reales, privilegios,
prendas e hipotecas, servidumbres y otros
derechos reales.

Lmites de competencia de la ley

de la situacin.
En principio y exceptuando el caso de que
exista una disposicin expresa en contrario, la
ley de la situacin no es competente para regir:
la capacidad de los individuos que contratan
sobre un inmueble, que se rige por el estatuto
personal; la forma extrnseca de los actos
referentes a inmuebles, que se determina por la
ley del lugar de su celebracin; los contratos
relativos a los inmuebles o a los muebles, que,
como tales contratos, estn regidos por la ley
que rige las obligaciones.

Resumen
Acerca de un solo acto jurdico relativo a una cosa,
habr que aplicar varias leyes distintas:
a) La ley de la situacin; para el jus in re;
b) La ley de la obligacin; para el jus ad rem;
c) La ley personal; para la capacidad;
d) La ley del lugar del acto; para la forma extrnseca.
No hay que olvidar, en estas materias, el principio de
los derechos adquiridos y su dos excepciones: cuando
no exista, en el nuevo pas, la institucin jurdica
necesaria para el funcionamiento del derecho; y cuando
el derecho adquirido se opone al orden pblico del pas
en que se invoca.

Legislacin chilena

El principio regulador de los bienes situados en Chile es el artculo 16 del C.

Civil, que es una norma atributiva unilateral y que, en su inciso primero,
consagra la lex rei sitae: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las
leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Somete a la ley chilena todos los bienes situados en Chile ( inciso primero),
sin consideracin alguna a la nacionalidad, residencia o domicilio de sus
dueos.

Excepciones al artculo 16 inciso primero:

a) inciso segundo art. 16 : Esta disposicin se entender sin perjuicio de las
estipulaciones contenidas en los contratos celebrados vlidamente en pas
extrao, pero con la limitacin que establece el inciso tercero del mismo
artculo, en cuanto a los efectos de esos contratos en cuanto que para
cumplirse en Chile deben arreglarse a las leyes chilenas. El profesor Mario
Ramrez sostiene que este enciso segundo no es una excepcin a la norma
del inciso 1, porque se refiere a los contratos y no a los bienes.

b) Art. 955 del C. Civil que dice : La sucesin en los bienes de una
persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio;
salvo los casos expresamente exceptuados. Se ha sostenido que
al regir las sucesiones por la ley del ltimo domicilio del causante,
este precepto establece una excepcin a lo dispuesto en el inciso
1 del art.16 del C. Civil; porque si un chileno o extranjero fallece en
el extranjero, dejando bienes en Chile, estos bienes no quedarn
sometidos a la ley chilena sino a la extranjera del ltimo domicilio,
excluyendo de la competencia de la ley chilena a la sucesin por
causa de muerte, que es un modo de adquirir el dominio de los
bienes, aunque stos se encuentren en Chile.
Lo cierto es que se excluyen de la lex situs los bienes hereditarios,
cuya ley competente para regirlos es la ley personal del causante
que, para nuestro derecho es la del ltimo domicilio al tiempo de su
fallecimiento. En este caso no tiene por qu aplicarse el jus in re.

Bienes sujetos a regmenes

especiales

Existen bienes muebles que estn sujetos, por su movilidad, a leyes

diferentes:
a) bienes muebles de uso personal, se rigen por la ley del domicilio
nacional del poseedor;
b) mercaderas en trnsito: ley de la expedicin, ley de destino, ley
de la nacionalidad o domicilio del propietario;
c) naves: ley del pabelln;
d) aeronaves: ley de la matrcula;
e) universalidades: se busca conservar la unidad del conjunto, en
general se aplica el criterio del domicilio, ley del ltimo domicilio del
causante, tratndose de sucesiones; ley del ltimo domicilio del
fallido, en caso de quiebras; y la ley del domicilio comn de los
cnyuges, tratndose de la sociedad conyugal.

Sistema del Cdigo de Bustamante

El C. de Bustamante coincide con el criterio del C. Civil, lo cual se

desprende del tenor del artculo 105 que seala: Los bienes sea
cual fuere su clase, estn sometidos a la ley de la situacin.
Para bienes indeterminados: crditos (art. 107) se determina por el
lugar donde deben hacerse efectivos, y, si este lugar no estuviere
precisado, se determina por el domicilio del deudor; propiedades
intelectuales e industriales (art. 108) se consideran situadas
donde se hayan registrado; cosas dadas en prenda; se reputan
situadas en el domicilio de la persona en cuya posesin se han
puesto (art.111); regla supletoria: se entiende que los bienes
muebles de toda clase estn domiciliados en el domicilio de su
propietario, o en su defecto, en el del tenedor.

Cumplimiento sentencias
extranjeras sobre bienes situados
en Chile

Una jurisprudencia casi uniforme ha sostenido que el

art. 16, inc. 1, impide otorgar el exequtur a una
sentencia extranjera que se refiera a bienes existentes
en Chile, en razn de estar stos sometidos
exclusivamente a la legislacin chilena.
Pero el precepto en comento no tiene el alcance que le
ha atribuido la jurisprudencia: nicamente prescribe que
las relaciones de carcter real sobre los mismos bienes
debe sujetarse a la ley chilena, no as los dems
aspectos de una sentencia extranjera. Por ejemplo, las
normas sobre las obligaciones, por definicin, no
corresponden a las leyes aplicables a los bienes,
aunque estas obligaciones se puedan hacer efectivas
sobre bienes del deudor.

Jurisprudencia reciente de la
C.Suprema
La Corte Suprema (C.S., rol 2349-2005, caso
Inverraz) en su fallo de 14 de mayo de 2007
cambi de opinin, acogiendo el exequtur para
que se cumpla en Chile la sentencia
pronunciada por la Corte del Distrito Sur del
Estado de Nueva York, que condena a las
empresas ligadas a don Francisco Javier
Errzuriz, garante de dos prstamos obtenidos
por ste, a pagarle al State Street Bank and
Trust Company una suma cercana a los
120.000.000 de dlares.

Considerando trigsimo primero

dicha sentencia
las distintas garantas constituidas por las partes son
cauciones personales, pues no afectan bienes
especficos
.. Los bienes de la sociedad Inversiones Errzuriz S.A. o
Inverraz Limitada y sus sociedades filiales no han
quedado directamente vinculados a la legislacin
extranjera, por lo que no se contrara la regla del inciso
primero del artculo 16 del Cdigo Civil.
De acuerdo con este fallo, se podr cumplir la sentencia
extranjera, para lo cual es posible que se embarguen y
rematen los bienes que las sociedades garantes tienen
en Chile, en el bien entendido que estos actos se deban
ajustar a los trminos de la legislacin chilena.

Voto minora sentencia 1999 de la

C. Suprema Fiscal con Moreno
La disposicin del art. 16 del CC no puede ser
obstculo para que sobre los bienes del encausado
situados en Chile se pueda hacer efectiva su
responsabilidad econmica derivada de ilcitos penales.
Sostener lo contrario, atentara contra el derecho de
prenda general contenido en el art. 2465 del CC, lo que
equivaldra, en la prctica, a la derogacin de la norma
citada, lo que no puede haber estado en la mente del
legislador, menos an en la actualidad, en que se vive
en un mundo con una economa globalizada. (Voto del
Ministro Sr. Prez, citado por Mario Ramrez en su libro
Anlisis Crtico del Derecho internacional Privado
Chileno).

La Sucesin ante el DIPr.

El problema de la sucesin ante el DIPr.
Consiste en determinar la ley que regir la
sucesin ; y si sern una o varias leyes
las competentes. Recordemos que los
Estados utilizan distintos factores de
conexin. La eleccin puede centrarse en
la persona del causante, o en los bienes
que quedan a su muerte.

Sistemas Fundamentales que se

han seguido
a) le atribuye a la sucesin un carcter real
y la rige por la ley de la ubicacin de los
bienes. Admite dos variantes: sistema real
absoluto, que somete la sucesin a las
distintas legislaciones en que se
encuentran los bienes, sean races o
muebles, o el sistema real relativo, que
slo entrega a los inmuebles a la ley de su
situacin, dejando los bienes muebles a la
ley personal del causante

b) afirma que la sucesin constituye la continuacin de la

persona del difunto y debe ella regirse por la ley
personal del causante. Presenta dos modalidades:
considera por ley personal la nacionalidad del difunto
o bien el ltimo domicilio del difunto.
La nacionalidad, el domicilio o la residencia del
causante, utilizados como factores de conexin, llevan a
que la sucesin se rija por una sola ley; en cambio, el
sistema real implica la aplicacin de tantas legislaciones
como Estados en que se encuentran los bienes, o al
menos los inmuebles, si se ha adoptado el sistema real
relativo.

Sistema Chileno
Regla general: El C. Civil en el artculo 955 opt por
someter la sucesin a una sola ley: la del ltimo
domicilio del causante. Este expresa: La sucesin en
los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio, salvos los casos
expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la
ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones
legales.
Sin embargo, el profesor Monzlvez indica que los
artculos 955, 998 y 15 N 2 del C. Civil entienden como
ley personal del causante, la del ltimo domicilio y de la
nacionalidad sin predominio de ninguna de ellas ya que
se aplican concurrente y concordadamente.

Excepciones
Artculo 81 del C. Civil, segn el cual, en el
caso de muerte presunta, la sucesin se abre
en el ltimo domicilio que el desaparecido tuvo
en Chile.
Artculo 15, inciso 2 del C. Civil. Los
derechos sucesorios del cnyuge y parientes
chilenos de un chileno que fallezca teniendo su
ltimo domicilio en el extranjero se rigen por la
ley chilena en virtud del artculo 15 inciso 2 del
C.Civil.

 Artculo 998 del C. Civil. El inciso establece que en la

sucesin abintestato de un extranjero que fallezca
dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los
chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos
derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan en la sucesin abintestato de un
chileno.
Esta norma rige solo para la sucesin intestada de un
extranjero, que fallezca dentro o fuera del territorio
chileno pero cuyo ltimo domicilio lo tuvo en pas
extranjero, ya que, de lo contrario, si lo tuvo en Chile, la
sucesin se regir por la ley chilena conforme al artculo
955 del C. Civil.

 El art. 998 de C. Civil se refiere solamente a la sucesin

abintestato, razn por la cual la sucesin testada del
extranjero se regira ntegramente por la ley extranjera
de su ltimo domicilio, aunque tuviera cnyuge o
parientes chilenos. Sin embargo, en este ltimo caso, si
se lesionan los intereses de los asignatarios forzosos
chilenos, podra impedirse en Chile la aplicacin de la
ley extranjera invocando el orden pblico envuelto en la
legislacin sucesoria, en particular los derechos que
confiere el artculo 1167 que establece las asignaciones
forzosas, que: son las que el testador es obligado a
hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, an con
perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.

Derecho de preferencia para

pagarse con los bienes en Chile
El inc. 2 del art. 998, previendo que la ley extranjera
competente aplicable a la sucesin intestada del difunto
extranjero no respetare los derechos que nuestra ley
otorga en la materia a los herederos chilenos, les
permite hacerlos valer en los bienes existentes en Chile
pidiendo que se les adjudiquen preferentemente. Si el
causante no dej bienes en Chile se habr diluido ese
derecho.
El Profesor Aldo Monzlvez sostiene que este derecho
de preferencia se aplica adems a la sucesin
testamentaria, ya que el espritu de la norma es proteger
a los herederos chilenos, especialmente en caso que
sus derechos sean vulnerados o limitados por la ley y
jurisdiccin extranjera.

Art. 27 de la Ley 16.271 sobre Impuesto a las Herencias,

Asignaciones y Donaciones, dice : Cuando la sucesin se abra en
el extranjero, deber pedirse en Chile, no obstante lo dispuesto en
el artculo 955 del Cdigo Civil, la posesin efectiva de la herencia
respecto de los bienes situados dentro del territorio chileno, para los
efectos del pago de los impuestos establecidos por esta ley.
La posesin efectiva , en este caso, deber pedirse al juez del
lugar en que tuvo el causante su ltimo domicilio en Chile, o en el
domicilio del que pida la posesin efectiva, si aquel no lo hubiere
tenido.
El artculo 149 del Cdigo Orgnico de Tribunales establece con
carcter ms general esta exigencia.
La Corte Suprema ha sealado que la normativa precedente deja
entregado exclusivamente a la jurisdiccin de los tribunales
chilenos el decidir sobre el otorgamiento de la posesin efectiva de
una sucesin que comprenda bienes situados en Chile ( Sentencia
de fecha 10 de octubre de 2002. Rol N 2480-2).

Derecho de preferencia respecto

de una sucesin de un chileno
El inc. 3 del Art. 998 seala que: Esto
mismo se aplicar en caso necesario a la
sucesin de un chileno que deja bienes
en
pas extranjero, lo que tambin
constituye una excepcin al artculo 955
de nuestro C. Civil, al otorgar
remitindose al inc. 2 ese mismo derecho
en la sucesin de un chileno que deja
bienes en pas extranjero.

Competencia de la ley del ltimo

domicilio
La ley del ltimo domicilio del causante regula tanto la
sucesin testada como la intestada, sin considerar la
situacin de los bienes, la calidad de los herederos o
legatarios, etc. En resumen, su competencia abarca
todos los aspectos de la sucesin.
Es juez competente el del ltimo domicilio del difunto
para intervenir en la apertura de la sucesin, publicacin
del testamento, faccin de inventario, guarda y aposicin
de sellos, particin de bienes, etc. y para conocer del
ejercicio de los derechos que por la ley nacen de la
misma apertura (art. 148 C.O.T.).

Resumen
1.- Si el causante muere, teniendo su ltimo
domicilio en Chile, la sucesin se rige en su
totalidad por la ley chilena. Los herederos
chilenos y extranjeros tendrn los mismos
derechos. Artculos 955 y 997 del Cdigo Civil.
Lo anterior, es sin perjuicio del derecho de los
chilenos interesados para pedir que se les
adjudique en los bienes del causante existentes
en Chile, todo lo que les corresponde en la
sucesin del causante, cuando ste deja otros
bienes en pas extrao. Sucesin intestada.
Incisos segundo y tercero del artculo 998.

2.- Si el causante muere teniendo su ltimo

domicilio en pas extranjero se aplica, como
regla general, la ley del ltimo domicilio en se
abre la sucesin. Pero hay que distinguir:
a) Si el causante es chileno y los herederos
chilenos se aplica la ley chilena. Art. 15, N2 del
C. Civil;
b) Si el causante es extranjero y los herederos
extranjeros, se aplica la ley extranjera del ltimo
domicilio;
c) Si el causante es chileno y los herederos
extranjeros, se aplica la ley del ltimo domicilio;

d) Si el causante es extranjero y los herederos

chilenos, hay que nuevamente distinguir:
- Si la sucesin es testada, se aplica la ley del
ltimo domicilio, sin perjuicio del derecho que
confiere el artculo 1167 a los legitimarios
chilenos para invocar la aplicacin de la ley
chilena; y el orden pblico en su caso.
- Si la sucesin es intestada y los herederos
chilenos pueden invocar la aplicacin de la ley
chilena de acuerdo con el art. 998 del C. Civil.

Derecho de preferencia para

pagarse con los bienes en Chile
Tiene
aplicacin
en
la
sucesin
abintestato y respecto de los herederos
chilenos, sea el causante extranjero (inc.
2 del art.998) o chileno (inc.3 del art.
998). Recordar que el profesor Monzlvez
extiende ese derecho tambin para los
chilenos en el caso de la sucesin
testada.

Sucesin testada

El testamento es un acto jurdico unilateral por el cual una persona

dispone del todo o parte de sus bienes para que tenga pleno efecto
despus de sus das. (art. 999 del C. Civil).
Cada derecho interno posee normas relativas a su forma y a su
contenido.
Las legislaciones sobre disposiciones testamentarias se pueden
agrupar en dos grupos: Uno que da libertad absoluta para testar
(sistema del comom law), y otro que limita esa libertad a favor del
cnyuge y de parientes muy cercanos al testador (sistema europeocontinental).
En cuanto a la ley aplicable a la forma, existen diversas soluciones:
ley del lugar en que se extienda, ley nacional, del domicilio o de la
residencia del causante, la ley real para los inmuebles, etc. Hay
incluso legislaciones que ofrecen la posibilidad de escoger, por
ejemplo, entre la ley del lugar de redaccin del testamento y la ley
nacional del testador (art. 999 del C. Civil francs).

Sistema Chileno
Las formas del testamento se rigen por el principio de la
ley del lugar de su otorgamiento lex locus regit actum-.
Sin embargo para que valga en Chile el testamento
otorgado en el extranjero en conformidad a la ley del
respectivo pas, es necesario que sea extendido a lo
menos por escrito (art. 1027 del C. Civil).
Haciendo una excepcin a ese principio nuestra
legislacin permite tambin que los chilenos, o los
extranjeros domiciliados en Chile, aunque se encuentren
en el extranjero, otorguen testamentos solemnes en
conformidad a las leyes chilenas, cumpliendo con los
requisitos que sealan los artculos 1028 y 1029 del C.
Civil.

En cuanto a los requisitos internos los testamentos otorgados en

Chile se rigen por la ley chilena (artculo 14 del C. Civil), y los
otorgados en el extranjero se rigen por la ley del ltimo domicilio del
causante (art. 955); esta ltima regla se entiende sin perjuicio de la
aplicacin de la ley chilena a la capacidad de los chilenos para
otorgar un testamento en el extranjero que vaya a tener efecto en
Chile ( art. 15 N 1).
Las disposiciones del testamento se rigen en principio por la ley del
ltimo domicilio del causante (art. 955), ley competente para
determinar la libertad de testar y limitaciones que debe cumplir; sin
embargo, estas disposiciones pueden ser limitadas por la ley
chilena en dos casos: cuando el testador sea chileno y tenga
cnyuge y parientes chilenos (art. 15 N 2) y cuando el testador sea
extranjero y tenga asignatarios forzosos chilenos (orden Pblico, y
artculo 1167 del C. Civil).

Cdigo de Bustamante
El Cdigo de Bustamante concuerda con
nuestra legislacin al sealar en el artculo
144: Las sucesiones intestadas y las
testamentarias, incluso en cuanto al orden de
suceder, a la cuanta de los derechos
sucesorios y a la validez intrnseca de las
disposiciones, se regirn, salvo los casos de
excepcin ms adelante establecidos, por la ley
personal del causante, sea cual fuere la
naturaleza de los bienes y el lugar en que se
encuentran.

Estatuto referente a los hechos y

actos jurdicos
Es un axioma de derecho que la forma de los
actos re rija por la ley del lugar de celebracin
(lex locus regit actum).Los actos civiles de
cualquier clase, se sujetan, en cuanto al fondo o
solemnidades, a la ley del lugar donde se
verifica o se celebra el contrato.
En cuanto a la prueba de los actos existe una
relacin estrecha entre la ley que rige la forma y
la ley que rige la prueba de un acto; y ser la ley
que rija la forma, la que determine los medios
de prueba.

Sistema chileno
Forma de los actos que se otorgan o ejecuten en
Chile. Se sujetan a la ley chilena en forma absoluta,
cualquiera que sea la nacionalidad o domicilio de los
interesados y el lugar donde el acto producir efectos,
en virtud del art. 14 del C. Civil.
Esta regla general aparece confirmada para el caso de
los instrumentos pblicos en el artculo 17 del C.Civil
que expresa: la forma de los instrumentos pblicos se
determina por la ley del pas en que hayan sido
otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas
establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.

 Forma de los actos que se otorgan en el extranjero.

No existe en nuestra legislacin una regla de carcter
general que acepte el principio del locus regit actum. Sin
embargo en algunas materias particulares ha aceptado
el imperio de dicho principio: forma instrumentos
pblicos (art. 17, inciso 1 del C. Civil); testamentos,
siempre que sean escritos( art. 1027 del C. Civil); y
respecto del matrimonio (art. 80, inciso 1, LMC).
La Corte Suprema sobre la base de estas disposiciones
ha estimado que la ley chilena acepta este principio en
forma amplia, incluso en aquellos actos y contratos en
los cuales no hay una disposicin legal que lo
establezca.

Validez de los actos realizados

conforme a otra ley
Existen actos autnticos autorizados en pas
extranjero por un funcionario pblico que no es
de ese pas. La regla del locus regit actum es
inaplicable en este caso. Dichos funcionarios
confieren autenticidad al acto; pero aplicando no
la forma del lugar donde se realiza, sino la del
pas que representan. Este es la situacin , por
ejemplo, de los actos notariales o de estado civil
que se realizan por chilenos o por extranjeros
ante los Cnsules chilenos.

Del fondo de los actos

Contratos celebrados en Chile. Tanto la forma
de los contratos como sus requisitos de
existencia y validez y sus efectos se rigen en
chile por la ley chilena, en virtud del artculo 14
del C.Civil.
Lo anterior es , sin perjuicio del derecho de las
partes, de sujetar los efectos del contrato la
parte facultativa del contrato- a una ley
extranjera en virtud de la libertad de estipulacin
de que gozan. Artculo 1545 del C. Civil. En este
caso, el derecho extranjero elegido ser
solamente a ttulo de derecho material.

Contratos internacionales
La legislacin chilena no define a los contratos
internacionales; pero la Corte Suprema lo deline en el
considerando vigsimo sptimo del fallo recado en el
caso Inverraz: nos encontramos ante un contrato
internacional, pues la regulacin de sus distintos
elementos y efectos interesa a los sistemas jurdicos de
Chile y Estados Unidos.
Esta definicin es importante, por cuanto en un contrato
internacional, las partes pueden elegir la legislacin
aplicable, como se desprende del artculo 113 del C. de
Comercio, del artculo 185 del C. de Bustamante y del
decreto ley N2.349 de 1978, dentro del marco de la
autonoma de la voluntad.

 En consecuencia, los contratos internacionales y las

obligaciones que ellos engendren estn sometidas para
el derecho chileno , como para el conjunto de Derechos
contemporneos a la ley de autonoma, es decir a la
elegida expresa o tcitamente por las partes.
Pero la manifestacin de voluntad de las partes en
orden a la localizacin del contrato no puede estar en
contradiccin con lo que resulta de la localizacin
efectiva y real del conjunto de los elementos del
contrato. La ley escogida debe serlo de buena fe y no
puede ser ficticia, debe tener una conexin real con el
contrato.

Ley de Autonoma
El decreto ley N 2.349 se refiere slo a un tipo
de contratos ( internacionales) y del sector
pblico; pero sus considerandos y sus
disposiciones confirman la doctrina de la
autonoma de la voluntad aplicable a los
contratos internacionales. Por lo dems, sta se
consagr tambin en el artculo 6 de la
convencin de Viena sobre Compraventa
Internacional de Mercaderas, que fue ratificada
en 1990 por Chile.

Requisitos de validez
Los requisitos de validez de los contratos
otorgados en el extranjero, tanto internos como
externos, sea que el acto vaya o no a producir
efectos en Chile, ya se trate de bienes situados
dentro o fuera de Chile, se rigen ntegramente
por la ley del pas donde se celebr el contrato,
con slo dos excepciones: a) La capacidad del
chileno si el acto va a producir efectos en Chile
(art. 15 N 1 del C. Civil); y b) el instrumento
pblico cuando las leyes chilenas lo exigieren
para las pruebas que han de rendirse y producir
efectos en Chile (art. 18 C. civil).

Qu se entiende por efectos?

Son los derechos y obligaciones emanados del contrato,
que se rigen por la ley que elijan las partes, de acuerdo
con el principio de la autonoma conflictual.
A falta de eleccin , hay que distinguir:
a) efectos de los contratos en pas extrao para
cumplirse en Chile que se rigen por la ley chilena, por
mandato del art. 16 inciso 3 del Cdigo Civil.
b) efectos de los contratos celebrados en Chile, o en un
pas extranjero, para cumplirse en el extranjero, que se
regirn por la ley de ste ltimo, si bilateralizamos el
artculo 16 inciso 3 del Cdigo Civil.

Obligaciones no contractuales
Las obligaciones no contractuales se rigen,
generalmente, por la ley del lugar donde se
produjo el hecho lcito o ilcito de que procedan.
En Chile, las obligaciones extracontractuales se
rigen por la ley chilena si el hecho que las
origina se produce en nuestro pas, en virtud del
art. 14 del C. Civil. Aplicando este mismo
principio, las obligaciones de este tipo se regirn
en el extranjero por la ley del lugar en que se
produzca el hecho que las fundamente. El
Cdigo de Bustamante adopta, en general, el
mismo criterio.