COURS EN DROITS DE LHOMME

Mohamed BEHNASSI
Professeur Habilit, FSJES-Agadir
 INTRODUCTION
Les DH se definissent comme etant les prerogatives, gouvernees par
des regles que la personne detient en propre dans ses relations avec
d'autres personnes ou avec le Pouvoir.
La notion de "DH" resulte dune construction historique.
Trois etapes majeures peuvent tre dgages :
I. LAntiquite et les premieres conceptions :
Elles diffrencient entre homme et citoyen : elles se fondent
sur la citoyennet et en font la rfrence principale.
Elles considerent qu il n'y a de conception des droits que celle qui se
fonde sur la citoyennet : "Seuls les citoyens sont des maitres, seuls
les maitres sont des citoyens" (Kriegel, 1998).
La notion de "DH" est estrangre aux Grecs et aux Romains.
 INTRODUCTION
Lidee meme de citoyen nait avec la Cite grecque.
Elle repose sur le principe disonomie (aujourdhui galit de
droits) qui fait de chaque citoyen le membre dune communaut
degaux.
Le citoyen est celui qui obeit a des lois, non a un homme.
Rome donne, par un processus dextension progressive du droit
de cite, une dimension universelle a la notion de citoyennet.
II. Le Moyen ge - notions Sujet du roi et Citoyen clerc :
Au Moyen Age et pendant des siecles la notion de citoyen
disparat. C'est le temps du sujet du roi .
Le Citoyen est alors un terme employ par des clercs, et si
son souvenir se conserve grce a eux, il perd toute porte
 INTRODUCTION
III. La modernit politique et lapparition de la notion des DH et du
citoyen :
Cette notion s'elabore lors de la lutte contre l'absolutisme.
Elle est contemporaine des grands changements qui, depuis le XVIIe
siecle surtout, conduisent a l'invention de ce quon appelle la
modernit politique.
L'adoption de la Declaration des DH et du Citoyen en 1789
represente l'un des moments les plus forts de cette entree dans la
modernit politique.
Elle est rappelee dans le preambule de la Constitution de la Ve
Republique, et incorporee ainsi au droit positif francais, et inspire
meme de nombreux textes : Declaration universelle des DH (DIDH),
Convention europeenne de sauvegarde des DH et des libertes
fondamentales, etc.
 INTRODUCTION

EVOLUTION DE LA NOTION DE DH ET DU CITOYEN

Les DH sont devenus une preoccupation universelle.
Il n'y a plus d'organisation politique dans le monde qui ne pretende
donner a son action les DH et le maintien des liberts.
Le droit a la subsistance a conduit a une prise de conscience : un
droit n'est rien sans les moyens d'existence qui permettent son
application.
Des "droits conomiques et sociaux ont t defendus plus tard
dans les doctrines socialistes et le marxisme, mais aussi dans le
christianisme social ou le tiers-mondisme.
Dans le passe, l'Eglise catholique a longtemps defendu l'idee que
les vrais DH naissent precisement de ses devoirs envers Dieu .
En 1980, la papaut affirme que les idees de libert, d'egalit, de
fraternite ne sont au fond que des idees chretiennes .
 INTRODUCTION

Evolution de la notion de DH et du citoyen (suite)

Certains courants politiques, culturels, religieux ainsi que
certains Etats contestent encore la reference aux DH.
Ces contestations soulevent la question de l'universalisme des
DH.
Pourquoi l'Occident qui a si longtemps ignore les droits des
populations au moment de la colonisation met-il tant d'ardeur
a defendre les droits de l'homme maintenant que ces peuples
ont recouvre leur souverainete ?
Les droits de l'homme ne constituent-ils pas une forme
moderne de la domination de l'Occident sur le reste du monde
?
 Declaration des DH et du Citoyen du 1789

La Declaration des Droits de lHomme et du Citoyen du 1789 est le

texte qui marque lapogee de lideologie de la revolution francaise.
Il concentre en quelques lignes toutes les principales revendications
dun peuple en lutte contre le regime auquel il est soumis.
Ce texte represente aussi une des premieres pierres du droit
constitutionnel moderne, base essentiellement sur la description des
libertes que lhomme doit pouvoir faire valoir a lencontre de lEtat.
 Declaration des DH et du Citoyen du 1789
CONTEXTE
1. LAncien Regime
LAncien Regime est lorganisation politique et sociale des Etats de
lEurope occidentale et centrale aux XVIIeme et XVIIIeme siecles.
Les souverains regnent en monarques absolus. La noblesse et le
clerge jouissent dune situation privilegiee.
Le commerce a linterieur des pays et entre les pays est relativement
peu developpe. Artisans et negociants sont pour la plupart groupes
en corporations qui reglementent la fabrication et la vente, entravant
le developpement industriel.
Les paysans, qui forment la majeure partie de la population, paient
presque tous les impots. Les sujets ne beneficient pleinement ni de la
liberte dopinion, ni de la liberte economique, ni de la liberte
individuelle.
 Declaration des DH et du Citoyen du 1789
CONTEXTE
1. LAncien Regime

LAncien Regime est personnifie par le roi de France, chef du

Royaume et monarque absolu de droit divin.
Contrairement aux principes qui seront developpes par la revolution,
le pouvoir du roi est issu directement de Dieu.
Cest notamment contre cette conception spirituelle du pouvoir que
les revolutionnaires opposeront celui du peuple.
Ajoutees aux impots, taxes et redevances excessives, les differences
regionales paralysent le developpement du commerce et finalement
leconomie toute entiere.
 Declaration des DH et du Citoyen du 1789
CONTEXTE
1. LAncien Regime

La noblesse composee denviron 400000 personnes, dont 80000

possedait un quart du sol et continuait a percevoir les droits feodaux,
elle assurait la securite dans les territoires et protegeait les vassaux et
les paysans. En echange, ces derniers payaient diverses redevances
En plus les nobles remettent des vieux privileges en vigueur, alors
quils etaient tombes dans loubli. Cette reaction augmentera encore
le mecontentement face a eux.
LEglise ne paie presque pas dimpot, mais preleve en revanche la
dime des recoltes.
 Declaration des DH et du Citoyen du 1789
CONTEXTE
1. LAncien Regime
Les paysans sont environs 16 millions,
Les artisans qui clament labolition des corporations. Les petits
ateliers font place de plus en plus a de petites usines, qui
temoignent de laube de la revolution industrielle.
Les bourgeois representent la categorie de gens qui seront les plus
actifs dans la revolution qui suivra lAncien Regime. Ils occupent les
professions liberales, commercantes et industrielles.
Ils sont particulierement tributaires du developpement economique
du pays, mais constamment mis a lecart des grandes decisions
politiques.
La reaction nobiliaire, les exces des aristocrates et le refus du roi
devant toute reforme pousseront les bourgeois a faire la revolution.
SMANTIQUE DES DROITS DE LHOMME
 Smantique des droits de lhomme
La notion de DH est incertaine dans chacun de ses trois termes:
Lhomme
Ny signifie videmment pas le masculin ou le mle, ainsi que la
soutenu un fminisme outrancier, mais ltre humain au sens
gnrique du terme.
Des instruments juridiques le rduisent lun de ses aspects (enfant,
femme, citoyen, tranger...) ou lapprhendent travers un groupe
(peuple, minorit, association...).
Mais cela ne modifie pas sensiblement et ne rgle pas pour autant
les problmes soulevs par les DH en gnral, ainsi que limprcision
de ce dernier vocable, imprcision tantt substantielle, tantt
temporelle.
 Smantique des droits de lhomme
Lhomme (suite)
Lhomme en tant qutre humain ne se rduit pas lindividu,
ensemble physique et mental indpendant dans sa substance,
distinct de chacun de ses semblables , dont les droits concernent
certainement son corps et son esprit, mais pour le projeter dans une
relation avec son alentour constitu par autrui, par la socit, par
le Pouvoir.
Il est donc prfrable de considrer lhomme en tant que personne,
corps et conscience situs dans une relation socitale.
Ceci nlude pas la difficult de savoir si, substantiellement, la
personne drive du social (et, par l, du politique) pour lui servir de
fonction, voire dobjet ; ou si elle en est lorigine, donc le sujet ;
ou encore et autrement dit si, dans le rapport Pouvoir-personne,
cette dernire est subsquente ou antcdente au premier.
 Smantique des droits de lhomme
Lhomme (suite)
Selon la rponse, lexpression droits de lhomme aura des
significations et implications si opposes, si antagonistes mme, que
lon en dduira son inconsistance pour la relguer parmi les
catgories du nominalisme, celles nacqurant un sens que du fait
dtre nommes.
En second lieu, quand la personne et ses droits se situent-ils dans le
temps ? Apparaissent-ils avant la naissance, se prolongent-ils aprs la
mort ?
Les rponses apportes par le Droit divergent radicalement, montrant
ainsi que la dtermination temporelle des titulaires des droits est
fonction de la conception que lon se fait de la personne.
 Smantique des droits de lhomme
Droits
Il convient de prciser les droits de lhomme positivement, en
fonction de leur nature et de leur contenu, et non partir dune
conception thorique ou idologique.
Faute de dmonstration contraire, on peut soutenir que la personne
est par nature dote de prrogatives, cest--dire de facults de
consciemment agir ou sabstenir, rclamer ou refuser, sexposer au
monde ou sen protger.
Par elles-mmes, elles ne constituent pas des droits. Pour accder
cette qualit, il faut quelles fassent lobjet dun statut juridique, que
la rgle y touche par lacceptation, la limitation, lorganisation,
lobligation ou linterdiction : pas de droit sans Droit, et pas de droit
qui ne soit une prrogative, mais pas ncessairement linverse.
 Smantique des droits de lhomme

Droits (suite)
Maintes prrogatives peuvent chapper au Droit auquel elles sont
indiffrentes.
Certaines lui sont totalement trangres, comme le suicide dont la
tentative nentrane par elle-mme aucune consquence juridique
pour le suicidaire (sauf dans certaines socits dites archaques ).
Dautres lui chappent pour une grande part. Par exemple, le choix
dun conjoint est largement a-juridique, la rgle nintervenant quau
minimum (obligations de majorit, de monogamie, de non-parent)
et rarement plus (obligation de mme confession religieuse des
poux dans la plupart des tats arabes ainsi quen Isral).
 Smantique des droits de lhomme
De
Dfinir (provisoirement) les DH comme tant les prrogatives propres
la personne rgies par le Droit leur confre une apparente unicit
aussitt menace par lextrme diversit de leur contenu, diversit
telle que de celui-ci aucune dtermination prcise et unanimement
acceptable nest aujourdhui possible.
En effet, lanodin mot de suscite maintes quivoques et
controverses que son viction par la formule droits humains
ayant cours dans certaines langues (anglais, espagnol...), voire dans
certains tats francophones (Tunisie), est une tendance puisquelle
porterait sinterroger sans fin sur ce quil convient dattribuer ou de
rattacher lhumain.
 Smantique des droits de lhomme
De (suite)
Il recouvre deux significations. Il dsigne dabord un possessif : les
droits que lhomme possde du fait de sa seule existence, qui lui
sont inhrents , naturels , et recouvrent les deux composantes
de la personne, le corps et la pense.
Il dsigne ensuite un relatif : les droits qui se rapportent lhomme,
extrieurs la personne mais concernant les conditions estimes
bienfaisantes son existence mme si pas imprativement vitales.
Dans cette double perspective, on pourra songer exclure le droit de
proprit des droits de lhomme puisquil nest pas indniablement
tabli que la proprit prive soit consubstantielle la personne ou
indispensable son existence.
 Smantique des droits de lhomme
De (suite)
linverse et dans la mme perspective, on dclarera les droits
indterminables dans labstrait et donc dune infinie extensibilit
dans la ralit aboutissant une extrme variabilit de leur contenu.
De fait, leur dferlement contemporain en vagues successives
dans lesquelles on a cru voir autant de gnrations , ajoute aux
DH rattachables la personne, divers droits des hommes, de
lhumanit entire, conus comme conditionnant les premiers, tels
que le droit la protection de lespce dans ses caractristiques
gntiques, le droit des peuples la libre disposition, les droits au
dveloppement, lenvironnement ou (pourquoi pas ?) la paix.
 Smantique des droits de lhomme
De (suite)
cette amplification substantielle sajoute une extension spatiale se
manifestant par laccentuation de la reconnaissance des droits et par
laccroissement des moyens de leur protection dans les systmes
juridiques internes et internationaux, sans pour autant, comme on le
verra, que les droits en tirent une effectivit certaine.
Si multipliables et variables soient-ils selon les socits politiques et
dans la socit internationale, les droits sont rductibles des
catgories apparemment simples mais qui, parce que conceptuelles
et artificielles, soulvent plus de difficults quelles nen aplanissent.
 Smantique des droits de lhomme
De (suite)
Une premire distinction, fonde sur le rapport Pouvoir-
personne, est effectue entre les droits de laction et les droits
lobtention, les droits-rsistances et les droits-exigences,
chacune des catgories se subdivisant en droits relatifs au
corps (droits la vie, lintgrit, la circulation...), la pense
(droits la religion, lexpression, linformation...), au statut
conomique et social (droits lemploi, linstruction, au
logement, la grve...), le droit la libert (ou ce quil en
reste), la fois droit de laction et droit lobtention,
recouvrant toutes les branches de la distinction.
 Smantique des droits de lhomme
De (suite)
Relative non plus la personne et ses conditions dexistence mais
lobjet des droits, une seconde distinction est effectue entre droits
civils et politiques dune part, et droits conomiques, sociaux et
culturels dautre part.
Cette ventilation peut concider avec la prcdente, les droits civils et
politiques tant pour la plupart des droits de laction, les autres
englobant surtout des droits lobtention.
Elle est la plus souvent utilise en Droit parce que les moyens
juridiques dexercice et de protection des droits diffrent selon la
catgorie dont il sagit.
Mais elle met moins laccent que la premire sur lessentiel des droits
de lhomme, savoir la relation Pouvoir-personne.
 Smantique des droits de lhomme
De (suite)
Cest pourquoi la premire a la faveur des libraux qui voient dans
les droits de... des moyens de rsistance au Pouvoir, donc de
protection, et dans les droits ... des droits de crance lencontre du
Pouvoir.
Mais pareil clivage feint dignorer que les droits drivent tous du
Pouvoir, et masque leur complmentarit souhaitable ainsi que leur
difficile compatibilit, lesquelles constituent des aspects essentiels de
lensemble des droits.
En outre, linterdpendance des droits soulve le problme de leur
hirarchisation, qui est aussi celui de la valeur de chacun.
Y a-t-il des droits, et lesquels, absolus et dautres relatifs, des
droits intangibles et dautres vulnrables, des droits fondamentaux et
 Smantique des droits de lhomme

De (suite)
Et, si fondamentaux, le sont-ils raison de leur nature intrinsque,
de besoins primordiaux de la personne, ou simplement par que le
Droit les dclare tels ?
Sauf recourir des postulats ou des prmisses indmontrables,
aucune dmarche, thologique, rationaliste, matrialiste ou autre, ne
peut tablir une hirarchie des droits, quelle la fonde sur une
essence prsuppose, sur une utilit prdtermine, sur un bienfait
prqualifi.
Ds lors quils expriment une aspiration de lhomme, ses droits sont
tous quivalents dans leur ncessit comme dans leur lgitimit.
DROITS DE LHOMME & LIBERTS PUBLIQUES
 Droits & Liberts fondamentaux
Les droits et liberts fondamentaux sont dissociables, mais
interdpendants:
Les premiers renvoient des prrogatives individuelles sur autrui ou
contre autrui, consistant exiger une action ou une abstention
(droits au respect de : la vie, lintgrit physique et morale, la
proprit ; droits civiques).
Les secondes voquent des zones dautonomie de la personne o les
bnficiaires peuvent agir a priori comme ils lentendent (liberts de
conscience et de religion, dexpression, dassociation, de runion).
Moins prdfinies que les droits, il appartient leur titulaire de
dfinir lorientation finale de ce qui deviendra, une fois cet acte de
volont pos, un vritable droit.
Du coup, la reconnaissance de telle libert saccompagne du droit
lexercer (droits la libert dexpression et la libert dassociation)
 Droits & Liberts publiques
Les droits et liberts fondamentaux incluent aussi des principes
essentiels tout systme libral : sparation des pouvoirs, pluralisme
des courants de pense et dopinion, constitutionnalit, lgalit,
prminence du droit, non-rtroactivit de la loi pnale, lgalit des
dlits et des peines, indpendance des juridictions, galit devant la
loi, interdiction des discriminations, proportionnalit, dignit de ltre
humain.
Mais, l aussi, il est possible de se rfrer au droit au respect de la
lgalit des dlits et des peines, au droit lgalit, au droit de ne
pas subir de discrimination, au droit au respect de la dignit de ltre
humain
Conception formelle des Droits & Liberts fondamentaux
Elle les identifie partir de divers paramtres (sources, bnficiaires,
garanties), indpendamment de tout critre matriel (substance des
droits et liberts concerns), ce qui permet leur diffrenciation avec
les liberts publiques et les droits de lhomme.
Ces derniers sont prsents comme appartenant au droit naturel
(lhomme, parce quil est homme, possde un ensemble de droits
inhrents sa nature).
Mais cette vision est contestable car les DH sont dsormais dots
dun statut juridique qui les transforme en une catgorie juridique
laquelle est attach un statut protecteur.
La distinction avec les liberts publiques est plus dcisive Alors que
le fondement des celles-ci tait un fondement lgislatif, les droits
fondamentaux seraient les droits et liberts protgs par les
instruments constitutionnels et internationaux.
Conception formelle des Droits & Liberts fondamentaux
Outre les individus, les bnficiaires des droits fondamentaux
peuvent tre les personnes morales (de droit public et de droit priv)
et, alors que les liberts publiques ne concernaient que les rapports
verticaux entre lindividu et la puissance publique, les droits et
liberts fondamentaux sont garantis par des normes mme de
produire des effets dans les relations horizontales entre particuliers.
Aussi, lautorit voit peser sur elle une obligation de faire (obligation
positive) afin dviter que, par son inaction, une violation des droits
fondamentaux nintervienne dans les relations interindividuelles.
Tandis que les liberts publiques taient avant tout des protections
par la Loi et les juges administratifs et judiciaires contre lExcutif, les
droits et liberts fondamentaux impliquent une protection contre
tous les pouvoirs grce aux juridictions constitutionnelles et
supranationales.
UNIVERSALIT DES DROITS DE LHOMME
 Universalit des Droits de lhomme

Reposant sur la valeur essentielle de ltre humain, les DH sont une

conqute de la modernit occidentale.
Du coup, en raison de la diversit des conceptions rgionales des
DH, surgit linterrogation sur leur universalit car, comme la relev
Patrick Wachsmann, si les DH sont un universalisme (ils sadressent
tous les hommes sans distinction), ils ne sont pas universels .
Pour pouvoir parler de DH, il faut quapparaisse le concept de
personne humaine dote de droits opposables lordre tatique.
Dans le monde antique, le citoyen possdait des droits politiques et
civils (droit dacqurir et daliner, droit dester en justice), mais qui
devaient sexercer en harmonie avec les intrts de la communaut
politique.
 Universalit des Droits de lhomme
En Grce, la libert est indissociable de lappartenance une
communaut et lindividu est li la polis : Ce qui tait
radicalement tranger lesprit antique, ctait lide de droits
subjectifs, la conception dun droit fondamentalement articul la
figure de lindividu et dduit de sa nature .
On le voit, les DH ne sont pas une catgorie intemporelle , mais
ont merg, lissue dune lente maturation de la pense politique
et philosophique, une poque et en un lieu donns : lEurope du
XVIIe et du XVIIIe sicle , partir de la matrice judo-chrtienne.
Pour autant, leur apprhension diffre fortement en fonction de leur
inscription dans les perspectives positivistes ou jusnaturalistes.
 Universalit des Droits de lhomme
Mme si la doctrine des DH date de la Modernit politique, la
philosophie des DH a une origine biblique-chrtienne. Elle procde
de la conviction de lgalit des hommes crs limage de Dieu et
de lunit de lhumanit .
Tocqueville : Lide de lunit du genre humain ramne sans cesse
les hommes lide de lunit du Crateur .
Ren Sve, les DH rsultent, historiquement, dune conception
chrtienne de la personne, mme sils peuvent sen dtacher
ultrieurement .
 Universalit des Droits de lhomme

Lide duniversalit des DH est la fois ancienne et conteste.

Reposant sur le paradigme de lexistence dun invariant dans
lhomme, elle na cess de se voir affirme mais demeure conteste.
Comme elle se heurte au fait que chaque homme demeure marqu
par la culture qui constitue son humanit particulire, au travers de
laquelle il entre en rapport avec les autres hommes, il importe de
rendre compte de la relativisation inhrente la pluralit des
approches en la matire.
Luniversalit est intervenue, dans un premier temps, au plan interne
(dclarations des DH), ensuite, au plan international (Dclaration
universelle et convenants).
 Relativisation de lUniversalit des DH

Pour impressionnant quil soit, le corpus prcdent est quelque peu

trompeur : lattachement manifest par certains textes luniversalit
nest pas dnu dambigut et nombre dtats ne sont pas parties
des instruments universels majeurs (comme la Chine, Cuba, la
Malaisie et le Pakistan) ou ont assorti leur acceptation de rserves
non ngligeables, voire invalides.
En effet, parce que les DH sont conus diffremment, luniversalit
est, au moins pour linstant, un mythe .
Plusieurs anthropologues de droit et spcialistes des relations
internationales (S. Huntington, The Clash of Civilizations and the
Remaking of World Order, 1996) en conviennent.