TEMA 6.

LOS PROCESOS DE
CREACIN, INTERPRETACIN Y
APLICACIN DEL DERECHO

1. Fuentes del Derecho. El sistema de fuentes en el

ordenamiento espaol.
2. Procesos de interpretacin del Derecho: La
teora clsica y su crtica.
3. Interpretacin de la Constitucin y desde la
Constitucin.
4. La analoga.
5. La equidad.

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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sabemos ya:
La idea de Ordenamiento jurdico: las normas se organizan como
un conjunto coordinado, y tal coordinacin se manifiesta en
forma de estructura jerarquizada.

Que el ordenamiento jurdico es un sistema dinmico:

contiene mecanismos para la creacin y modificacin de sus
normas.

Desde estos dos presupuestos adquiere gran importancia la nocin de FUENTES

DEL DERECHO como
Aquellos instrumentos a travs de los cuales se genera el Derecho y sus diferentes
niveles o rangos normativos.

Genricamente son los mecanismos de produccin de normas.

Bobbio: aquellos actos de los que el propio ordenamiento hace depender la

creacin, modificacin o extincin de las normas jurdicas.
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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Podemos distinguir entre:

a) Fuentes formales : modo a travs del cual se exteriorizan las

normas jurdicas: leyes, decretos, ordenanzas, costumbres

b) Fuentes materiales: procesos sociales que promueven la

creacin de normas: procesos constituyentes, mayoras
parlamentarias, partidos polticos, iniciativas populares,
movimientos ciudadanos etc..

En los actuales sistemas jurdicos priman los aspectos formales de las fuentes del
Derecho sobre los aspectos materiales.

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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

En la cspide de la pirmide estara la

Un aspecto importante de las Constitucin: normaes
fuentes del Derecho suprema
que lasque diseaestn
normas
estructuradas jerrquicamente: todo el Estado
hay normas y fuente primaria
superiores y normasde Derecho.
inferiores.
Por otra parte las normas de rango superior especifican los lmites a los que
Algunos
tienen queautores describen
sujetarse el ordenamiento
las de rango jurdicoencomo
Despus las leyes
inferior una estricto:
sentido pirmide
normativa,
En ese sentidoinspirndose
distinguimos para ello
entre: en la
son lasTeora
normaspura delregulan
que Derecholosde Kelsen.
aspectos
esenciales de cada mbito jurdico.
a) Lmites internos o materiales:En sonunlos que se
plano refieren
inferior al contenido
estaran las de
las nomas. normas reglamentarias:
b) Lmites externos o formales: son los que se refieren
disposiciones propias al procedimiento
de las a
seguir para la creacin o transformacin de las normas.
administraciones pblicas.
Cuando un rgano superior atribuye un poder normativo a un rgano inferior,
Por ltimo los actos
no se lo atribuye ilimitadamente, sino dentro de unos lmites.
administrativos y
sentencias: actos que implican
A medida que descendemos en la pirmide normativa, el poder normativo est
una ejecucin de las normas
cada vez ms limitado material y formalmente.
superiores

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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

CODIGO CIVIL CONSTITUCIN DE 1978

El artculo 1. regula las fuentes del Se mantiene el sistema del Cdigo

ordenamiento
1. Las fuentes jurdico espaol jurdico espaol
del ordenamiento Civil pero
son se produce
la ley, la la
estableciendo
costumbre y losuna estricta jerarqua
principios constitucionalizacin del mismo
generales del derecho.
entre
2. ellas 1.
Carecern de validez las disposiciones
Los ciudadanos y los que contradigan
poderes pblicosotraestn
de sujetos a la
rango superior. La constitucin
Constitucin y al resto del ordenamiento es la fuente primaria
jurdico.
El La
3. artculo
costumbre1.7 aade la obligacin
slo regir en defecto de leydeaplicable,
Derecho, siempre
ocupando la cspide de la
que
de
no jueces
7.sea
Los y tribunales
contraria
Jueces de juzgar
y aTribunales
la moral alyorden
otienen pirmide
pblico
el deber normativa
y que resulte
inexcusable por encima de la
de resolver
hacer ejecutar
probada.()
en todo lo juzgado
caso los asuntosde de acuerdo ley (art. 9.1)
que conozcan, atenindose y tiene eficacia
al sistema de directa.
con
4. 3. La
eseprincipios
Los sistema de Constitucin
fuentes
generales garantiza
del derecho el principio
No puedeen
se aplicarn ser de
defectolegalidad,
de porlalasjerarqua
vulnerada dems
fuentes establecido.
establecido
ley o costumbre, normativa, la publicidad
sin perjuicio de leyes.
de su carcter las normas, la
informador delirretroactividad de las
ordenamientodisposiciones
jurdico. sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos
individuales, la seguridad La jurdica, la responsabilidad
Constitucin y la
regula los principios
interdiccin de la arbitrariedadbsicos
de los del
poderes pblicos.jurdico
ordenamiento
(art. 9.3)

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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

La Ley

La ley es la fuente primera y fundamental del Derecho. Es as en el

sistema continental, en el sistema anglosajn la fuente primaria es la
jurisprudencia.

En sentido amplio: texto o enunciado en el que se especifica una norma jurdica

En sentido estricto: Es el conjunto de normas jurdicas aprobado por el

Parlamento siguiendo el procedimiento establecido al efecto. Se incluiran de
manera anloga tambin las normas reglamentarias que emanan del Consejo de
Ministros y de los rganos superiores de la Administracin.

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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

La Ley

Junto a las llamadas leyes ordinarias, la Constitucin ha introducido nuevos tipos de

leyes: Leyes Orgnicas, Decretos-leyes y Decretos-legislativos (arts. 81.
82 y 86)

La Constitucin ha introducido tambin en su Ttulo VIII una nueva configuracin

territorial del Estado creando las Comunidades Autnomas.

Las Comunidades Autnomas poseen un Estatuto de Autonoma en la que se

estructuran los rganos de gobierno autonmico y se regulan sus competencias,
entre ellas la capacidad de promulgar leyes ordinarias de mbito autonmico en las
materias de su competencia y dentro del marco del Estatuto de Autonoma:
hablamos as de leyes de las CC.AA.

Ello ha dado lugar a la aparicin de un nuevo principio que complementa al de

jerarqua normativa, el principio de competencia: establece una reserva por
razn de la materia a la hora de determinar la instancia legislativa (Cortes Generales
o Parlamento autonmico), competente para regular un determinado mbito.
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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

La costumbre

Es una fuente de carcter subordinado y supletorio con respecto a la Ley. As lo

establece el artculo 1.3. del CC: La costumbre slo regir en defecto de ley
aplicable siempre que no sea contraria a la moral o al orden pblico y que
resulte probada.

Tuvo una gran importancia en el Derecho histrico y en los ordenamientos

primitivos, pero en la actualidad su relevancia es muy escasa debido a la
absoluta primaca de la Ley.

Son prcticas y comportamientos de carcter negocial que se extienden y

consolidan en el seno de una comunidad. Se les exige para reconocerles su
juridicidad su reiteracin generalizada y uniforme y el reconocimiento y
aceptacin de su obligatoriedad.

Guarda muchas similitudes con los usos sociales, pero son normas diferentes.
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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL
Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

Los Principios Generales del Derecho

Aparecen en el ltimo escaln de las fuentes del Derecho.

El artculo 1.4 del CC les confiere un doble carcter supletorio e informador: los
principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin
perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.

Difciles de identificar y definir

Antes de la Constitucin eran considerados simplemente como mximas o aforismos

clsicos, vigentes sobre todo en el mbito privado (prior in tempore potior in iure,
melior est conditio posidenti ) su incidencia fue escasa. Se citaban para reforzar un
criterio o una opinin.

Desde la entrada en vigor de la Constitucin han adquirido una importancia

fundamental. Los principios constitucionales juegan un papel decisivo en su
condicin de superioridad sobre la ley y como fundamento bsico de la
jurisprudencia constitucional y ordinaria.
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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL
Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

La Jurisprudencia

Desde el punto de vista formal, el CC slo habla de la Ley , la costumbre y los

principios generales del Derecho como fuentes del Derecho. Desde el punto de
vista material cabe discutir si la jurisprudencia es o no es fuente del Derecho.

La jurisprudencia es la doctrina que emana de los rganos jurisdiccionales de

mayor rango al interpretar y aplicar las normas.
El artculo 1.6 de. CC La jurisprudencia complementar el ordenamiento
jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal
Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales
del derecho.

Por tanto segn este artculo su funcin es nicamente complementar el

ordenamiento jurdico. De acuerdo con ello la Jurisprudencia no es fuente del
Derecho en Espaa. Pero el hecho de que los trminos no sean muy claros
obliga a relativizar esta cuestin:
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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

Funcin principal de la doctrina del
TS: dar uniformidad a las
interpretaciones y a la aplicacin de
la ley con el fin de garantizar la
igualdad formal y la seguridad
jurdica, dotando al ordenamiento
de certeza.
Existen recursos que se pueden
interponer alegando infraccin de
la jurisprudencia (recurso de
casacin)
La jurisprudencia
Podramos concluir que las
sentencias del TS tienen claro
valor normativo, pues los
tribunales inferiores juzgarn
siguiendo esa doctrina ante el
riesgo de que sus decisiones
sean recurridas por infraccin
de jurisprudencia.

Por otra parte los fallos de las sentencias operan como una norma particular que
afecta y obliga directamente a las partes para el caso concreto que dirimen. Se
agotan una vez ejecutada la sentencia.

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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

La jurisprudencia del Tribunal Constitucional

rgano poltico: cuyo objetivo es
Regulado en la Constitucin y en la
interpretar la Constitucin.
Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional, aparece como un
rgano jurisdiccional: juzga y emite
rgano de naturaleza hbrida
sentencias con valor de cosa juzgada

El TC debe resolver sobre la adecuacin o no adecuacin de una ley a la

Constitucin. En este caso sus decisiones constituyen una fuente de Derecho.

En efecto puede actuar como legislador negativo o como legislador positivo.

Legislador negativo: al declarar inconstitucional una ley o los preceptos de una

ley, estos dejan de ser vlidos y no obligan (los deroga)

Legislado positivo: cuando emite una sentencia interpretativa sealando que una
ley o determinados preceptos de la misma slo son constitucionales si se
interpretan en un determinado sentido (decide as el contenido de la ley o precepto)

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1. FUENTES DEL DERECHO. EL SISTEMA DE FUENTES EN EL
ORDENAMIENTO ESPAOL

Sistema de fuentes en el ordenamiento jurdico espaol

La doctrina cientfica

Conjunto de estudios efectuados por los profesionales del Derecho sobre el

ordenamiento jurdico o sobre cuestiones particulares que afectan a la prctica
ordinaria. Ayudan al legislador y a los aplicadores del Derecho.

No forma parte del sistema de fuentes

Las normas de carcter negocial

Son por ejemplo los negocios y contratos en general, testamentos o convenios

colectivos.

Segn el principio de autonoma de la voluntad del artculo 1.091 del CC tienen

fuerza de ley entre las partes. As son fuente de Derecho para los que
voluntariamente han pactado que determinadas clusulas regulen sus relaciones
jurdicas.
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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

La teora clsica de la interpretacin

Los juristas clsicos distinguieron siempre dos momentos jerarquizados entorno

al Derecho:

a) Creacin del Derecho: Corresponde al legislador. El Derecho es un

producto que sale completamente acabado de las manos del legislador. Es la
referencia jurdica primaria y decisiva

b) Aplicacin del Derecho: la aplicacin es una actividad casi mecnica

(traslacin mecnica de lo previsto en el texto legal al caso concreto).
Corresponde al poder judicial, que no es tal poder, pues los jueces no deciden
nada, ya que la nica decisin la tom ya el legislador . Slo en algunos
supuestos (cuando se produce una oscuridad en la ley o se constata una
aparente imprevisin) habr que recurrir a la tarea interpretativa que slo
pretende la reconstruccin de la ley dentro de los limites y con los criterios
que ella misma halla fijado. Aplicacin e interpretacin son actividades
secundarias y subordinadas.

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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

La teora clsica de la interpretacin

Una tesis as slo se puede sostener si se concibe el Derecho como un sistema

autosuficiente, completo y exento de contradicciones: un sistema que
mediante un sencillo procedimiento lgico deductivo permita encontrar la solucin
prevista en la ley para el caso concreto. De ah la afirmacin de los dogmas de la
unidad, plenitud y coherencia.

Aplicar el Derecho significa subsumir cada problema jurdico en la norma

adecuada. La tarea del juez es una tarea de subsumcin.

Slo se recurrir a la interpretacin en caso de

1. oscuridad,
2. contradiccin aparente o
3. ausencia de norma aplicable.

En caso de claridad no hace falta interpretacin (In claris non fit interpretatio)

La finalidad de la interpretacin es puramente cognoscitiva y declarativa: se trata

de encontrar la respuesta que ya se halla en la norma.
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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

La teora clsica de la interpretacin

Fases de la actividad interpretativa:

1. Reconstruccin de los hechos

2. Bsqueda y concrecin de la norma aplicable a esos hechos, o
reconstruccin de la norma que ha de invocarse
3. Formulacin de la decisin

Se trata de formular un silogismo jurdico :

Premisa mayor: es la reconstruccin de los hechos

Premisa menor: la concrecin de la norma aplicable
Conclusin: subsuncin de los hechos en el supuesto de hecho de la norma y
aplicacin de la consecuencia jurdica prevista.

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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

La teora clsica de la interpretacin

Es en este proceso subsuntivo cuando puede hacerse necesario recurrir a los
Criterios de interpretacin fijados por la propia ley

Los criterios interpretativos fueron introducidos por SAVIGNY, que los

entendi como cuatro operaciones distintas que han de actuar conjuntamente , si
se quiere lograr una correcta interpretacin:
a) Gramatical: que permite hablar del significado literal del texto
noramtivo.
b) Logico: que proporciona la ratio legis: el espritu o finalidad de la
ley.
c) Histrico: atiende a los antecedentes de la norma, a la tradicin
en al que se sita.
3.1. Las normas se interpretarn
d) Sistemtico: segn el sentido
Contextualiza propio de
la norma en sus
el palabras,
sistema alen relacin
que
con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos y la realidad social del
pertenece.
tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y
De una manera
finalidad menos sistemtica estos criterios vienen ms o menos recogidos en
de aquellas.
el artculo 3.1 del Cdigo Civil.

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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

Crtica al modelo tradicional

La crtica al modelo tradicional parte de un presupuesto fundamental (GADAMER): Que

la actividad del juez no es una actividad mecnica, asptica, neutral y puramente
deductiva, sino que se trata de una decisin. Esta decisin no es arbitraria, est guiada
por el razonamiento jurdico y vinculada al ordenamiento.

Una concepcin de la interpretacin jurdica acorde con estos presupuestos se basa en 2

pilares:
1. La tarea del juez no es ciega ni mecnica: consiste en formular
decisiones, esto es, hallar soluciones a los problemas concretos basndose en
el Derecho vigente.
2. Desvelar dos grandes falacias:
a) Visin antropomrfica del legislador. No es un rgano con voluntad
propia que hay que reconstruir (voluntad autntica)
b) Que la interpretacin consista en conocer esa voluntad autntica para
establecer la solucin correcta (la nica, la verdadera) que admite el caso
enjuiciado.

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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

Crtica al modelo tradicional

Hoy resulta difcil sostener que el legislador tenga una voluntad unvoca susceptible
de ser descubierta. No tiene sentido distinguir entre la interpretacin de las palabras
de la ley y la interpretacin de la voluntad pretendidamente objetiva del legislador.
No hay una voluntad preexistente que determine al juez en su actividad de
interpretacin.

Tanto la produccin jurdica como la aplicacin e interpretacin de las normas son el

resultado de decisiones jurdicas que van ms all de la lgica deductiva.

Ms que distinguir entre rganos de produccin y rganos de aplicacin, habra que

distinguir entre:
rganos primarios de produccin jurdica: el legislador
fundamentalmente
rganos heternomos (porqu estn ms condicionados) de
produccin jurdica: los jueces
El ordenamiento jurdico vincula al juez. Pero su decisin no responde nicamente a
esa vinculacin, tiene que justificarla racionalmente, es fundamental la argumentacin
jurdica.
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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

Crtica al modelo tradicional

La concepcin actual de la interpretacin tiene poco que ver con un modelo

mecnico, lgico-deductivo, se trata ahora de una forma de razonamiento
prctico.

Se distingue la interpretacin como:

a) Actividad notica (comprensin): captacin del significado con un
pensamiento intuitivo, captacin intelectual e inmediata de una
realidad tangible.
b) Actividad dianotica (argumentacin, justificacin): captacin del
significado despus de un pensamiento discursivo, tras una
argumentacin.

En todos los casos hay que realizar una interpretacin notica, aunque no en todos
ser necesario interpretar en el sentido dianotico: nicamente en a aquellos en
los que quepan dudas sobre su significado. Esta segunda actividad interpretativa
es la ms relevante en el mbito jurdico, es la conclusin de una tarea
argumentativa.
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2. PROCESOS DE INTERPRETACIN DEL DERCHO: LA TEORA CLSICA Y SU
CRTICA

Crtica al modelo tradicional

El resultado de la actividad interpretativa depender de la concepcin

hermenutica que se sustente. Podemos distinguir entre:

Concepcin subjetivista: Propia de la escuela francesa de la exgesis, del

siglo XIX que entendi que la interpretacin subjetiva era la nica posible, ya
que la norma era la expresin escrita de la voluntad del legislador, el
nico legitimado para regular conductas. Se gener as el concepto de
interpretacin autntica. Interpretar se entiende como indagar en la
voluntad del autor de la norma.

Concepcin objetivista: entiende que el criterio interpretativo esencial

radica en la norma, cuya existencia y decurso se hace autnomo una vez
promulgada.

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3. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

Como ya sabemos en el Estado Constitucional el juez no slo est vinculado

por el principio de legalidad sino tambin por el principio de
constitucionalidad. La Constitucin tiene eficacia normativa
directa.

El principio de constitucionalidad obliga a plantear un nuevo modelo de

interpretacin: la interpretacin constitucional de la normas, lo cual
supone una doble actividad:
a) Interpretar las propias normas constitucionales
b) Interpretar las dems normas del ordenamiento a la luz de la
Constitucin

Ambas actividades requieren la presencia de un rgano jurisdiccional

especfico destinado a garantizar la pureza constitucional y a garantizar la
adecuacin entre legislacin y Constitucin, el Tribunal Constitucional.

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3. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

Las decisiones interpretativas del TC sobre las disposiciones de la Constitucin

revisten una enorme trascendencia jurdica, poltica, social y econmica, ya que
tales resoluciones son fuente privilegiada de Derecho por encima de la
ley, en el sistema tradicional establecido por el CC.

Las normas constitucionales son mucho ms abiertas, abstractas, elsticas e

indeterminadas que el resto de las normas. Por eso los problemas
interpretativos constitucionales son con mucha frecuencia casos difciles que
hace que la tarea interpretativa sea mucho ms compleja.

El juez constitucional asume una responsabilidad cualitativamente

mayor a la del juez ordinario: su decisin slo se fundamenta en la solidez
de su argumentacin, no existe una referencia en la que apoyarse, su
decisin interpretativa se convertir en fuente de Derecho.

La nocin genrica de interpretacin constitucional abarca:

Interpretacin de la Constitucin.
Interpretacin desde la Constitucin: se debe interpretar
todo el ordenamiento jurdico de acuerdo con el contendido
de la Constitucin.
23
3. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

Interpretacin de la Constitucin.

Slo el juez constitucional puede realizar una interpretacin vinculante de la misma.

La interpretacin de la Constitucin debe buscar un equilibrio que permita alcanzar un

doble objetivo:
a) No sacrificar su dimensin normativa
b) Abrirla a las condiciones y circunstancias que presenta la realidad social

Para ello hay que tener en cuenta que la interpretacin constitucional es una actividad
contextualizada, es decir abierta a las circunstancias histricas de tiempo y lugar. De
ah la importancia de establecer la conexin entre el texto normativo y el problema
concreto que se plantea.

Por otra parte es importante ponderar las consecuencias jurdicas, polticas,

econmicas y sociales de la decisin interpretativa, aunque ello no deba ser el criterio
absoluto y ltimo para la resolucin. Para ello es imprescindible que exista una
justificacin racional, que resulta especialmente relevante en el caso del juez
constitucional. De ah la exigencia de mostrar abiertamente el proceso argumentativo.

24
3. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

Interpretacin de la Constitucin.

La exigencia de mostrar abiertamente el proceso argumentativo supone la concurrencia

de 3 condiciones:
1.- El juez no slo debe justificar el fallo, sino tambin las
premisas(hiptesis) adoptadas.

2.- Exposicin completa, clara y transparente del proceso de argumentacin.

Completitud: exponer todas las posibles soluciones del caso en funcin de las
diversas posiciones. Claridad: exposicin de todos los criterios que se han
tenido en cuenta para fundamentar su decisin. Transparencia: necesidad
de utilizar un lenguaje inteligible y capaz de persuadir.

3.- Respetar y observar el precedente: la vocacin de estabilidad de la

Constitucin determina que el respeto al precedente sea una virtud ms
apreciable en la jurisprudencia constitucional que en la ordinaria. No se trata
de convertir al precedente en dogma que deba prevalecer por encima de
cualquier consideracin, pero su observancia representa una presuncin de
rectitud y justicia.

25
3. INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

Interpretacin de la Constitucin.

Principios en los que debe inspirarse la interpretacin de la Constitucin:

La Constitucin debe interpretarse como un

Unidad todo, si considerar sus disposiciones a modo
de partes aisladas.

Evitar que existan contradicciones. En caso

Coherencia de conflicto deber acudirse a la
ponderacin de bienes

Se debe respetar el marco de distribucin de

Funcionalidad funciones estatales consagrado en el texto
constitucional

Buscar soluciones que optimicen y

Eficacia o maximicen la eficacia de la normas
efectividad constitucionales: in dubio pro libertate.
Tener en cuenta que si la labor del legislador se legitima por el origen del poder
26
que ejerce, la labor del juez se legitima por el modo en que justifica
3.INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

Interpretacin desde la Constitucin.

Dado que la Constitucin es la norma suprema del sistema, el resto del

ordenamiento jurdico deber ser interpretado de acuerdo con lo que
en ella se dispone. Se convierte en el criterio hermenutico gua bajo el
que interpretar todo el ordenamiento jurdico. Por ello se habla de una
interpretacin desde la constitucin.

En consecuencia toda norma que resulte incompatible con la Constitucin ser

declarada inconstitucional y dejar de tener vigencia a todos los efectos.

Pero antes de declarar la constitucionalidad el TC deber agotar todas las

posibilidades para interpretar la norma de acuerdo con la Constitucin.

Interpretar una norma conforme a la Constitucin, segn la doctrina del TC

alemn recogida por el espaol, exige una doble presuncin:

27
3.INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS

Interpretacin desde la Constitucin.

Presuncin de carcter subjetivo (favor legislatoris): El legislador ha

realizado su tarea dentro de los lmites constitucionales. Es decir, se entiende que
el legislador democrtico cumple con su cometido correctamente.

Por ello el TC debe restringir al mximo la declaracin de inconstitucionalidad y

evitar convertirse en legislador no parlamentario.
Por otra parte la actividad interpretativa del TC, no pude modificar o alterar de
tal modo los textos legales que se le someten, que acabe anulando su finalidad o
transformando su sentido, eso es labor del legitimado para ello, el Parlamento.

Presuncin de carcter objetivo (favor legis): Se presume que el

contenido de los textos legales es adecuado a lo dispuesto en la Constitucin. Ello
supone que ante cualquier situacin de ambigedad o pluralidad de significados,
hay que optar por el ms acorde a la Constitucin.

La normativa constitucional acta como orientacin general para la

interpretacin de todas las normas que integran el ordenamiento.
28
5. LA EQUIDAD

El recurso a la equidad se plantea en los ordenamientos jurdicos como mecanismo

de heterointegracin del Derecho.
En nuestro caso el Art. 3.2 del CC dice: La equidad habr de ponderarse en la
Equidad: viene del trmino latino aequitas, es una nocin que indica rectitud,
aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los Tribunales slo podrn
igualdad y justicia.
descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita.
Una aplicacin rgida del texto de la noma puede producir situaciones injustas:
summum ius, summa iniuria. La equidad supondra la adaptacin de la norma a
la complejidad y diversidad que plantea la realidad.

Podramos definirla como: un procedimiento especial para la resolucin de

conflictos, basado en la potestad discrecional y ponderativa del juez, que atiende a
la especificidad y peculiaridad del caso concreto, y cuyo fundamento ltimo, ms
all de las disposiciones legales, es la idea de justicia que se desprende de los
valores y principios superiores del ordenamiento.

La equidad puede realizar dos funciones:

interpretativa: cuando acta como criterio de ponderacin.
creadora de Derecho: cuando se utiliza como instrumento nico de
resolucin de conflictos
29
5. LA EQUIDAD

5.1. La equidad como criterio de ponderacin

El intrprete precisa (determina)el significado de la norma y el modo ms adecuado

en que esta debe aplicarse al caso concreto. El interprete realiza una valoracin del
caso concreto teniendo en cuenta sus peculiares circunstancias. Entre las distintas
posibles interpretaciones de la norma cabe escoger la que se considere ms ajustada
al supuesto.

Dentro de esta funcin podemos distinguir dos mbitos.

Como poder moderador de los Integrador de conceptos

jueces: jurdicos indeterminados:

Eje: art. 1.154 del CC, segn el cual
pactada por los contratantes una
pena convencional para el caso de
incumplimiento, los tribunales
podrn moderarla equitativamente
en los casos de incumplimiento
parcial o irregular
30
Conceptos como justa causa,
diligencia debida, etc. Los jueces
delimitarn su significado cuando
ello quede a la apreciacin del juez. Si
la norma indicara cmo debe
entenderse el concepto, la equidad
pasara a desempear su papel
ponderador o moderador.
5. LA EQUIDAD

5.2. La equidad como arbitrio interpretativo

La segunda de las funciones que se le atribuye a la equidad es la de servir como

mecanismo creador de Derecho.

En este caso el juez resolver atendiendo no a las normas sino a los criterios de
justicia que l estime pertinentes al caso.

Este supuesto es excepcional, slo puede utilizarlo el juez cuando as lo prev

expresamente una disposicin legal. Este tipo de previsiones slo suelen recogerse
en leyes especiales de arbitraje.

Establecer esta posibilidad sin restricciones comprometera el principio de

legalidad y la seguridad jurdica en los sistema continentales como el nuestro, que
parten del dogma de la plenitud y tratan de evitar la figura del juez como creador de
Derecho (propia del sistema anglosajn).

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