Monitorat XI

Fondements romains et éléments d’histoire du droit privé

Les droits subjectifs privés
Rappel : classification des droits subjectifs
privés
Les droits réels
Rappel : catalogue des droits réels
• Droits réels principaux
Ius in re sua
• Propriété
• Servitude prédiale
• Usufruit – habitation Ius in re aliena
• Emphytéose
• Superficie

• Droits réels de garantie (accessoires)

• Gage
• Hypothèque
Droits réels de garantie
Les sûretés
• Les sûretés :

• La sûreté générale : le patrimoine du débiteur est le gage commun des

créanciers (art. 8 L. hyp. et art. 3.36 C. civ.).

• Les sûretés spéciales : garanties que le créancier s’assure en plus du recours

qu’il a sur les biens du débiteur en vertu de sa sûreté générale.

• La sûreté personnelle : engagement d’un tiers (adjonction d’un second débiteur).

• La sûreté réelle : garanties qui portent directement sur l’un des biens ou plusieurs biens
du patrimoine du débiteur.
Les sûretés
Les sûretés

Sûreté générale Sûretés spéciales

Sûretés personnelles Sûretés réelles

Sûreté générale
Art. 8 Loi hyp. : « Les biens du débiteur sont le gage commun de ses
créanciers, et le prix s’en distribue entre eux par contribution, à moins
qu’il n’y ait entre les créanciers des causes légitimes de préférence. »

Art. 3.36 C. civ. : « A moins que la loi ou le contrat n’en dispose
autrement, le créancier peut exercer son droit de recours sur tous les
biens de son débiteur. »
Sûretés spéciales

Créancier
Créancier

Débiteur
Créancier
Créancier

Créancier
Créancier
Les sûretés : droit romain

• Aliénation fiduciaire (fiducia cum creditore)

• Gage (pignus)

• Hypothèque (hypotheca)
La fiducie
Notions
• Définition : La fiducie, ou aliénation fiduciaire, est un transfert solennel
de la propriété quiritaire à titre fiduciaire (en garantie d’une obligation).

• Un double acte juridique :

• Le débiteur transfère la propriété de l’un de ses biens au créancier par
mancipation ou in iure cessio.
• Le créancier s’engage, par le contrat de fiducie, à restituer la propriété du bien
après paiement de la dette.

• Objet : meubles et immeubles

Avantage / Inconvénient
• Avantage pour le créancier : transfert de la propriété

• Inconvénient pour le débiteur : privation de la propriété de la chose

• Rétrocession : possession à titre précaire

• Location : transfert de la détention

• Actio fiduciae : l’action de la fiducie permet au débiteur de réclamer la

restitution du bien sitôt la dette payée
• Usureceptio : reprise (receptio) de la propriété par la possession (usu)
Le mécanisme de l’usureceptio
• Définition : faculté, pour le débiteur, de recouvrer la propriété de son bien sans
l’intervention du créancier, pourvu qu’il en ait repris possession pendant un an
(même pour un immeuble).

• Conditions :
• Elle s’applique au débiteur qui s’est acquitté de sa dette
• Elle s’applique au débiteur qui ne s’est pas encore acquitté de sa dette, à condition que la
possession du bien ne lui ait pas été rétrocédée à titre précaire, ni la détention par un
contrat de location (nemo sibi causam possessionis mutare potest).

• Fondement : présomption que l’inertie du créancier pendant une année implique

qu’il renonce à faire valoir son droit de créance.
Le gage
Notions
• Définition : le gage consiste dans la tradition, que fait le débiteur entre les mains du
créancier, d’un bien garantissant le paiement de la dette. Le créancier acquiert la
possession du gage, mais la propriété reste au propriétaire.

• Terminologie
• Droit réel de gage
• Contrat de gage
• Chose remise en gage

• Objet
• Epoque classique : meubles et immeubles
• Sous Justinien : meubles
Avantage / Inconvénients
• Avantage pour le débiteur : il reste propriétaire de la chose (action en
revendication).

• Inconvénients pour le débiteur :

• Privation de la possession de la chose

• La rétrocession (possession à titre précaire)
• La location (transfert de la détention)

• Impossibilité de donner à plusieurs personne la possession d’une même chose

Pactes adjoints à la traditio pignoris
• Pactum de distrahendo : les parties conviennent que si le créancier n’est pas payé à échéance,
il aura le droit de mettre la chose en vente et de se payer sur le prix de la vente.

• Pacte commissoire : les parties conviennent que si le débiteur n’a pas payé à échéance, la
chose en gage devient la propriété du créancier et sert de paiement (interdit depuis
Constantin : IVe siècle)

• Pacte d’antichrèse : lorsque le gage a pour objet un fonds de terre, le pacte d’antichrèse
consiste à attribuer au créancier les fruits du fonds en compensation des intérêts de sa créance.

• Pacte Gordien : l’empereur Gordien, par une constitution impériale de 239 PCN, décide que
lorsqu’un créancier a reçu un gage de son débiteur et que ce débiteur contracte de nouvelles
dettes envers le même créancier, le gage ancien s’étend tacitement à la garantie des nouvelles
dettes.
Protection judiciaire
• Interdits possessoires dans le chef du créancier-gagiste (pas
d’usucapion).

• Actio pigneraticia au bénéfice du débiteur qui s’est acquitté de la

dette à l’encontre du créancier pour se faire remettre en possession.

• Action en revendication du débiteur contre tout possesseur actuel.

Droit moderne
• Avant la loi de 2013 (le nantissement)
• Le gage est le nantissement d’une chose mobilière
• L’antichrèse est le nantissement d’une chose immobilière

• Depuis la loi du 11 juillet 2013

• Gage avec dépossession (contrat réel)
• Gage sans dépossession (contrat consensuel)
• Pacte commissoire contraire à l’ordre public quand le constituant du gage est
un consommateur
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