Professional Documents
Culture Documents
Biuletyn Informacyjny 11/2008
Biuletyn Informacyjny 11/2008
(22) 33 96 500
fax (48-22) 33 96 501, e-mail: kancelaria@tomczak.pl
www.tomczak.pl
listopad 2008
[numer 11/83]
BIULETYN
Biuletyn informacyjny ma charakter wewnętrzny
jego adresata.
INFORMACYJNY
Dotyczy zmian stanu prawnego w okresie od dnia 16 października 2008 roku do dnia 15 listopada 2008 roku.
ALERTY:
Cena biletu lotniczego nie może wprowadzać w bąd Od dnia 1 listopada br. obowiązuje nowe
unijne rozporządzenie, zgodnie z którym cena biletu lotniczego musi obejmować wszystkie podatki i opłaty
dodatkowe.
jest rozpatrywana przez wojewódzki sąd administracyjny właściwy ze względu na miejsce lub siedzibę
z rozporządzenia prezydenta Rzeczpospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008 roku (Dz. U. nr 163, poz.
Podwale 3/9, 00-252 Warszawa, tel. (22) 33 96 500
fax (48-22) 33 96 501, e-mail: kancelaria@tomczak.pl
www.tomczak.pl
1016).
Firma w modelu schizmatycznym powstaje poprzez odejście
INFORMACJE BIEŻ ĄCE z większej firmy znaczącego prawnika, często wraz z kilkoma
najbliższymi współpracownikami, i oczywiście wraz z grupą
klientów. Zjawisko schizmy na rynku usług prawniczych wy-
stępuje często, ale jest szczególnie powszechne i charakte-
rystyczne dla fazy niedojrzałej tego rynku. Nie ulega bowiem
wątpliwości że w prawie gospodarczym większa firma daje nie-
(Model imitacyjny) Ciekawym zjawiskiem był uboczny wariant Nie mniej jednak źródłowo do tego modelu zaliczają się firmy
modelu spadochronowego, polegający na tym, że polska fir- bardzo trwałe i obecne na rynku od dawna (na przykład firma
ma przybierała nazwę pewnej firmy istniejącej w Stanach czy Beaty Gessel). Za schematem powstania tego rodzaju firmy
mocnym orzeczeniem sądu. Rozwiązanie to z jednej strony w Anglii, ale w praktyce używała tylko jej firmy, w zasadni- skrywa się także nierzadko noszony od samego początku ka-
Potworzeniu
Prawo zamówień publicznych jest bardzo korzystne dla wykonawców, ale z drugiej nie chro- czym stopniu realizując koncepcję rozwoju określoną przez riery zamiar prawnika firmy spadochronowo-sieciowej, by po
ni w należyty sposób zamawiających przed nierzetelnymi wy- polskich prawników. Przykładem takiej firmy był Altheimer zdobyciu odpowiedniego do-
Zmiany w przetargach konawcami. Jeśli np. orzeczenie sądu stwierdzało, co się czę- & Gray, której źródłem i matką była raczej niepierwszorzędna świadczenia (dziś powiedzie-
sto zdarza, że wykonawca jest zobowiązany do zapłaty kary firma z Chicago, która zresztą z hukiem zbankrutowała (spo- libyśmy także, po skopiowa-
(Status aktu) Dnia 24 października umownej, zamawiający nie będzie mógł wykluczyć takiego wy- ra sztuka jak na firmę prawniczą). Polski Altheimer miał bar- niu odpowiedniej liczby plików
br. weszła w życie obszerna zmia- konawcy, bo w takim przypadku sądy nie rozstrzygają w ogó- dzo dobrą reputację, i po upadku centrali szybko został przy- wzorcowych) oraz pewnej licz-
na Prawa zamówień publicznych le kwestii szkody. garnięty przez inną firmę prawniczą ze światowej czołówki, by klientów rozpocząć budowę
z dnia 4 września 2008 roku. Niektóre Chadbourne Parks. własnej firmy. W tym sensie schi-
ze zmian sygnalizowaliśmy już (Zatrzymanie wadium) Rozszerzono możliwość zatrzymywa- zma nie koniecznie jest wyrazem
w Biuletynie. nia przez zamawiającego wadium – jeśli przedsiębiorca będzie (Model schizmatyczny) Według modelu schizmatycznego po- czy skutkiem konfliktu w firmie
musiał uzupełnić dokumenty i nie zrobi tego mimo wezwania, wstało sporo kancelarii na rynku, aczkolwiek można odnieść źródłowej, lecz elementem natu-
(Zmiany ogłoszeń i specyfikacji) zamawiający zatrzyma wadium wraz z odsetkami. wrażenie, że firmy tego typu są niespecjalnie trwałe. Oparte są ralnego rozwoju rzeczywistości
Zmiany dotyczą sposobu i dopuszczalności wprowadzania one bowiem w większym lub mniejszym stopniu na akcie nie- zawodowej prawników. (Michał
zmian do ogłoszeń. Będzie ono mogło być zmienione przez (Przedłużenie terminu związana ofertą) Wprowadzono możli- lojalności – i dlatego trudno im budować lojalność własnych Tomczak)
samego zamawiającego, nie będzie potrzebne składanie wnio- wość samodzielnego, bez wzywania przez zamawiającego, prze- pracowników. Są oczywiście wyjątki.
sku do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych. Wprowadzono dłużania przez wykonawcy terminu związania ofertą. Dotychczas
możliwość zmiany wszystkich elementów ogłoszenia, w tym konieczny był do tego wniosek zamawiającego, a samodziel-
także kryteriów oceny ofert, warunków udziału w postępowa- nie zgłaszane oświadczenia o przedłużeniu tego terminu były
niu, sposobu ich oceny. Jest to bardzo korzystna zmiana, bo przez urzędników traktowane w różny sposób.
dotychczas błąd w tym zakresie mógł doprowadzić do unie-
ważniania przetargu. Zmiana ogłoszenia będzie się wiązała (Poprawianie omyłek) Rozszerzono też możliwość poprawia-
z przedłużeniem terminu do składania ofert lub wniosków o do- nia przez zamawiającego omyłek w ofertach – dotychczas za-
puszczenie do udziału w postępowaniu o czas niezbędny na mknięty katalog tych możliwości został otwarty i można popra-
wprowadzenie zmian we wnioskach lub ofertach. wiać też omyłki w postaci niezgodności oferty ze specyfikacją,
niepowodujące istotnych zmian w treści oferty. Uchylono arty-
Rozszerzona została także możliwość zmieniania treści spe- kuł zawierający katalog sposobów poprawiania omyłek rachun-
cyfikacji istotnych warunków zamówienia - do uzasadnionych, kowych w obliczeniu ceny.
a nie tylko szczególnie uzasadnionych przypadków, co również
będzie się wiązało z koniecznością przedłużenia terminu skła- (Umowa) W zakresie regulacji umowy w sprawie zamówienia
dania ofert i poinformowania podwykonawców. publicznego uchylono artykuł, który wprowadzał możliwość
zmiany sposobu spełnienia świadczenia przed zawarciem tej
(Wykluczenie wykonawcy z postępowania) Zmieni się też kry- umowy na skutek okoliczności, których nie można było przewi-
terium wykluczenia z postępowania o udzielenie zamówienia dzieć w chwili wyboru oferty lub zmiany były korzystne dla za-
wykonawcy, który poprzednio poprzez niewykonanie lub niena- mawiającego a wykonawca wyraził na nie zgodę. Zatem zmia-
leżyte wykonanie zobowiązania wyrządził szkodę. Okoliczność na taka będzie już niedopuszczalna.
wyrządzenia szkody będzie musiała być stwierdzona prawo-
OPRACOWANIA AUTORSKIE
z jakiego powodu organ nie skorzystał z zebranego w postę-
powaniu dowodowym materiału i nie rozstrzygnął co do istoty
sprawy. W efekcie czas oczekiwania na prawomocną decyzję
(której wydanie otwiera drogę do sądu administracyjnego) nad- (Cel nowelizacji) Uchwalona ustawa bazuje na projekcie rzą-
miernie się wydłużało. Nowe przepisy mają ograniczyć moż- dowym, który stanowi część pakietu na rzecz rozwoju przedsię-
liwość podejmowania takich nieuzasadnionych decyzji przez biorczości. Zasadnicze zmiany są nakierowane na poprawienie
organy II instancji, przy jednoczesnym zachowaniu wyłączne- warunków prowadzenia działalności gospodarczej. adwokackich w pewnej mierze tłumaczy zasadniczą trudność
go uprawnienia do wydawania decyzji uznaniowych przez or- Firma (13) w przejściu do kooperacji w ramach spółek prawa handlowe-
gany do tego powołane. (Wykonanie decyzji podatkowych) Nowelizacja przewidu- go, tłumaczy także liczne schizmy, nietrwałość współpracy
je wprowadzenie nowego rozdziału 16a szczegółowo regu- i problemy związane z funkcjonowaniem spółek.
Nowelizacja przewiduje także, iż w przypadku zwrócenia sprawy lującego wykonanie decyzji podatkowych (oraz odpowied- Modele firm (1)
do ponownego rozpatrzenia organ I instancji nie będzie mógł nio postanowień). Wyrażono w nim m.in. zasadę, że decyzje Zespół stanowił z punktu widzenia gospodarczego centrum
ponownie wydać takiego samego rozstrzygnięcia. Związanie nieostateczne, nakładające na stronę obowiązek podlegają- (Różnice) Kancelarie prawnicze historycznie rzecz biorąc swój kosztów. Zespół też był formalnie stroną relacji pomiędzy klien-
organu ponownie rozpatrującego sprawę wytycznymi organu cy wykonaniu w trybie przepisów o postępowaniu egzekucyj- początek wiążą z powstaniem wolnego rynku, czyli z rokiem tem a prawnikiem: umowę zlecenia zawierał kierownik zespo-
odwoławczego pozwoli na uniknięcie patowej sytuacji wydawa- nym w administracji, nie podlegają wykonaniu. Od tej zasady 1990. Od czasu uchwalenia ustawy Prawo o adwokaturze z 1982 łu adwokackiego. Po potrąceniu kosztów ogólnych z pieniędzy
nia przez organy obydwu instancji na przemian przeciwstaw- przewidziano jednak wyjątki w postaci nadania rygoru natych- roku istniał wprawdzie zapis o możliwości prowadzenia kance- przyjętych od klientów poszczególnych adwokatów wypłacane
nych rozstrzygnięć. (Urszula Czarnomska-Bokowy) miastowej wykonalności np. w sytuacji gdy strona postępo- larii przez adwokata indywidualnie, jednak za zgodą Ministra im były po podliczeniu miesiąca wynagrodzenia. Dodać należy,
wania dokonuje czynności polegających na zbywaniu mająt- Sprawiedliwości. Minister takich zgód nie wydawał w ogóle, że zespoły nie były kreacjami dobrowolnymi – adwokaci dosta-
ku znacznej wartości. przepis pozostawał fikcją. Dlatego też przed rokiem 1990 nie wali przydział do poszczególnych zespołów.
Ordynacja podatkowa powstała konieczność rozstrzygnięcia trudnego, jak się oka-
(Kontrola podatkowa) Nowelizacja wprowadza instytucję za- zało potem, dylematu, czym w istocie rzeczy by miał być – Nawet najbogatsze zespoły wyglądały w czasach Polski Ludowej
Poprawienie warunków prowadzenia wiadamiania o zamiarze wszczęcia kontroli podatkowej. Także w sensie przepisów o działalności gospodarczej, podatków oraz fatalnie. Poczucie identyfikacji z zespołem adwokackim, prze-
działalności gospodarczej od tej zasady przewidziano pewne wyjątki. Kontrola będzie ubezpieczeń społecznych – twór określony jako indywidualna konanie o zasadności inwestowania w tak sztuczny byt było
wszczynana nie wcześniej niż po upływie 7 dni i nie później kancelaria adwokacka. dramatycznie minimalne. Na tak zwany zespół, czyli w sposób
(Status aktu) W toku procedury legisla- niż przed upływem 30 dni od dnia doręczenia zawiadomienia oficjalny i możliwy do skontrolowania, adwokaci przyjmowali
cyjnej znajduje się nowelizacja ustawy o zamiarze jej wszczęcia. Wszczęcie kontroli przed upływem Tradycyjną, lub też raczej jedyną dopuszczoną przez komuni- najmniejszą możliwą kwotę wynagrodzenia, a cała reszta roz-
z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja 7 dni od dnia doręczenia zawiadomienia będzie wymagało zgo- styczne państwo postacią uprawiania zawodu był zespół ad- liczenia z klientem następowała, jak to się mówiło już wtedy,
podatkowa ( Dz.U. 1997, Nr 137 poz. dy kontrolowanego. Ponadto, kontrola lub poszczególne czyn- wokacki. Był to przedziwny byt prawny – ani spółka, ani osoba prywatnie. Czyli, znaczy się, do kieszeni.
926 z póżn. zm.). Ustawa z dnia 7 li- ności za zgodą kontrolowanego będą mogły być przeprowa- prawna, ani spółdzielnia, choć spółdzielni najbliższy.
stopada 2008 roku o zmianie usta- dzane również w siedzibie organu podatkowego, jeżeli może Oczywiście, dzisiaj rzeczą bezsensowną byłoby moralizowanie
wy Ordynacja podatkowa oraz nie- to usprawnić prowadzenie kontroli lub kontrolowany zrezygno- (Zespół adwokacki) Z zespołów adwokackich niewiele po- na ten temat: przy tak sztucznym tworze, jakim był zespół do-
których innych ustaw czeka jeszcze wał z uczestniczenia w czynnościach. zostało do dzisiaj i może nie warto byłoby się nad tą formą maganie się innego sposobu myślenia ze strony adwokatów na
na podpis Prezydenta RP, a jej wejście w życie zostało przewi- prawną rozczulać, gdyby nie to, że jej skutki silnie odłożyły się temat sposobu zarabiania pieniędzy byłoby domaganiem się
dziane na 1 stycznia 2009 roku. (Inne zmiany) Tak zwani mikroprzedsiębiorcy będą mogli pła- w świadomości adwokatów, zwłaszcza adwokatów średniego świętości świeckiej za życia. Zespoły pomyślane były przede
cić podatki gotówką, a nie tylko w formie przelewu, jak przewi- i starszego pokolenia. Funkcjonowanie prawników w zespołach wszystkim jako formuła kontrolowania przez komunistyczną wła-
Spółka wniosła zażalenie od powyższego postanowienia, podno- sporządzenie stosownej informacji, jak i przekazanie jej treści
sząc, że zostało ono wydane z przekroczeniem terminu. Zgodnie wnioskodawcy. Zgodnie z interpretacją językową, słowo udzie-
Orzecznictwo
z art. 14b par. 3 Ordynacji podatkowej w brzmieniu obowiązu- lać oznacza właśnie dać lub dostarczyć; podobnie rozumiane
jącym w 2005 roku organ powinien udzielić interpretacji podat- jest sformułowanie wydać na gruncie obecnego stanu prawne-
kowej w terminie trzech miesięcy od dnia otrzymania wniosku. go. (Katarzyna Bielat)
W przypadku niewydania jej w terminie organ jest związany
stanowiskiem podatnika zawartym we wniosku (tzw. milczą- Wyrok Wojewódzkiego Sądu
ca interpretacja). Dyrektor Izby Skarbowej odmówił zmiany za- Administracyjnego
skarżonego postanowienia, podnosząc, że przepisy Ordynacji wolna, a w konsekwencji praktycznie uniemożliwia otrzymanie
podatkowej nie określają terminu doręczenia postanowienia po- Faktura od podmiotu nie będącego Orzeczenie Trybunału Konstytucyjnego przez podatnika zwrot VAT w ustawowym terminie.
datnikowi, a jedynie termin jego wydania przez organ. W roz- podatnikiem VAT
strzygniętej sprawie postanowienie zostało wydane 16 listopa- Termin do zwrotu VAT (Uzasadnienie) Zdaniem Trybunału, w świetle gwarancji sys-
da 2005 roku, czyli w terminie trzech miesięcy od dnia wpływu (Status orzeczenia) Wojewódzki Sąd temowych zabezpieczających interesy podatnika przed ar-
wniosku do urzędu skarbowego. Administracyjny w Warszawie w wyro- (Sentencja) Trybunał Konstytucyjny bitralnością decyzji organów podatkowych, przepis art. 87
ku wydanym pod sygn. akt III SA/Wa w w yroku z dnia 13 pa ździerni- ust. 2 zdanie drugie Ustawy nie stwarza zagrożenia dla prawa
Spółka zaskarżyła powyższą decyzję do Wojewódzkiego Sądu 1098/08 uznał, iż przedsiębiorca, który ka 20 08 roku (sygn. akt K 16 / podatnika do otrzymania zwrotu VAT. Szczególne znaczenie
Administracyjnego w Warszawie. Sąd stwierdził, że zaskarżona otrzymał fakturę VAT od podmiotu nie- 07) orzekł, że art. 87 ust. 2 zda- w tym zakresie mają instytucje Ordynacji podatkowej i Kodeksu
decyzja nie jest zgodna z prawem. Wskazał, że wydanie posta- zarejestrowanego jako podatnik VAT, nie drugie ustawy z dnia 11 marca postępowania administracyjnego.
nowienia jako czynność procesowa organu administracji pu- ma prawo do odliczenia podatku. 2004 roku o podatku od towarów
blicznej nie polega wyłącznie na podpisaniu orzeczenia przez i usług jest zgodny z art. 2 oraz Ponadto, Trybunał uznał, że sama procedura sprawdzająca –
osobę upoważnioną, gdyż bez doręczenia go stronie sprawa (Stan faktyczny) Skarżąca spółka odliczyła VAT na podstawie art. 64 ust. 1 i 2 w związku z art. 31 stosowana zgodnie z przepisami uzasadniającymi jej wprowa-
nie będzie załatwiona co do istoty. faktury wystawionej przez podmiot, który nie był zarejestrowanym ust. 3 Konstytucji. dzenia – nie jest niekonstytucyjna. Pośrednio jest wręcz korzyst-
podatnikiem VAT. Podmiot ten nie zaewidencjonował podatku, na dla podatnika. Opierając się na stanowisku przedstawionym
Dyrektor Izby Skarbowej w ystąpił ze skargą kasacyjną, zdaniem skarżącej uczynił to później. Naczelnik urzędu skarbo- (Obecny stan prawny) Zakwestionowany przepis art. 87 ust. 2 przez Ministerstwo Finansów, Trybunał stwierdził, że brak jest
w której podniósł, że pogląd wyrażony w zaskarżonym wyroku wego zakwestionował prawo spółki do odliczenia na podstawie zdanie drugie Ustawy upoważnia naczelnika urzędu skarbowego także podstaw do uznania, że zakwestionowany przepis jest
skraca termin ustawowy do wydania aktu administracyjnego. faktury wystawionej przez podatnika, który nie był zarejestrowa- do przedłużenia 60 – dniowego terminu na zwrot nadpłaconego stosowany przez organy podatkowe w sposób niekonstytucyj-
Naczelny Sąd Administracyjny zdecydował przedstawić zagad- ny do celów VAT powołując się na art. 88 ust. 3a pkt 1 lit. a) usta- VAT do czasu zakończenia postępowania wyjaśniającego, któ- ny. W praktyce postępowanie wyjaśniające jest bowiem wsz-
nienie prawne powstałe na tle przytoczonego stanu faktyczne- wy z 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług (Dz.U. nr rego przedmiotem ma być rzetelność rozliczenia podatku VAT. czynane jedynie wtedy, gdy z dotychczasowych rozliczeń po-
go do rozstrzygnięcia składowi siedmiu sędziów Naczelnego 54, poz. 535 z późn. zm.), zgodnie z którym nie stanowią pod- W praktyce oznacza to, że naczelnik urzędu skarbowego właści- datnika wynika, że dane rozliczenie VAT mogło być dokonane
Sądu Administracyjnego. stawy do odliczenia VAT faktury, w przypadku gdy sprzedaż zo- wie w każdej sprawie może wstrzymać zwrot VAT, uzasadniając nieprawidłowo.
stała udokumentowana fakturami wystawionymi przez podmiot to koniecznością wszczęcia w sprawie postępowania wyjaśnia-
(Rozstrzygnięcie) Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, nieistniejący lub nieuprawniony do wystawiania faktur. W konse- jącego, przy czym przepisy prawa nie precyzują ani przesłanek Dodatkowo, zdaniem Trybunału złożoność życia gospodarcze-
że wywiązanie się przez właściwy organ z obowiązku udziele- kwencji naczelnik urzędu skarbowego argumentował, że poda- wszczęcia ani maksymalnego terminu prowadzenia takiego po- go oraz indywidualne zachowania podatników uniemożliwiają
nia (obecnie: wydania) interpretacji zarówno w obowiązującym tek wykazany na fakturze wystawionej przez podatnika niezare- stępowania. To powoduje, że decyzja organu podatkowego co stworzenie zamkniętego katalogu przesłanek wszczęcia postę-
w 2005 roku jak i obecnym stanie prawnym obejmuje zarówno jestrowanego nie podlega odliczeniu. Naczelnik powołał również do wszczęcia postępowania wyjaśniającego jest właściwie do- powania wyjaśniającego.