MEMINIMALISASIKAN RESIKO DALAM

TRANSAKSI MELALUI LEGAL

DUE DILIGENCE
YoseaIskandar
(Praktisi Hukum)

ABSTRACT

In 1999, Equalnet Communication and e. Volve planned a merger worth between $70 and $ 80 million.
The merger seemed to be a natural fit. e. Volve was a facilities-based company , while Equalnet provided long
distances communication service; e. Volve focused on wholesale international business .while Equalnet focused on
retail domestic business. However, two month after its due diligence review ofe. Volve, it called off the merger. What
deal-breaker had due diligence uncovered ?
Equalnet learned that e. Volve only had two large customers, and its only current international business
between the United States and Mexico. Although Equalnet already know that e. Volve was only in the planning stages
for providing telecommunications services in more countries, Equalnet had been given the impression that these
plans were more advanced than they were. Also, Equalnet learned that e. Vollve's relationships with its present cus-
tomer weren 't as solid as had been represented.
Both corporation went their separate ways and on to different projects and partnership. Due diligence showed that
this match could have been a costly mistake.
Due diligence (Black's Law dictionary) is such a measure of prudence activity or assiduity, as is properly to be
expected from and ordinarily exercised by a reasonable and prudent man under the particular circumstances ; not
measured by any absolute standard but depending on the relative facts of the special case. Counsel who conduit due
diligence reviews as part of the prospective merger or acquisition know that no one analytical method can be used
for every acquisition.
There are some tools, however that can be modified and used often. One such tool is a list of subjects in
which representatives of the selling company can be questioned to test the health and the risk of their business.
Another tool is the representations and warranties that the seller can be asked to make in the documents that tire
exchanged at settlement. A third is a method of review that tries to merge a financial analysis of the seller's business
with an analysis of the business.

Latar Belakang aset-asetnya kepada pemerintah

. . sebagai pengganti dari dikucurkannya
Krisis perbankan yang terjadi d a n a B a n t u a n L i k u i d l t a s B a n k [ n d o .
di Indonesia telah menyebabkan n e s i a u m u R m e n y e l a m a t k a n b a n k
sejumlah pemegang saham dan bank- m e n j k a A g e t ^ d i m a k s u d k a n u n t u k
bank yang melanggar batas d i j u a , k e m b ali oleh pemerintah kepada
maksimum pembenan kred.t (legal ^ ke[iga pada harga dan saat y a n g
lending limit) kepada perusahaan ( untuR memperoleh dana
afiliasinya dan yang mengalami p e n g g a n t i d a r i d a n a y a n g t e l a h
kepanikan penarikan dana oleh d i k u c u r k a n tersebut. Dalam
nasabahnya (rush) hams menyerahkan p e r j a l a n a n n y a sebag aimana dapat kita

34
simak di berbagai media massa
ternyata di antara aset yang diserahkan
tersebut banyak yang "bermasalah"
yang mengakibatkan nilainya tidak
sesuai lagi dengan nilai awal yang
yang telah disepakati oleh para pihak.
Dalam suatu kasus misalnya, suatu
perusahaan yang telah diserahkan
kepada pemerintah ternyata sukar
untuk dijual kembali karena adanya
tuntutan dari masyarakat setempat
yang merasa diperlakukan tidak adil
karena pembebasan tanahnya oleh
perusahaan tersebut dilakukan dengan
kekerasan. Dalam kasus lain penjualan
suatu gedung terhambat karena
ternyata bangunan tersebut dijadikan
agunan secara palsu bagi proyek lain
dari mantan pemegang saham yang
ternyata tidak ada hubungannya sama
sekali dengan pengelolaan gedung
tersebut. Ada juga suatu kasus dimana
pinjaman perusahaan kepada pihak
afiliasinya tidak didokumentasikan
sihingga tidak diperhitungkan sebagai
kewajiban yang harus dibayarkan oleh
perusahaan kepada pihak ketiga yang
seharusnya mengurangi nilai
perusahan tersebut. Dalam ketiga
contoh ini maka perdebatan yang
terjadi adalah apakah permasalaha
yang memiliki dampak negatif
terhadap terhadap nilai perusahaan
tersebut (material adverse effect) telah
diketahui sebelumnya oleh para pihak
dan sudah turut diperhitungkan dalam
35
penilaian aset (asset valuation) atau
tidak.
Tulisan singkat bermaksud
untuk memperkenalkan secara ringkas
dan sederhana beberapa masalah yang
ditemukan dalam praktek akibat
ketidaktahuan calon investor maupun
ketidak-hatian dalam pelaksaan suatu
proses akuisisi dan bagaimana suatu
pemerikasaan dari segi hukum (legal
due diligence) dapat meminimalisasi
resiko yang mungkin dihadapi.
Kebutuhan akan legal due dili-
gence yang baik dalam praktek
akuisisi serta persiapan yang harus
dilakukan dari pelaksanaan legal due
diligence tersebut agar dapat mencapai
tujuan yang diharapkan. Tulisan ini
diharapkan mampu menjembatani
pengetahuan akademis mahasiswa
mengenai peraturan perundangan
yang berlaku atas suatu perusahaan
pada umumnya dengan pemanf-
aatannya dalam praktek.
Permasalahan yang perlu di-
perhatikan
Selain dari beberapa contoh di
atas berbagai persoalan yang dihadapi
dalam praktek akibat ketidaktahuan
calon investor atau ketidakhati-hatian
dalam persiapan awal akuisisi antara
lain adalah sebagai berikut:
1. Persoalan yang menyangkut sta-
tus perusahaan target sebagai
suatu badan hukum.
 Selain dari perlu diketauhinya
keabsahan pendirian perusahaan
sebagai suatu badan hukum sesuai
dengan ketentuan dalam Undanng-
Undang mengenai Perseroan Terbatas
(UU PT) maka (i) riwayat permodalan
perusahaan (ii) riwayat pengalihan
saham dalam perusahaan dan (iii) tiap
perubahan anggaran dasarnya hams
mendapat persetujuan dari atau
melakukan pelaporan kepada Menteri
Kehakiman dan Hak Asasi Manusia
Republik Indonesia (Menteri
Kehakiman).
Kelalaian memperhatikan hal
ini akan menyebabkan kendala
seperti :
- Pada saat pemegang saham baru
hendak mengembangkan usahanya
dengan meningkatkan permodalan
tiba-tiba persetujuan atas
peningkatan modal tersebut
ditolak oleh Menteri Kehakiman
karena terdapat ketidaksesuaian
antara fakta yang ada pada
perusahaan dengan catatan yang
ada pada Menteri Kehakiman.
Ketidak sesuaian ini terjadi akibat
tidak dilaporkannya perubahan-
perubahan pemegang saham
terdahulu oleh pihak manajemen
yang lama. Dalam hal ini siapa
yang harus bertanggung jawab
untuk memberikan klarifikasi
mengingat susunan manajemen
perusahaan yang telah berganti
seluruhnya ?
36
- Mantan pemegang saham yang
sahamnya diambil alih mendapat
gugatan dari para pemegang saham
sebelumnya karena atas pengalihan
saham kepada mantan pemegang
saham tersebut walaupun sudah
mendapatkan persetujuan dari
Rapat Umum Pemegang Saham
belum dilakukan serah terima
sahamnya (deed of transfer of
share), yang mungkin oleh belum
lunasnya pembayaran harga
pengalihannya. Sekalipun sebagai
pembeli yang beritikad baik
pemegang saham baru secara
hukum mendapat perlindungan
namun siapa yang akan
menanggung kerugian apabila
saham tersebut disita jaminan oleh
pengadilan karena berada dalam
keadaan sengketa.
2. Persoalan yang menyangkut
proses pengalihan saham
perusahaan target
Selain anggaran dasar
perusahaan terdapat berbagai ketentua
lain yang harus diperhatikan dalam
proses pengalihan saham suatu
perusahaan kepada pemilik baru.
Kelalaian memperhatikan hal ini akan
menyebabkan kendala seperti :
- Pihak dalam perjanjian kerjasama
(joint venture agreement - JVA)
yang ditandatangani pada saat awal
pembentukan perusahaan meminta
 agar pemegang saham baru
menggantikan posisi pemegang
saham lama dalam JVA tersebut
karena adanya ketentuan dalam
JVA yang menyatakan bahwa
pemegang saham lama
bertanggung jawab atas
ditandatanganinya JVA oleh
pemegang saham baru. Sekalipun
JVA ini tidak mengikat bagi pihak
ketiga, dalam hal ini pemegang
saham baru, namun apabila partner
dalam JVA tersebut menggugat
status pengalihan saham tadi
kepada pemegang saham lama
maka dapat mengakibatkan
disitanya saham yang dipersen-
gaketakan.
- Apabila calon investor berkeinginan
untuk menjual kembali per-
usahaannya setelah dilakukan
usaha-usaha untuk meningkatkan
nilai perusahhan tersebut apakah ia
akan dapat dengan mudah
memperoleh persetujuan dari
pemegang saham minoritas juga
dapat menjadi masalah tersendiri.
Berapa forum rapat umum
pemegang saham yang diperlukan
untuk menyetujui pengalihan
saham dan adanya hak pemegang
saham untuk didahulukan (pre-
emptive right) adalah hal yang
penting untuk diperhatikan
terutama oleh calon investor
keuangan (financial investor).
37
Pemegang saham minoritas
kemungkinan tidak akan begitu
saja pre-emptive rightnya apabila
kondisi perusahaan telah membaik
dan menguntungkan, lain halnya
dengan pada waktu perusahaan
tersebut merugi sebelum masuknya
financial investor tadi.
3. Persoalan yang menvangkut
pemenuhan kewajiban oleh
perusahaan target
Kelalaian memperhatikan
pemenuhan kewajiban perusahaan
kepada pihak ketiga akan
menyebabkan kendala seperti :
- Perusahaan mendapatkan sanksi dari
pihak berwenang berupa pembekuan
ijin usahanya karena pengalihan
kepemilikan saham di dalamnya tidak
dilakukan dengan sepengetahuan atau
persetujuan pihak yang berwenang
tersebut selaku instalasi teknis yang
bertanggung jawab atas bidang yang
dijalani perusahaan.
- Perusahaan dinyatakan lalai (de-
fault) oleh bank pemberi pinjaman
dengan sanksi seluruh hutangnya
harus dibayarkan seluruhnya
dengan seketika (due and payable)
karena pengalihan kepemilikan
saham kepada pemilik baru
dilakukan tanpa persetujuan
terlebih dahulu dari bank tersebut.
- Perusahaan digugat oleh pihak
manajemen lama karena tidak
 membayarkan kompensasi akuisisi
kepada mereka sesuai dengan - Pemilik merek terdaftar dari nasi!
perjanjian manajemen yang pernah
disepakati perusahaan.
- Pihak asuransi tidak bersedia
mengganti kerugian akibat
kebakaran yang terjadi atas gudang
utama perusahaan karena sekalipun
ada polis asuransi yang dimiliki
perusahaan namun pihak
manajemen lama perusahaan telah
lalai melaksanakan pembayaran
preminya.
4. Persoalan yang menyangkut
kepemilikan harta kekayaan
perusahaan target
Kelalaian memperhatikan sta-
tus kepemilikan harta kekayaan
perusahaan akan menyebabkan
kendala seperti:
Gudang milik perusahaan
diperintahkan untuk dibongkar
oleh pemerintah daerah karena
pembangunan dan penggunaannya
ternyata tidak sesuai lagi dengan
ijin peruntukkannya.
- Gedung milik perusahaan ternyata
didirikan di atas tanah pihak ketiga
yang terafiliasi dengan pemegang
saham lama. Setelah terjadinya
pengalihan perusahaan kepada
pemegang saham baru pihak ketiga
ini tidak lagi bersedia untuk
memperpanjang masa sewanya
sehingga tanah tersebut harus
segera dikosongkan.
produksi perusahaan ternyata
bukan perusahaan sendiri tetapi
pihak ketiga yang masih tersafiliasi
dengan pemegang saham lama.
Setelah terjadinya pengalihan
saham kepada pemeganag baru
pihak ketiga ini tidak bersedia lagi
untuk memberikan ijin penggunaan
mereknya sehingga perusahaan
harus menciptakan suatu merek
yang sama sekali baru untuk hasil
produksinya yang belum tentu
memiliki nilai jual di pasar.
5. Persoalan sengketa hukum
Sengketa (dispute) yang
timbul akibat persoalan-persoalan tadi
dapat menjadi berkepanjangan karena
tentunya ada perbedaan pandangan
dari masing-masing pihak mengenai
hal yang diperjanjikan dan biasanya
pihak yang menerima pengalihan
itulah yang akan dirugikan akibat
sengketa ini antara lain dalam hal
sebagai berikut:
1. Penurunan nilai perusahaan dari
nilai kesepakatan awal karena pada
saat penilaian hal yang dimiliki ma-
terial adverse effect tersebut tidak
diperhitungkan oleh pihak
pengakuisisi (value shortfall).
2. Kemungkinan penurunan nilai
perusahaan yang terjadi karena
terganggunya pengelolaan
38
 perusahaan akibat adanya sengketa
antara manajemen lama dengan
yang baru ataupun karena
munculnya gangguan dari
masyarakat sekitar lokasi
perusahaan atau bahkan ancaman
pemogokan dari karyawannya
sendiri (value decrease)
3.Pemilik baru kehilangan kesempatan
untuk melakukan penjualan
kembali perusahaan pada saat yang
tepat (opportunity loss) yang bila
memperhitungkan tingkat bunga
pasar yang berlaku tentu akan
berpengaruh pada nilai sekarang
(net present value) dari penjualan
perusahaan yang bersangkutan.
4.Terjadinya sengketa akan
mengurangi minat calon investor
yang akan membeli perusahaan
tersebut dan selanjutnya sesuai
dengan hukum permintaan dan
penawaran dalam ilmu ekonomi hal
ini akan menurunkan harga jual
dari perusahaan yang bersangkutan
(unfavorable publication).
5. Biaya extra yang harus dikeluarkan
untuk menyewa konsultan hukum
dan biaya pengacara bila kasus ini
sampai dibawa ke lembaga
arbiterase atau pengadilan (legal
expense).
Hal seperti ini seharusnya
tidak perlu terjadi apabila sebelum
pelaksanaan pengalihan telah
dilakukan penelitian secara men-
39
yeluruh dan mendalam (due diligence)
dari berbagai sudut pandang atas
perusahaan target untuk melengkapi
pernyataan dan jaminan (representa-
tions and warranties) yang seharusnya
juga diberikan dengan etikat baik oleh
pemegang saham dan atau manajemen
perusahaan target yang bersangkutan.
Legal Due Diligence
Dalam kasus merger dan
akuisisi, dimana suatu pihak meng-
ambil alih aset pihak lain due diligence
merupakan bagian yang amat penting
dalam menentukan strategi merger dan
akuisisi itu sendiri dan dalam
menentukan harga yang akan
disepakati oleh para pihak. Sebagai
badan hukum maka dalam
menjalankan kegiatan usahanya suatu
perusahaan berbentuk perseroan
terbatas tidak dapat mengelak dari
adanya hubungan hukum dengan
pihak lain yang memilliki kepentingan
(stakeholders) yaitu antara lain para
pemegang saham (shareholders),
pemberi pinjaman (creditors),
penerima pinjaman (debtors),
pemasok barang (suppliers),
pelanggan (customers) bahkan
pemerintah. Hubungan hukum yang
timbul dengan pihak ketiga ini, baik
yang berasal dari undang-undang
maupun dari perjanjian, akan
menimbulkan tanggung jawab hukum
bagi perusahaan. Pengambilalihan
kepemilikan saham dan manajemen
suatu perusahaan tidak membuat
perusahaan tersebut terlepas dari
hubungan hukum yang telah dibuatnya
pada saat masih diwakili oleh pihak
manajemen yang lama. Tanggung
jawab hukum ini tetap ada dan akan
beralih kepada manajemen yang baru.
Dengan adanya pengalihan
tanggung jawab ini beserta segala
konsekuensinya maka calon investor
perlu mendapatkan bantuan dari
konsultan hukum untuk melaksanakan
legal due diligence yang harus
dipersiapkan dengan sebaik-baiknya.
Bagaimana suatu legal due
diligence dapat mempengaruhi
strategi akuisisi atas suatu perusahaan dengan sebaik-baiknya sehingga
dapat dilihat pada contoh sederhana
sebagai berikut:
1. PT. ABC adalah pemegang 100%
saham di PT. XYZ yang merupakan
suatu perusahaan yang dibentuknya
untuk melakukan investasi saja dan lebih sulit ini (shark repellent)
tidak melakukan kegiatan operasi
(non operating or paper company).
Bersama dengan MNO Ltd., suatu
perusahaan asing, PT. XYZ
menandatangani suatu perjanjian
kerjasama (Joint Venture Agree-
ment - JVA) untuk membentuk PT.
PQR yang bergerak di bidang
industri makanan. PT. ABC berniat
menjual saham PT. PQR yang 2. PT. ABC juga memiliki 100%
dimilikinya dan calon investor
berniat membeli lini usaha
40
makanan PT. PBC ini, yaitu berupa
saham dalam PT. PQR, karena
memang menguntungkan dan
prospektif. Pada saat dilakukan le-
gal due diligence ditemukan bahwa
dalam JVA pembentukan PT. PQR
serta dalam anggaran dasarnya ada
ketentuan yang mengatur bahwa
saham yang akan dijual dalam PT.
PQR harus ditawarkan terlebih
dahulu kepada pihak pemegang
saham lain, yaitu MNO Ltd. dengan
nilai buku. Mengingat nilai pasar
PT. PQR sudah diatas nilai bukunya
maka bila dilakukan penawaran
seperti itu, MNO Ltd. diperkirakan
akan langsung memanfatkan
tidak sesuai denga rencana akuisisi
dari calon investor dan merugikan
PT. ABC. Untuk menghindari
ketentuan pre-emptive right yang
membuat proses akuisisi menjadi
maka calon investor dapat
mengajukan penawaran akuisisi
melalui pembelian saham PT. XYZ
yang dimiliki oleh PT. ABC,
kepemilikannya di PT. XYZ
mencapai 100% maka nilai akuisisi
yang ditawarkan pun sama dengan
nilai pasar saham PT. PQR yang
diinginkan.
saham di PT. DEF yang bergerak
dalam bidang penyewaan ruang
kantor gedung perkantoran yang
dimilikinya. Calon investor
berkeinginan untuk mengambil alih
lini usaha penyewaan ruang kantor
ini. Pada saat dilakukan legal due
diligence ternyata ditemukan 3. PT. ABC memiliki 100% saham
adanya kontrak manajemen antara
PT. DEF dengan pihak
manajemennya dan kesepakatan
antara PT. DEF dengan serikat
pekerjanya yang tidak pengembangan dari unit usaha I
menguntungkan bagi calon inves-
tor {poison pills) dan dapat
menghalangi proses akuisisi
apabila calon investor selaku
pemegang saham baru nantinya
tidak bersedia melakukan negosiasi
dengan pihak manajemen dan
serikat pekerja. Dalam hal ini maka
calon investor dapat mengajukan
penawaran akuisisi kepada PT.
ABC berupa pengambilalihan
gedung tersebut secara langsung
dari PT. DEF. Dengan cara ini calon
investor tidak perlu menjadi
pemegang saham dalam PT. DEF
sehingga tidak perlu berurusan
dengan perjanjian-perjanjian kerja
dengan manajemen ataupun serikat
pekerja PT. DEF. Namun demikian
akuisisi gedung ini tentunya juga (i) Unit usaha II dipisahkan dari PT.
harus memperhitungkan besarnya
pajak yang harus ditanggung akibat
pengalihan tanah dan bangunan,
dibandingkan dengan biaya yang
dapat dihemat dari tidak adanya
pembayaran imbalan tertentu
41
kepada manajemen (golden para-
chute) dan biaya pesangon kepada
karyawan (severance pay) apabila
akuisisi dilakukan atas saham PT.
DEF.
dalam PT. GHI yang bergerak
dalam peleburan logam yang
terbagi atas dua unit pabrik/ usaha.
Unit usaha II merupakan
yang hasil produksinya telah sukses
memimpin dipasaran (crown jew-
els). Pada saat dilakukan legal due
diligence ternyata ditemukan
bahwa seluruh asset berupa tanah
dan bangunan pabrik unit usaha II
termasuk juga pembayaran
asuransi (insurance proceeds) dan
penjualan hasil produksinya (ac-
count receivables) telah dijadikan
jaminan hutang kepada bank asing
yang membiayai pembangunan
pabrik tersebut. Agar hutang yang
dilakukan untuk pengembangan
unit usaha II tidak membebani PT.
GHI secara keseluruhan maka
calon investor dapat mengajukan
penawaran akuisisi kepada PT.
ABC sebagai berikut:
GHI sehingga langsung berada
dibawah PT. ABC dan kemudian
calon investor membeli seluruh
saham PT. GHI yang asetnya telah
bersih dari pembebanan; atau (ii)
Unit usaha I dipisahkan dari PT.
 GHI sebagai PT tersendiri (spin off) lainnya. Seperti misalnya ketentuan
di bawah PT. ABC dan kemudian pemberian Kontrak Kerja di bidang
calon investor membeli seluruh pertambangan beserta prosedur
saham perusahan ini dari PT. ABC. pengalihan sahamnya kepada pihak
ketiga sama sekali berbeda dengan
Tnjuan Legal Due Diligence pemberian Ijin Usaha Perkebunan di
bidang perkebunan. Selain bidang
Sesuai dengan latar belakang usaha maka jenis perusahaan serta
fasilitas yang diterimanya juga
sebagaiman dijelaskan diatas maka
menjadi faktor pembeda bagi
secara umum tujuan dari legal due dili-
pemberlakuan peraturan perundangan
gence atas perusahaan target bagi tertentu. Segala sesuatu yang terkait
calon investor adalah sebagai berikut: dengan suatu perusahaan terbuka
1. Mengetahui ketentuan yang berlaku misalnya hams tunduk pada peraturan
atas perusahaan target di bidang pasar modal di bawah
pengawasan Badan Pengawas Pasar
Pemahaman akan segala Modal (BAPEPAM) sementara
ketentuan yang berlaku atas perusahaan tertutup tidak. Demikian
perusahaan target akan membuat calon pula halnya perusahaan yang
investor dapat menghindari dari memperoleh fasilitas penanaman
kesalahan dalam melaksanakan modal harus memperhatikan peraturan
akuisisi atau dalam menjalankan khusus yang berlaku di bidang
perusahaan tersebut yang dapat penanaman modal sesuai dengan ijin
mengakibatkan dikenakannya sanksi yang diberikan oleh Badan
oleh pemerintah atau tuntutan dari Penanaman Modal (BPM) yang tidak
pihak ketiga. Adapun sumber dari berlaku atas perusahaan non
penanaman modal.
ketentuan ini antara lain adalah
sebagai berikut: Selain jenis usaha, bentuk
a. Peraturan perundang-undangan perusahaan dan jenis fasilitas yang
yang berlaku (prevailing laws and diterima tersebut, pengetahuan akan
regulations). industri yang dijalani oleh perusahaan
target merupakan hal yang penting
bagi calon investor sebelum ia
Terdapat berbagai peraturan
memulai rencana pengambilalihan dan
perundang-undangan yang berlaku merupakan nilai tambah bagi
pada bidang-bidang usaha tertentu dan konsultan hukum yang melaksanakan
tidak berlaku pada bidang usaha legal due diligence.

42
b. Perjanjian dengan Pihak Ketiga dapat dilihat ketentuan mengenai
(agreements with third parties) tata cara pengambilalihan
Mengingat suatu perjanjian berlaku perusahaan yang harus di-
sebagai undang-undang bagi perhatikan. Pengetahuan akan tata
pembuatnya maka calon investor cara ini merupakan bagian yang
juga hams mengetahui hak dan amat penting untuk suksesnya
kewajiban perusahaan target dalam suatu akuisisi.
perjanjian-perjanjian yang di-
Dalam prakteknya hubungan
buatnya serta pelaksanaan dari hak
hukum antara pemegang saham dalam
dan kewajiban tersebut yang
suatu perusahaan patungan biasanya
selama ini telah dilaksanakan oleh
diawali dengan ditandatanganinya
perusahaan target. S e r i n g k a 1 i
suatu perjanjian kerjasama (joint ven-
terdapat perjanjian yang sifatnya
ture agreement - JAV) yang berisi
amat vital bagi kehidupan
kesepakatan para pendiri perusahaan
perusahaan seperti Kontrak Kerja
mengenai tujuan dari pembentukan
di bidang pertambangan umum
perusahaan tersebut beserta hak dan
(contract of work in genera
kewajiban masing-masing pendiri.
Imining) bagi suatu perusahaan
Mengingat adanya standarisasi atas
yang bergerak di bidang per-
anggaran dasar yang berlaku maka
tambangan umum. Tanpa kontrak
tidak semua ketentuan dalam JAV
ini maka perusahaan pertambangan
dapat dituangkan dalam anggaran
umum tersebut tidak akan dapat
dasar. Hal ini tidak berarti bahwa
menjalankan usahanya.Yang di-
dengan disahkannya anggaran dasar
maksud dengan perjanjian dengan
oleh Menteri Kehakiman maka
pihak ketiga disini termasuk juga
ketentuan dalam JAV ini lebih ketat
perjanjian antara perusahaan
(rigid) dibanding dengan yang ada
dengan pihak manajemen dan
dalam anggaran dasar dan biasanya
karyawannya serta pihak terafiliasi
JAV mengharuskan pihak yang
seperti pemegang saham, anak
mengakuisisi saham perusahaan untuk
perusahaan maupun perusahaan
turut menandatangani JAV yang
satu group lainnya.
bersangkutan dan menggantikan
c. Anggaran Dasar (articles of asso-
kedudukan pemegang saham pendiri
ciation). Suatu perusahaan juga
yang sahamnya diakuisisi. Calon in-
harus tunduk pada ketentuan dalam
vestor harus memperhatikan hal ini
anggaran dasarnya yang disahkan
karena sekalipun JAV ini tidak
oleh Menteri Kehakiman Republik
mengikat pihak ketiga dengan etikat
Indonesia. Dalam anggaran dasar

43
baik namun bila ia tidak setuju untuk
tunduk pada JAV ini maka persetujuan
pengambilalihan dari pemegang
saham lain akan sulit diperoleh.
2. Mengetahui kepatuhan perusahaan
target pada ketentuan yang berlaku
Kepatuhan perusahaan target
amat penting mengingat pelanggaran
atas ketentuan yang berlaku ini dapat
mengakibatkan dikenakannya sanksi
dari pemerintah atau tuntutan dari
pihak ketiga yang pada akhirnya
menyebabkan terganggunya operasi
perusahaan tersebut bahkan
pembubaran perusahaan apabila
perusahaan dinyatakan pailit yang
diikuti oleh likuidasi karena tidak
dapat melaksanakan pembayaran
hutangnya.
3,Memperhitungkan dan memini-
malisasi resiko yang akan dihadapi
Secara keseluruhan inilah
tujuan utama dari pelaksanaan due
diligence. Dengan mengetahui jenis
industri perusahaan, ketentuan yang
ada serta kepatuhan perusahaan akan
ketentuan yang berlaku atasnya
tersebut maka diharapkan calon inves-
tor akan dapat memperkirakan resiko
yang akan dihadapinya dan
melakukan langkah-langkah yang
diperlukan untuk meminimalisasinya.
Dalam prakteknya semakin
besar kegiatan usaha suatu perusahaan
•II
akan semakin besar pula kemungkinan
terjadinya penyimpangan atas
ketentuan tersebut. Apabila terdapat
penyimpangan yang dilakukan per-
usahaan yang dapat mengakibatkan
resiko materiil atas perusahaan
dikemudian hari setelah
dilaksanakannya akuisisi atau apabila
terdapat ketentuan atau situasi yang
mungkin dapat menghalangi proses
akuisisi atau tidak menghalangi proses
namun merugikan investor apabila
akuisisi tetap dilakukan maka terdapat
tiga pilihan yang dapat dilakukan
calon investor, yaitu:
a. Meminta pemegang saham clan atau
manajemen perusahaan men-
yelesaikan dulu permasalahan atau
kewajiban perusahaan tersebut
sebelum transaksi akuisisi di-
lanjutkan;
b. Meminta pemegang saham dan atau
manajemen perusahaan mem-
berikan pernyataan dan jaminan
(representations and warranties)
bahwa hal tersebut tudak akan
mempengaruhi operasi perusahaan
dan bertanggung jawab se-
penuhnya apabila terjadi
misrepresentations; atau
c. Menjadikan hal tersebut sebagai alat
untuk menawar harga menjadi
lebih rendah dengan harapan selisih
harga tersebut sebanding dengan
upaya yang hams dilakukan oleh
calon investor dikemudian hari
untuk memperbaiki keadaan
 tersebut (remedy).
Apabila resiko yang dihadapi
terlalu besar dan ketiga pilihan
tersebut tidak memadai untuk
meminimalisasi resiko yang ada maka
calon investor dapat merubah strategi
akuisisi seperti pada contoh diatas atau b. Kompleksitas transaksi (transac-
membatalkan rencana akuisisi tersebut
sama sekali.
Persiapan Legal Due Diligence
Agar legal due diligence yang
dilakukan dapat mencapai tujuan
maka perlu diadakan persiapan yang
baik dengan mengambil langkah-
langkah yang secara garis besarnya
adalah sebagai berikut:
1. Penentuan Kerangka Kerja (Scope
of Work)
Terdapat beberapa hal yang
mempengarui scope of work dari suatu
legal due diligence:
a. Ukuran dari transaksi yang akan
dilakukan (transaction size)
Apabila yang diakuisisi adalah
sebagian besar saham perusahaan
berarti kontrol dan manajemennya
juga akan beralih. Sebagai pemilik
saham baru calon investor akan
bertanggung jawab dalam
menempatkan wakilnya untuk
mengelola perusahaan yang akan
menentukan jalannya perusahaan
tersebut. la harus mengetahui
segala sesuatu yang berkaitan
dengan pengelolaan sehari-hari
45
perusahaan tersebut. Berbeda
halnya dengan akuisisi sebagian
kecil saham dimana calon inves-
tor tidak perlu dipusingkan dengan
detail dari pengelolaan perusahaan
tersebut.
tion complexity)
Akuisisi perusahaan yang
menyebabkan restrukturisasi
hutang perusahaan (debt restruc-
turing) perlu mendapat perhatian
ekstra karena melibatkan ke-
pentingan pihak ketiga, dalam hal
ini pihak pemberi pinjaman, yang
juga harus diperhatikan.
c. Jangka waktu yang tersedia (time
schedule)
Dalam prakteknya betapapun
kompleknya suatu transaksi,
terbatasnya jangka waktu yang
dimiliki juga harus diperhatikan
oleh konsultan hukum yang
ditugaskan. Apabila jangka waktu
yang tersedia relative terbatas maka
pemeriksaan atas dokumen yang
jenisnya sama, seperti misalnya
perjanjian sewa ruangan yang
dimiliki suatu perusahaan peng-
elola gedung, sebaiknya dilakukan
secara random dengan menentukan
jumlah material tertentu. Apabila
jangka waktu yang tersedia
dirasakan amat tidak memadai
maka calon investor dapat meminta
diberikannya pernyataan dan
 jaminan oleh pihak penjual atau manajemen perusahaan yang
meminta disesuaikan harganya bersangkutan. Bila perusahaan target
harga akuisisi. merupakan perusahaan yang sudah
berkalan dengan baik dan seluruh
2. Mempersiapkan Daftar Pertanyaan
kegiatannya terdokumentasi dengan
(list of questions)
baik maka biasanya pihak manajemen
Setelah menentukan kerangka menyediakan ruang khusus untuk
kerja yang akan dilakukan maka melakukan pemeriksaan data yang
konsultan hukum harus mem- dibutuhkan (data room). Namun
persiapkan daftar hal-hal yang perlu demikian komunikasi yang baik
diketahuinya agar due diligence yang
dengan manajemen akan mening-
dilakukan dapat terarah dan waktu
katkan saling pengertian antara pihak
yang dimiliki dapat dipergunakan
sebaik-baiknya. Dalam prakteknya yang melakukan due diligence dengan
daftar pertanyaan ini selalu ber- manajemen mengenai informasi yang
kembang sesuai dengan penemuan dibutuhkan karena diperolehnya
yang ada di lapangan. Hal ini diijinkan penjelasan-penjelasan tambahan atas
asal sesuai dengan target yang hendak data tertulis yang tersedia. Akan tetapi
dicapai. Pengetahuan yang mendalam harus tetap dijaga agar hubungan ini
mengenai peraturan perundangan tidak menimbulkan bias dalam
yang berlaku atas kegiatan dan jenis melakukan pemeriksaan.
usaha perusahaan target akan
Dengan persiapan yang
membuat pertanyaan yang diajukan
menjadi terarah dan efisien. matang, pengetahuan yang memadai
akan industri yang dijalani perusahaan
3. Menjalin Hubungan dengan Pihak serta pelaksanaan pemeriksaan yang
Manajemen (relationship with menyeluruh maka diharapkan calon
management) investor dapat lebih mampu mem-
Kunci keberhasilan setiap due berikan penilaian harga yang
diligent sesungguhnya terletak pada sepatutnya pada asset yang akan
tersedianya informasi yang di- diambil alihnya sehingga kemung-
butuhkan. Pihak yang paling meng- kinan sengketa di kemudian hari dapat
etahui segala informasi mengenai diperkecil.
perusahaan ini tentunya adalah pihak

46