Professional Documents
Culture Documents
Platón és Arisztotelész dilemmája óta nézünk szembe tudatosan azzal az ellentmondással, amely
a törvények általánossága és az esetek konkrétsága között feszül. i.e. 427
A jogalkalmazás számára a kérdés az, hogy a döntés (álláspont) kialakításakor a törvény
szövegéből vagy az eset körülményeiből kell-e kiindulni?
1. Montesquieu - a bírót arra korlátozná, hogy a „törvény szavait kimondó száj” legyen.
(hatalommegosztás elve)
2. Hoover bíró:
Az ész szabályainak homályos körvonalakkal kell rendelkeznie, rugalmasnak… és
nehezen alkalmazhatónak kell lennie…
Lehetetlen bármilyen általános szabályt lefektetni…
Minden esetet a saját, partikuláris tényein kell meghatározni…
Nem lehet elégszer hangsúlyozni, hogy minden eset a saját, egyedi körülményeitől függ.
egyik sem evidens azonban, hiszen valójában ellentmondás van a norma általánossága és az
eset konkrétsága között
- valaminek történnie kell a döntés kialakítása előtt, ami feloldja az ellentmondást, vagy
legalábbis közvetít a pólusok között, mert végeredményben konkrét döntés születik a konkrét
esetben, az általános normákra hivatkozással.
Fel kell vázolni tehát egy modellt, amely a konkrét eset létrejötte és a konkrét döntés
megszületése közötti történéseket magyarázza.
Ez a modell a bírói következtetés szerkezetét kívánja rekonstruálni és deduktív és
induktív modellben ölt testet
1. A deduktív modell
- (kodifikált) szabályok zárt rendszerét tételezi fel, amelyből a bíró – minden másra, mint pl. más
döntésekre, a helyességgel kapcsolatos személyes meggyőződésére, a felek érdekére, a közjóra,
stb. tekintet nélkül – dedukcióval (következtetéssel) „vonja le” a választ az adott eset kérdésére.
A törvény szövegétől való eltávolodás lehetőségét az értelmezés, az analógia, a méltányosság,
az elvek, stb. alkalmazhatóságának köre és mértéke jelöli ki.
- kontinentális jogra jellemző
2. Induktív modell
- általános szabályt alkalmaz a konkrét esetre, csak nem tételezi azt, hogy ez a szabály eleve
készen áll és közvetlenül alkalmazható.
Ehhez előbb meg kell tenni a konkréttól (az esettől) az általánosig (a szabályig) vezető utat az
esetek és korábbi döntések összehasonlításával;
az eset lényegi sajátosságainak kibontásával meg kell fogalmazni az esetre vonatkozó
általános állítást és kérdést
meg kell fogalmazni azt az általános elvet, amely a döntés alapjául szolgáló szabályt adja.
- az angol jog jellemzőire.
Fikentscher három válasz modellje
(2) A kiegyenlítés-tan az eset és a norma absztrakciós szintjét látja közelíteni egymáshoz, amíg
e kettő valahol „félúton” találkozik. Két változata különíthető el:
a) a konkretizálás-tan (Engisch) a jog normáit a tényekhez közelíti (finomítja), az eset
tényeit pedig a normák szükségleteihez, hogy az esetre konkretizált norma álljon szemben
(a normaszempontjából kipreparált) tényekkel. a szubszumpció művelete a kiindulópont
a jogalkalmazási döntési helyzet értelmezéséhez.
A szubszumpció azonban csak akkor alkalmazható, ha a törvény az esetnek megfelelő
„konkrét legyen-tényállás” formájára hozható.
(Szubszumpció: a jogi normák értelmezése és a jogesetnek az elvont jogszabály alá rendelése.)
DE: Ahhoz, hogy a norma és az eset megfeleltethető legyen egymásnak, össze kell őket
„illeszteni”. Ez pedig „átalakításokat” követel meg mindkét elem részéről. Egyrészt a norma
általánosságát kell konkréttá alakítani, másrészt a tényállás ismérvein kell szelekciót
végrehajtani, különválasztva a „jogilag” releváns és irreleváns elemeket.
Hasonlóság esetén – Fikentscher szerint – vélelem áll fenn az azonosság megállapítására: külön
indokolásra tehát az szorul, ha a hasonlóság ellenére a különbözőséget állapítjuk meg. Ez a
megfontolás a jogrendszer takarékosságát is szolgálja: hacsak lehet, ne szaporítsuk a felállított
normák – esetnormák – körét, mert az a későbbi jogalkalmazás hatékonyságának rovására megy,
és egyébként is csökkenti a jogrendszer integritását.)
Valamennyi kísérlet célja egy olyan modell felállítása, amely biztosítja a modern nyugati joggal
szembeni alapvető elvárást: a jogbiztonságot:
ami egyfelől az önkény kizárást
másfelől a kiszámíthatóságot foglalja magában.
Ezt tökéletesen kielégíti a szubszumpciós tan.
DE: A jog nem változatlan, változásának fő oka, hogy a jog nem zárt rendszer, hanem nyitott a
társadalmi és kulturális meghatározottságokra.
a keresett modellnek tehát a törvény és annak értelmezése mellett helyt kell adnia a
méltányosság,
az értékmegfontolások,
az érdekmérlegelések,
az elvek
a retorikai eszközök, stb. szerepe számára is.